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1、精品学习资源华东政法高校 804 法学综合 2021 年硕士讨论生入学考试试卷一、概念题（每题5 分，共 45 分）1、法的猜测作用2、贞观律3、自治条例4、挪用公款罪5、私力救济6、取保候审7、禁止性补贴8、消费者的结社权9、特点性履行规章二、简答题（每题8 分，共 48 分）1、简述古希腊法的基本特点；2、全国人大有哪些基本职权.3、简述确定权和相对权的区分；4、运用间接证认定案件犯罪事实时必需遵循哪些规章.5、简述我国经济法主体的主要类型；6、简述海牙规章中有关承运人的适航规章；三、辨析题（每题9 分，共 27 分）1、要约人甲向要约人乙发出要约，意图将自己的一套房屋送给乙；有观点认为，
2、该要约行为属于无偿的民事法律行为；依据我国现行法律，辨析上述观点，并说明理由；2、只要实施侵权责任制度就可以有效规制侵害商业隐秘行为，请辨析正误，并做简要分析；3、陈华因债务纠纷提起诉讼，与某律师事务所签订托付代理合同，并在授权托付书上写明由李律师全权代理；为此，陈华认为，在代理诉讼过程中，李律师有权与对方当事人欢迎下载精品学习资源进行和解；请辨析陈华说法并做简要分析； 四、论述题（每题15 分，共 30 分）1、请说明确认法的效力的主要原就，并简要分析它对保证法律的统一实施的意义；2、试论索贿犯罪与敲诈勒索犯罪的异同；华东政法高校 804 法学综合 2021 年硕士讨论生入学考试试卷参考答案
3、及解读一、概念题（每题5 分，共 45 分）1、法的猜测作用答案：依据法律的规定，人们可以预先估计出，在特定情形下别人将会如何行为以及自己应如何行为；法律猜测作用，是法律秩序得以建立的前提；法的猜测作用的对象是人们的相互行为；2、贞观律答案：唐太宗李世民即位后命令长孙无忌和房玄龄等人在武德律的基础上修订新的法典，于贞观十一年完成，颁行天下，称为贞观律，共十二篇，500 条；贞观律的特殊之处在于：第一，废止斩趾酷刑，增设加役流；其次，大大削减了旧律中重刑条款的数量；第三，缩小了族刑、连坐的范畴；第四，确立了五刑、十恶、八议、请、减、赎、当、免及化外人有犯、类推、死刑复奏等基本原就和制度；3、自治
4、条例答案：自治条例是指由民族自治地方的人民代表大会制定的、有关本地方实行区域自治的组织和活动原就、自治机关的构成和职权等内容的综合性的规范性文件；自治区的自治条例，报全国人民代表大会常务委员会批准后生效；自治州、自治县的自治条例，报省或者自治区的人民代表大会常务委员会批准后生效，并报全国人民代表大会常务委员会备案；4、挪用公款罪答案：国家工作人员，利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，欢迎下载精品学习资源或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用数额较大、超过 3 个月未仍的行为；构成要件：本罪侵害的客体是公共财产的全部权，同时在肯定程度上也侵害了国家的财经治理制度；本罪的
5、客观方面表现为行为人实施了利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动，或者挪用数额较大的公款进行营利活动，或者挪用数额较大的公款超过三个月未仍的行为；本罪的主体是恃殊主体，即国家工作人员；本罪在主观方面是直接有意，行为人明知是公款而有意挪作他用，其犯罪目的是非法取得公款的使用权；但其主观特点，只是临时非法取得公款的使用权，准备以后予以归仍；5、私力救济答案：权益主体在法律许可范畴内，依自身实力通过实施防卫或自助行为救济被侵害的民事权益；防卫行为分为正值防卫、紧急避险；自助行为指权益人为爱护自己权益而对义务人财产进行扣押或对其人身进行拘谨的行为，是在紧急情形下为爱护恳求权而答应实行的私力
6、救济方式；6、取保候审答案：指人民法院、人民检察院或公安机关责令某些犯罪嫌疑人、刑事被告人提出保证人或者交纳保证金，保证随传随到的强制措施；由公安机关执行；刑事诉讼法第五十一条明确规定，人民法院、人民检察院和公安机关对于有以下情形之一的犯罪嫌疑人、被告人，可以取保候审：可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的；可能判处有期徒刑以上刑罚，实行取保候审不致发生社会危急性的；7、禁止性补贴答案：禁止性补贴是指世贸组织反补贴协议规定禁止成员方赐予或者予以维护的补贴行为；由于禁止性补贴直接扭曲进出口贸易，反补贴协议对此类补贴以及维护此类补贴的行为予以严格禁止；8、消费者的结社权答案：消费者结社权，是指消费
7、者享有获得有关消费和消费者权益爱护方面的学问的权益；消费者有权获得消费方面、权益爱护方面的学问，主要包括：消费观念学问、市场基本学问、消费者权益爱护的法律和政策、消费者权益爱护机构、消费者权益爱护的途径欢迎下载精品学习资源等学问；9、特点性履行规章答案：又称特点性给付规章，是确定最亲密联系地的依据，即判定那一地点与国际合同有最亲密的联系，要依据双务合同的本质特点来确定，例如买卖合同，交付标的的行为是本质特点，而给付金钱的行为是任何双务合同都有的行为，所以合同履行地是最亲密联系地；二、简答题（每题8 分，共 48 分）1、简述古希腊法的基本特点；答案：古希腊法不是一个统一的法律体系，而是古希腊各
8、城邦多种法律的组合； 古希腊法多是详细规范的积累，缺乏抽象的概括与分析，缺乏可以与罗马法相比的完整而严密的法典；古希腊法深受其哲学、政治学的影响，注意强调法的“正义”观念，法律在技术处理上有肯定的敏捷性；古希腊没有显现象古罗马那样职业化的法官群体，审判人员和陪审团有时不懂法律，即使懂法律的，其爱好也不在于分析适用的法律条款，而是发觉所谓 “公平”、“正义”等抽象概念；古希腊法中公法比私法发达；公法对后世国家的影响也较大，这无疑与其崇尚哲学、政治学，注意对国家社会结构及其政体讨论的文化传统有关；如雅典，在奴隶制基础上通过一系列立法改革，创立了民主制的国家政体，从梭伦立法、克里斯提尼立法，到伯里克
9、利时代的“雅典宪法”，雅典公法制度不断得以完善，特殊是有关民主政体及行政治理的法制已经相当完备；古希腊成文法显现较早，但保留下来的非常零散；从公元前7 世纪以后，各城邦普遍进行了立法活动，但各国法律都没有完整地保留下来；我们所知道的一些闻名立法，大多散见于希腊哲学家和历史学家的著作之中；2、全国人大有哪些基本职权.答案：制定、修改宪法并监督其实施；制定和修改国家基本法律和其他法律；选举全国人民代表大会常务委员会的组成人员；选举中华人民共和国主席、副主欢迎下载精品学习资源席；依据中华人民共和国主席的提名，打算国务院总理的人选打算国务院其他组成人员的人选；选举中心军事委员会主席；打算中心军委其他组
10、成人员的人选；选举最高人民法院院长；选举最高人民检察院检察长；审查和批准国民经济和社会进展方案；审查和批准国家的预算和预算执行情形；批准省、自治区和直辖市的建置；打算特殊行政区的设立及其制度；打算战争和和平的问 题；全国人民代表大会有权行使“应当由最高国家权力机关行使的其他职权”；3、简述确定权和相对权的区分；答案：确定权是指在不违反法律以及侵害第三人权益的情形下，权益人可以要求任 何其他人均敬重其权益；EG：物权；权益人行使权力无须通过义务人积极的作为；义务主体是不特定的，是对世权；相对权是指权益人只能向特定的义务人恳求给付，权益的效力也仅对特定人；EG： 债权；4、运用间接证认定案件犯罪事
11、实时必需遵循哪些规章.答案：每个间接证据都是依法取得且已查证属实；证据是认定案件事实的依据，第一，必需审查间接证据的来源和表现形式是否符合法律规定；其次，对每个间接证据必需经过庭上质证，查证核实；间接证据必需与案件事实存在客观的内在联系；假如间接证据证明的是一堆相互不能结合的事实，这样的间接证据即使再多仍旧不能定案；间接证据必需有足够的数量，使证据形成一个完整的、严密的证明体系；依靠个别的证据定案明显是不行的，只有形成了一个完整的证明体系，才能定案；间接证据之间，间接证据与案件事实之间必需和谐一样，没有冲突；只有这样，作出的定罪结论才有牢靠的依据，才能具有无懈可击的说服力；在证据之间存在冲突的
12、时 候，切忌随便舍弃冲突证据，将就或者草草定案；间接证据的证明体系必需足以排除其他可能性，能得出被告人有罪的惟一结论；刑事案件有其自身特点，且认定案件事实要达到排除合理怀疑的程度，其判决的严格性高于欢迎下载精品学习资源民事判决，这就对证据的证明力要求较高；5、简述我国经济法主体的主要类型；答案：经济治理主体,如国家经济治理机关，它负有治理经济的职能，享有肯定的权限，并依据这个权限进行治理；经济活动的主体，包括法人、非法人经济组织、个体 户、农夫；经济法主体主要是国家机关和社会组织，但在特定条件下，公民个人或社会 组织内部单位，也可以作为经济法主体，它们被称为经济法的特殊主体；6、简述海牙规章中
13、有关承运人的适航规章；答案：海牙规章规定了承运人的责任：使船舶处于适航状态；适当地配备船员、装备船舶和配备供应品；货舱、冷藏舱、冷气舱和该船装载货物的其他部分适于并能安全地收受、承运和保管货物；承运人应适当而谨慎地装载、收受、配装、承运、保管、照管和卸装所运货物；承运人免责有17 项：对于治理船舶的疏忽、火灾、天灾、战争， 海难等 17 种引起的货物缺失，可以免除赔偿责任；三、辨析题（每题9 分，共 27 分）1、要约人甲向要约人乙发出要约，意图将自己的一套房屋送给乙；有观点认为，该要约行为属于无偿的民事法律行为；依据我国现行法律，辨析上述观点，并说明理由；答案：该观点是正确的；属于无偿的赠与
14、合同，依据中国的司法实践，赠与合同必需交付赠与物后方能成立；仅有将要赠送某项财物的预约，不能认为赠与合同已成立；在交付赠与物前，赠与人有权撤销赠与，即为实践行为；2、只要实施侵权责任制度就可以有效规制侵害商业隐秘行为，请辨析正误，并做简要分析；答案：这种说法是片面的；第一，实施侵权责任制度肯定程度上有效规制侵害商业隐秘的行为；其次，有效规制商业隐秘，不能只依靠实施侵权责任制度，而应当多管齐下；细化商业隐秘的详细内容和制定特地立法，增强条文的可操作性；目前的商业隐秘分散立法模式即将不适应经济和社会的进展，有必要制定商业隐秘统一法；欢迎下载精品学习资源用惩处性赔偿加强惩罚力度；目前我国对于商业隐秘
15、的惩处力度小，所以当事人违法成本小；反不正值竞争法主要是实行补偿性的赔偿，基于商业隐秘的庞大经济价值，为了充分爱护，我们有必要将惩处性赔偿引入商业隐秘爱护领域；完善法律上的爱护体系和加强保密措施；关于爱护商业隐秘的几部法律由于在内容上并不和谐、统一，为了便利操作，可以针对不同的情形进行相应的修改；同时全部人也应当加强保密措施，比如明确保密主体、保密期、保密范畴以及法律责任；完善特殊领域内商业隐秘的规定网络环境下的商业隐秘侵权出现手段隐藏性和主体多元化等特点，与传统的爱护方式相比法律应当对新的侵权行为予以规定3、陈华因债务纠纷提起诉讼，与某律师事务所签订托付代理合同，并在授权托付书上写明由李律师
16、全权代理；为此，陈华认为，在代理诉讼过程中，李律师有权与对方当事人进行和解；请辨析陈华说法并做简要分析；答案：陈华的观点是错误的；民事诉讼法第59 条规定：“托付他人代为诉讼，必需向人民法院提交由托付人签名或者盖章的授权托付书；授权托付书必需记明托付事项和权限，诉讼代理人代为承认、舍弃、变更诉讼恳求，进行和解，提起反诉或者上诉，必需有托付人的特殊授权；”最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法如干问题的看法第69 条规定：“当事人向人民法院提交的授权托付书，应在开庭审理前送交人民法院；授权托付书仅写“全权代理”而无详细授权的，诉讼代理人无权代为承认、舍弃、变更诉讼恳求，进行和解，提起反诉或
17、者上诉；”依据以上法律规定“全权代理”并不能视为是托付人陈华的特殊授权，代理律师没有陈华的特殊授权就不能代理调解过程中的特殊事项；四、论述题（每题15 分，共 30 分）1、请说明确认法的效力的主要原就，并简要分析它对保证法律的统一实施的意义；答案：确认对人的效力原就包括属人主义（国民主义）；属地主义（领土主义）；保护主义；结合主义：以属地主义为基础，属人主义和爱护主义相结合；确认对事的效力的原就包括事项法定原就；完善设定原就；一事不再理原就；一事不二罚原就；确认法的时7 / 8欢迎下载精品学习资源间效力包括从旧原就，认为新法没有溯及力；从新原就，确定新法有溯及力；从轻原就； 从新兼从轻原就；从旧兼从轻原就；2、试论索贿犯罪与敲诈勒索犯罪的异同；答案：犯罪主体不同；本罪的主体是特殊主体，而敲诈勒索罪的主体就是一般主体；犯罪的客观方面不同；是否利用职务上的便利勒索他人的财物，是区分本罪与敲诈勒索罪的关键；本罪表现为行为人利用职务上的便利，主动向请托人所要或者勒索财物； 而敲诈勒索罪就表现为行为人单纯使用威逼或者要挟的手段，迫使被害人交付财物；犯罪客体不同；以索贿方式构成的受贿罪侵害的客体主要是公务行为的廉洁性，同时也侵害了他人的财产权益；而敲诈勒索罪侵害的客体就主要是他人的财产权益，同时侵害了他人的人身权益或者其他利益；8 / 8欢迎下载