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1、XXX目录目录CONTENTSCONTENTS010203 抵押权的物上代位效力禁止抵押财产转让约定的效力 主债权诉讼时效04 担保物权实现程序抵押权的物上代位效力抵押权的物上代位效力0101第四十二条 抵押权依法设立后，抵押财产毁损、灭失或者被征收等，抵押权人请求按照原抵押权的顺位就保险金、赔偿金或者补偿金等优先受偿的，人民法院应予支持。给付义务人已经向抵押人给付了保险金、赔偿金或者补偿金，抵押权人请求给付义务人向其给付保险金、赔偿金或者补偿金的，人民法院不予支持，但是给付义务人接到抵押权人要求向其给付的通知后仍然向抵押人给付的除外。抵押权人请求给付义务人向其给付保险金、赔偿金或者补偿金的，
2、人民法院可以通知抵押人作为第三人参加诉讼。1、担保物权的物上代位效力，也称担保物权的“物上代位性”,是指担保物因灭失、毁损而获得金钱或其他物的赔偿或补偿时，此等金钱或其他物成为担保物的代替物，担保物权依然存在于其上，债权人有权就该代替物行使担保物权。担保物权的物上代位性旨在强化权利人对担保财产的交换价值的控制力度，不因交换价值载体的改变而使担保物权人丧失支配力。由于物上代位性极大地强化了担保物权的担保效力，有利于保障债权的实现，故许多国家或地区的民法皆规定抵押权等担保物权人享有物上代位权。民法典第390条规定：“担保期间，担保财产毁损、灭失或者被征收等，担保物权人可以就获得的保险金、赔偿金或者
3、补偿金等优先受偿。被担保债权的履行期限未届满的，也可以提存该保险金、赔偿金或者补偿金等。”2、担保物权物上代位效力的实现程序机制。民法典对于如何实现担保物权的物上代位效力没有做出任何规定。民法典担保制度解释本条就是对此程序的规定。具体分析如下：（1）依据本条第1款，抵押权依法设立后，抵押财产出现毁损、灭失或者被征收等情形的，抵押权人请求按照原抵押权的顺位就保险金、赔偿金或者补偿金等优先受偿的，人民法院应予支持。这就是说，如果同一抵押财产上有多个抵押权，则各个抵押权的物上代位效力，仍然应当按照该等抵押权原有的顺位加以实现。在先的抵押权人就代位物在担保范围优先受偿后，有剩余的，再由后顺位抵押权人在
4、担保范围内依次优先受偿。（2）依据本条第2款，给付义务人已经向抵押人给付了保险金、赔偿金或者补偿金，抵押权人请求给付义务人向其给付保险金、赔偿金或者补偿金的，人民法院不予支持，但是给付义务人接到抵押权人要求向其给付的通知后仍然向抵押人给付的除外。因为它实际上就是认可了抵押权的物上代位效力的客体是保险金、赔偿金或者补偿金等代位物的给付请求权，而非保险金、赔偿金或者补偿金。故此，在抵押权人通知给付义务人向其给付后，给付义务人就不得未经抵押权人的同意而向抵押人进行给付，否则，此种给付对于抵押权人不发生效力。在抵押权人实现物上代位效力时，仍然有权要求给付义务人给付相应的保险金、赔偿金或者补偿金。至于给
5、付义务人此前已经给付给抵押人的保险金、赔偿金或者补偿金，其有权基于不当得利请求返还。（3）就抵押权人直接请求给付义务人向其给付保险金等代位物的民事诉讼的当事人问题，民法典担保制度解释本条第3款规定，抵押权人请求给付义务人向其给付保险金、赔偿金或者补偿金的，人民法院可以通知抵押人作为第三人参加诉讼。由于抵押人对于抵押权人与给付义务人诉讼案件的处理结果与抵押人存在法律上的利害关系，即抵押人是否有权受领并保有保险金、赔偿金或补偿金这一权利将受到抵押权人和给付义务人之间诉讼结果的影响，故此，抵押人在该诉讼中属于无独立请求权第三人。禁止抵押财产转让约定的效力禁止抵押财产转让约定的效力0202第四十三条
6、当事人约定禁止或者限制转让抵押财产但是未将约定登记，抵押人违反约定转让抵押财产，抵押权人请求确认转让合同无效的，人民法院不予支持；抵押财产已经交付或者登记，抵押权人请求确认转让不发生物权效力的，人民法院不予支持，但是抵押权人有证据证明受让人知道的除外；抵押权人请求抵押人承担违约责任的，人民法院依法予以支持。当事人约定禁止或者限制转让抵押财产且已经将约定登记，抵押人违反约定转让抵押财产，抵押权人请求确认转让合同无效的，人民法院不予支持；抵押财产已经交付或者登记，抵押权人主张转让不发生物权效力的，人民法院应予支持，但是因受让人代替债务人清偿债务导致抵押权消灭的除外。1、民法典第406条允许抵押人转
7、让抵押财产。民法典改变了物权法所采取的禁止抵押人转让抵押财产的立场。民法典第406条规定：“抵押期间，抵押人可以转让抵押财产。当事人另有约定的，按照其约定。抵押财产转让的，抵押权不受影响。抵押人转让抵押财产的，应当及时通知抵押权人。抵押权人能够证明抵押财产转让可能损害抵押权的，可以请求抵押人将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务或者提存。转让的价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。”2、承认抵押权的追及效力。民法典第406条第1款第3句规定：“抵押财产转让的，抵押权不受影响。”这就明确表明，民法典在允许抵押人转让抵押财产的前提下，承认了抵押权的追及效力，从而据此保护抵押权人
8、的合法权益。所谓抵押权的追及效力，实质上就是指抵押财产转让后抵押权是否继续存在于该被转让的财产之上的问题。3、抵押人与抵押权人禁止或限制抵押财产转让的约定的效力问题。为了维护抵押权人的合法权益，避免因抵押财产转让给抵押权人造成损害，民法典第406条第1款在第1句“抵押期间，抵押人可以转让抵押财产”之后，紧接着就规定“当事人另有约定的，按照其约定。”这就是说，抵押人与抵押权人可以对抵押财产的转让作出禁止或限制性的约定。所谓禁止性的约定是指，当抵押权人认为抵押人转让抵押财产会对自己的权益产生不利影响，则其可以与抵押人约定，不允许抵押人在抵押期间转让抵押财产。限制性约定是指，抵押权人与抵押人约定在抵
9、押期间就抵押财产的转让进行某些限制，如规定只有在符合一定条件时才可以进行转让。民法典这一规定体现了意思自治的精神，尊重了抵押人和抵押权人的合意。使得当事人可以根据自己的利益判断进行约定，从而可以起到预防因抵押财产的转让而给抵押权人造成损害的情形。如果抵押人与抵押权人在抵押合同中对抵押财产转让作出了禁止性或限制性的约定，此种约定对于抵押人与抵押权人当然产生效力。如果抵押人违反约定转让抵押财产，则抵押权人有权请求抵押人承担违约责任。抵押人和抵押权人可以专门就违反禁止转让抵押财产的约定而在合同中约定违约金或损害赔偿金。问题是，抵押人和抵押权人此种禁止或限制抵押财产转让的约定能否产生对抗抵押财产受让人
10、的法律效力。民法典担保制度解释本条第2款规定：“当事人约定禁止或者限制转让抵押财产且已经将约定登记，抵押人违反约定转让抵押财产，抵押权人请求确认转让合同无效的，人民法院不予支持；抵押财产已经交付或者登记，抵押权人主张转让不发生物权效力的，人民法院应予支持，但是因受让人代替债务人清偿债务导致抵押权消灭的除外。”反之，如果当事人虽然约定禁止或者限制转让抵押财产但是未将约定进行登记，那么，抵押人违反约定转让抵押财产，抵押权人请求确认转让合同无效的，人民法院不予支持；抵押财产已经交付或者登记，抵押权人请求确认转让不发生物权效力的，人民法院不予支持，但是抵押权人有证据证明受让人知道的除外；抵押权人请求抵
11、押人承担违约责任的，人民法院依法予以支持。所谓抵押权人有证据证明受让人知道的除外，实际上就表明抵押财产的受让人已经知道了抵押权人与抵押人就抵押权的转让有禁止或限制的约定，却依然受让抵押财产，此时，受让人主观上是恶意的，抵押权人可以请求法院确认转让不发生物权效力。主债权诉讼时效主债权诉讼时效0303第四十四条 主债权诉讼时效期间届满后，抵押权人主张行使抵押权的，人民法院不予支持；抵押人以主债权诉讼时效期间届满为由，主张不承担担保责任的，人民法院应予支持。主债权诉讼时效期间届满前，债权人仅对债务人提起诉讼，经人民法院判决或者调解后未在民事诉讼法规定的申请执行时效期间内对债务人申请强制执行，其向抵押
12、人主张行使抵押权的，人民法院不予支持。主债权诉讼时效期间届满后，财产被留置的债务人或者对留置财产享有所有权的第三人请求债权人返还留置财产的，人民法院不予支持；债务人或者第三人请求拍卖、变卖留置财产并以所得价款清偿债务的，人民法院应予支持。主债权诉讼时效期间届满的法律后果，以登记作为公示方式的权利质权，参照适用第一款的规定；动产质权、以交付权利凭证作为公示方式的权利质权，参照适用第二款的规定。1、主债权诉讼时效届满对抵押权的影响。民法典第419条规定：“抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护。”该规定来自于原物权法第202条。就如何理解“人民法院不予保护”，存在胜
13、诉权丧失说、时效抗辩权发生说、抵押权消灭说等不同观点。九民会纪要第59条第1款规定：“抵押权人应当在主债权的诉讼时效期间内行使抵押权。抵押权人在主债权诉讼时效届满前未行使抵押权，抵押人在主债权诉讼时效届满后请求涂销抵押权登记的，人民法院依法予以支持。”民法典担保制度解释本条第1款第1、2句规定：“主债权诉讼时效期间届满后，抵押权人主张行使抵押权的，人民法院不予支持；抵押人以主债权诉讼时效期间届满为由，主张不承担担保责任的，人民法院应予支持。”首先，所谓“抵押权人主张行使抵押权的，人民法院不予支持”对应着民法典第419条第2句，即“未行使的，人民法院不予保护。”其次，从本条第2句来看，民法典担保
14、制度解释采取的是“时效抗辩权发生说”，即抵押人可以以主债权诉讼时效届满作为抗辩，而不承担担保责任。依据民法典担保制度解释本条第1款第3句之规定，主债权诉讼时效期间届满前，债权人仅对债务人提起诉讼，经人民法院判决或者调解后未在民事诉讼法规定的申请执行期间内对债务人申请强制执行，其向抵押人主张行使抵押权的，人民法院不予支持。这一规定的依据在于我国法上有所谓的“执行时效”，即申请执行的期间。民事诉讼法第239条规定，申请执行的期间为两年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。虽然债权人对债务人提起诉讼并取得了生效的法律文书但是没有申请强制执行，这就意味着债权人已经无法对债务
15、人通过强制执行程序而实现债权了。此时，如果抵押人是债务人自身，则等于允许债权人向抵押人主张行使抵押权，就等于废除了民事诉讼法上的申请执行的期间规定；如果抵押人是债务人之外的第三人，则等于债权人将因为自己过错而导致无法强制执行的风险转嫁给物上保证人。2、主债权诉讼时效届满对质权和留置权的影响。对此，物权法民法典均未作规定。九民会纪要第59条规定：“抵押权人应当在主债权的诉讼时效期间内行使抵押权。抵押权人在主债权诉讼时效届满前未行使抵押权，抵押人在主债权诉讼时效届满后请求涂销抵押权登记的，人民法院依法予以支持。以登记作为公示方法的权利质权，参照适用前款规定。”民法典担保制度解释本条第2、3款就主债
16、权诉讼时效期间届满对质权和留置权的影响作出了全面的规定。依据这两款的规定，其一，主债权诉讼时效期间届满后，财产被留置的债务人或者对留置财产享有所有权的第三人请求债权人返还留置财产的，人民法院不予支持；债务人或者第三人请求拍卖、变卖留置财产并以所得价款清偿债务的，人民法院应予支持。其二，以登记作为公示方式的权利质权，参照适用第一款的规定；动产质权、以交付权利凭证作为公示方式的权利质权，参照适用第二款的规定。民法典担保制度解释本条第2、3款区分了登记和占有两种不同的公示方法分别处理主债权诉讼时效对留置权和质权的影响问题。一方面，对于以登记作为公示方法的权利质权，主债权诉讼时效届满后，出质人享有时效
17、抗辩权，有权拒绝承担担保责任；另一方面，对于留置权、动产质权和以交付权利凭证作为公示方式的权利质权，即便主债权诉讼时效届满，对于该等担保物权也不发生影响，占有担保财产或权利凭证的债权人有权继续占有，但是财产被留置的债务人或者第三人以及出质人有权依据民法典第437条和第454条请求留置权人、质权人及时行使留置权或质权。担保物权实现程序担保物权实现程序0404第四十五条 当事人约定当债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，担保物权人有权将担保财产自行拍卖、变卖并就所得的价款优先受偿的，该约定有效。因担保人的原因导致担保物权人无法自行对担保财产进行拍卖、变卖，担保物权人请求担保人
18、承担因此增加的费用的，人民法院应予支持。当事人依照民事诉讼法有关“实现担保物权案件”的规定，申请拍卖、变卖担保财产，被申请人以担保合同约定仲裁条款为由主张驳回申请的，人民法院经审查后，应当按照以下情形分别处理：（一）当事人对担保物权无实质性争议且实现担保物权条件已经成就的，应当裁定准许拍卖、变卖担保财产；（二）当事人对实现担保物权有部分实质性争议的，可以就无争议的部分裁定准许拍卖、变卖担保财产，并告知可以就有争议的部分申请仲裁；（三）当事人对实现担保物权有实质性争议的，裁定驳回申请，并告知可以向仲裁机构申请仲裁。债权人以诉讼方式行使担保物权的，应当以债务人和担保人作为共同被告。1、担保物权的约
19、定实现程序，是指当事人就担保物权的实现进行了相应的约定，在担保物权实现的条件成就后，担保物权人与担保人按照该约定对担保财产进行变价并优先受偿的程序。担保物权的约定实现程序充分尊重了当事人的意思自由，有利于当事人根据自己的意愿采取最符合自身利益的担保物权实现方法。因此，担保物权的约定实现程序具有效率高、时间短的优势。我国民法典有限度地允许当事人约定担保物权的实现程序。民法典第410条规定：“债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以请求人民法院撤销该协议。抵
20、押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。”第436条第2、3款规定：“债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，质权人可以与出质人协议以质押财产折价，也可以就拍卖、变卖质押财产所得的价款优先受偿。质押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。”第453条规定：“留置权人与债务人应当约定留置财产后的债务履行期限；没有约定或者约定不明确的，留置权人应当给债务人六十日以上履行债务的期限，但是鲜活易腐等不易保管的动产除外。债务人逾期未履行的，留置权人可以与债务人协议以留置财产折价，也可以就拍卖、变卖留置
21、财产所得的价款优先受偿。留置财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。”民法典担保制度解释本条第1款规定：“当事人约定当债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，担保物权人有权将担保财产自行拍卖、变卖并就所得的价款优先受偿的，该约定有效。因担保人的原因导致担保物权人无法自行对担保财产进行拍卖、变卖，担保物权人请求担保人承担因此增加的费用的，人民法院应予支持。”这就是说，首先，当事人既可以提前在担保合同中就担保物权的实现作出约定，也可以在担保物权实现条件成就时再行协商约定。其次，本款只是认可了当事人对债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，担保物权人将担保财产自
22、行拍卖、变卖并就所得的价款优先受偿的约定的效力，没有规定担保物权人有权将担保财产进行折价的约定的效力。这是因为，折价的约定容易出现损害担保人的情形，并且在担保合同中当事人约定折价很可能出现流押或流质。再次，所谓“因担保人的原因导致担保物权人无法自行对担保财产进行折价或者拍卖、变卖”，是指由于担保人不按照与债权人的约定将担保财产变价甚至恶意阻挠，以致当事人约定的担保物权实现程序无法正常进行。2、担保物权的法定实现程序。我国法上，担保物权的法定实现程序分为非讼程序与诉讼程序。（1）非讼程序。如果担保物权人与担保人未能就担保物权的实现达成协议，且对于担保物权没有实质性争议，则依据民法典第410条第2
23、款的规定，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。所谓“请求人民法院拍卖、变卖抵押财产”指的就是我国民事诉讼法第15章“特别程序”中的第7节“实现担保物权案件”程序，该程序性质上属于非讼程序。（2）诉讼程序。如果当事人对实现担保物权有“实质性争议”的,那么就不能适用非讼程序，担保物权人就必须先通过民事诉讼程序来解决存在争议的权利义务关系。依据民事诉讼法解释第372条，人民法院审查后，当事人对实现担保物权无实质性争议且实现担保物权条件成就的，裁定准许拍卖、变卖担保财产；当事人对实现担保物权有部分实质性争议的，可以就无争议部分裁定准许拍卖、变卖担保财产；当事人对实现担保物权有实质性争议的，裁定驳回申请，并告知申请人向人民法院提起诉讼。该条中所谓“实质性争议”应当理解为实体权利义务的争议。民法典担保制度解释本条第2款与民事诉讼法解释第372条基本一致，但是其解决的是在担保合同中约定仲裁条款的情形下，如何适用非讼程序和诉讼程序实现担保物权的具体问题。依据司法解释本条第3款，债权人以诉讼方式行使担保物权的，应当以债务人和担保人作为共同被告。XXX