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1、第四章具体行政行为【本章导读】具体行政行为是一个非常重要、非常抽象的概念。对于具体行政行为的概念、分类、成立、效力以及合法要件等问题，学生一定要高度重视，透彻理解其中的含义,因为这直接关系到对行政法整个学科的理解。2023/11/281第一节具体行政行为的定义和分类一、具体行政行为的定义具体行政行为，是指行政机关依法就特定事项对特定的公民、法人和其他组织权利义务作出的单方行政职权行为。2023/11/282二、具体行政行为的分类（一）依职权的和依申请的具体行政行为划分标准是行政机关是否以当事人的申划分标准是行政机关是否以当事人的申请作为开始具体行政行为的条件。请作为开始具体行政行为的条件。1.
2、依职权行政行为依职权行政行为，也称主动行政行为或积极行政行为，是指行政机关不需要公民、法人或其他组织申请，直接依职权采取的行政行为。大部分行政行为都是依职权行政行为，如行政征收、行政处罚。2023/11/2832.依申请行政行为依申请行政行为，也称被动行政行为或消极行政行为，是指需要经过当事人的申请，行政机关才能作出的行政行为，如行政许可、行政给付。这种划分的意义是，明确二者不同的规则，有助于法院对行政行为的审查判断。对于依职权行为，只要法定事实发生，行政机关必须实施行政行为，不实施即为不作为违法。对于依申请行政行为，以相对人申请为前提，行政机关不能主动为之。只要相对人申请，行政主体即应审查，
3、符合法定条件，即应给予办理；否则构成不作为违法。2023/11/284（二）羁束的和裁量的具体行政行为划分标准是具体行政行为受法律拘束的划分标准是具体行政行为受法律拘束的程度。程度。1.羁束行政行为羁束行政行为是指立法对具体行政行为的范围、方法、手段等方面作出严格规定，行政机关基本没有选择余地的行为。2.裁量行政行为裁量行政行为是指立法对具体行政行为的范围、方法、手段等方面给予行政机关根据实际情况裁量余地的行为。2023/11/285这种划分的意义:对于羁束行为，行政复议、行政诉讼都可以审查。但是对于裁量行为，行政复议可以审查；而行政诉讼一般不予审查，只有在行政处罚明显不当时才有权予以变更。2
4、023/11/286（三）授益的和负担的具体行政行为划分标准是具体行政行为与当事人之间划分标准是具体行政行为与当事人之间的权益关系。的权益关系。1.授益行政行为授益行政行为是行政机关为相对人授予权利、利益或者免除义务的行政行为。2.负担行政行为负担行政行为是行政机关为相对人设定义务或者剥夺其权益的行政行为。2023/11/287（四）要式的与不要式的具体行政行为划分标准是具体行政行为是否需要具备法定的划分标准是具体行政行为是否需要具备法定的形式。形式。1.要式行政行为要式行政行为是需要具备书面文字或者其他特定意义符号为生效必要条件的行政行为。绝大多数行政行为是要式行为。2.不要式行政行为不要式
5、行政行为是不需要具备书面文字或者其他特定意义符号就可以生效的行政行为。这种划分的意义是，要式行为在形式上具有羁束性要求；如果不具备相应的形式，就会因形式违法而被宣布无效。而非要式行为在形式上是自由裁量的，原则上不发生因形式而违法的问题。2023/11/288【例】依照有关法律规定，具有法人资格的社会团体应当自批准成立之日起60日内向登记管理机关备案，登记管理机关自收到备案文件之日起30日内发给社团登记证书。社团登记管理机关的上述行为是下列哪种行为？A.要式行政行为 B.依职权行政行为 C.羁束行政行为 D.自由裁量行政行为2023/11/289【讲解】具体行政行为常用的分类有：1.依职权的和依
6、申请的具体行政行为；2.授益的和负担的具体行政行为；3.羁束的和裁量的具体行政行为；4.要式的和不要式的具体行政行为。社团登记管理机关的行为是依申请、要式的、法律明确规定的行为，所以A、C正确。2023/11/2810 第二节具体行政行为的成立与效力一、具体行政行为的成立具体行政行为的成立具体行政行为的成立，是指具体行政行为在法律上存在。具体行政行为成立的一般条件是：1.在主体上，作出具体行政行为的是享有行政职权的行政机关；实施该具体行政行为的工作人员意志健全，具有行为能力。2.在内容上，向对方当事人作出具有效果意思的表示。3.在程序上，按照法律规定的时间和方式进行送达。2023/11/281
7、1二、具体行政行为效力的种类法律效力是具体行政行为法律制度中的核心因素。评价具体行政行为合法与否的实际意义，就在于对其法律效力的影响。具体行政行为具有公定力。公定力公定力，是指具体行政行为一经作出，就假定合法的效力。一般包括确定力、拘束力和执行力。2023/11/28121.1.确定力确定力，是指具体行政行为不再争议、不得更改的效力。具体行政行为非由法定机关经过法定程序，不得随意撤销或改变。2.2.拘束力拘束力，是指具体行政行为一经生效，行政机关和当事人都必须遵守，其他国家机关和社会成员必须予以尊重的效力。3.3.执行力执行力，是指使国家强制力迫使当事人履行义务或者以其他方式实现具体行政行为权
8、利义务所具有的效力。2023/11/2813如下图所示：行政机关撤销或改变 上级机关撤销或改变 确定力确定力：不可更改力 人民法院撤销或改变 （行政处罚明显不当）公定力公定力 拘束力拘束力：行政机关、相对人遵守，其他组织和个人尊重 执行力执行力：行政机关或人民法院强制相对人履行义务2023/11/2814【例】下列选项中的哪个组合是关于行政行为确定力的正确理解？相对人不得任意擅自改变行政行为；行政主体非经法定程序不得任意改变或撤销行政行为；相对人必须遵守和实际履行行政行为规定的义务；行政行为在行政复议或行政诉讼期间不停止执行。A.B.C.D.2023/11/2815【讲解】行政行为的确定力是指
9、行政行为一经作出并发生效力后，非经法定程序，不得被任意撤销或者变更。本题中，是行政行为拘束力的表现，则是行政行为执行力的体现。故而，A项正确。2023/11/2816三、具体行政行为的无效、撤销和废止根据具体行政行为违法的严重程度具体行政行为违法的严重程度，可以将具体行政行为分为无效的和可撤销的两大类。（一）具体行政行为无效1.具体行政行为无效的条件如果一个具体行政行为有严重和明显的法律缺陷，这种违法达到一个有正常理智的普通人的常识性理解都可以明显看出的程度，那么它就是无效的具体行政行为。2023/11/2817 常见的无效的条件是：要求从事将构成犯罪的违法行为要求从事将构成犯罪的违法行为，如
10、命令违法侵入公民住宅、发行非法出版物、捕杀珍稀濒危动物并达到违反刑事法律的程度；明显缺乏法律依据的明显缺乏法律依据的，如许可当地企业制作、销售、传播淫秽内容的光盘；明显缺乏事实根据的或者要求从事客观明显缺乏事实根据的或者要求从事客观上不可能实施的行为上不可能实施的行为，如根据没有查证的材料给予一个无辜的公民以治安处罚。2023/11/28182.具体行政行为无效的后果无效就没有公定力。无效就没有公定力。在实体法上在实体法上，无效的具体行政行为自发布之时就没有任何法律约束力，当事人不受它的拘束，其他国家机关和其他社会成员也可以不尊重它。当事人不履行它所规定的义务，不承担法律责任。在程序法上在程序
11、法上，该具体行政行为致使其合法权益受到损害的公民、法人或者组织，可以在任何时候主张该具体行政行为无效，有权国家机关可在任何时候宣布该具体行政行为无效；因为无效行政行为不具有确定力。2023/11/2819在处理后果上在处理后果上，具体行政行为被确定无效后，原则上应当尽可能恢复到具体行政行为发布以前的状态。（二）可撤销的具体行政行为可撤销的具体行政行为的条件1.主要是具体行政行为违法和明显不当。主要是具体行政行为违法和明显不当。违法违法是指具体行政行为合法要件的缺乏。合法要件主要是指事实证据、法合法要件主要是指事实证据、法律依据和法定程序等具体行政行为的律依据和法定程序等具体行政行为的一般合法条
12、件一般合法条件以及单行法律、法规规定的特定合法条件。明显不当明显不当是指具体行政行为的内容明显不合理。2023/11/28202.2.可撤销的具体行政行为的后果可撤销的具体行政行为的后果在实体法上在实体法上，具体行政行为被撤销的效力可以溯及至该具体行政行为成立之日。在程序法上在程序法上，可撤销的具体行政行为必须经过法定程序由国家有权机关作出撤销决定，才能否定法律效力。法定程序是指行政复议、行政诉讼和行政监督程序。在处理后果上在处理后果上，具体行政行为因为被撤销而丧失或者不能取得法律效力后，如果相关义务已经履行或者已经执行的，能够恢复原状的应当恢复原状。2023/11/2821【例】某工商局在办
13、理完毕某企业变更法定代表人登记1年之后，发现办理登记的工作人员由于工作疏忽未认真核实有关材料，导致作出了错误的变更登记，在这种情况下，工商局应当如何处理？A.撤销变更登记，恢复到原来的登记状态B.吊销企业法人营业执照C.撤销企业法人营业执照，对于由此给企业造成的损失予以适当赔偿D.撤销企业法人营业执照，给予企业适当补偿2023/11/2822【讲解】行政机关有权撤销违法的行政行为。本题中，行政机关因为自己的原因进行了错误的变更登记，应当依法撤销变更登记，恢复到原来的状态，故A项正确。吊销是行政处罚，某企业并没有实施违法行为，不应受到行政处罚，故B项错误。变更登记违法，但是企业营业执照的颁发并没
14、有违法，不应被撤销，故C、D项错误。2023/11/2823（三）具体行政行为的废止1.具体行政行为废止的条件废止是行政机关依职权使具体行政行为丧失法律效力的行为。废止的条件是由于客观条件的变化，具体行政行为没有继续保持其效力的必要。其条件通常有：具体行政行为所依据的法律、法规、规章、政策，具体行政行为所依据的法律、法规、规章、政策，已经被有权机关依法修改、废止或撤销。已经被有权机关依法修改、废止或撤销。具体行政行为如果继续维持效力，将与法律、法规、规章、政策抵触，所以必须废止原具体行政行为。具体行政行为所根据的客观事实已经发生重大变具体行政行为所根据的客观事实已经发生重大变化或者已经不复存在
15、，具体行政行为的继续存在化或者已经不复存在，具体行政行为的继续存在已经没有事实根据，需要废止原来的具体行政行已经没有事实根据，需要废止原来的具体行政行为。为。具体行政行为所期望的法律效果已经实现，没有具体行政行为所期望的法律效果已经实现，没有继续存在的必要继续存在的必要。2023/11/28242.行政行为废止的法律结果被废止的具体行政行为，自废止之日起丧失效力。如果废止使当事人的合法权益受到严重损失，或带来严重的社会不公正，行政机关应当给予受到损失的当事人以必要的补偿。补偿。有有 效效：合法 合理 无无 效效：重大且明显违法无公定力无救济时效限制有溯及力（赔偿）可可撤撤销销：一般违法或不当有
16、公定力有救济时效限制有溯及力（赔偿赔偿）废废止止：合法行为 客观情况发生重大变化（法律事实结果）公共利益 无溯及力（补偿补偿）2023/11/2825第三节具体行政行为的一般合法要件第三节具体行政行为的一般合法要件一、有确凿的事实证据一、有确凿的事实证据要求行政决定应当有确实可靠的证据。1.作出行政决定首先要有事实，即存在需要行使行政职权的客观事实。2.事实应当是确实充分的。2023/11/2826二、正确适用法律法规二、正确适用法律法规行政管理是一种适用法律的国家活动。适用法律不能取决于行政官员的任意和偏好，而必须以法律所要求的事实条件作为适用法律的根据。三、遵守法定行政程序三、遵守法定行政
17、程序法定程序赋予这些方法和形式以权利义务的法律属性，要求行政机关行使职权时必须遵守，成为判断行政行为是否正确合法的重要标准。2023/11/2827四、没有超越职权四、没有超越职权关于超越职权的要件，是要求行政机关应当在法律授予的权限以内活动。行政机关的职权范围主要由行政组织法和授权法规定。五、没有滥用职权五、没有滥用职权行政机关在进行行政管理时，不只是机械和简单地按照有关法律和有关条款办事，而且还要遵循法律的精神和立法目的。2023/11/2828具体行政行为的一般合法要件 事实证据 法律依据 行政决定 事实证据确凿 适用法律正确 符合法定程序 没有超越职权 没有滥用职权2023/11/28
18、29 第四节具体行政行为的类型一、行政强制措施行政强制措施，是指行政机关为了防止和制止可能发生或者正在发生的违法行为，或者进行行政调查检查，对公民、法人或者其他组织的人身、财产等采取的措施。2023/11/2830行政强制措施分为：1.1.对人身的强制对人身的强制，是指国家有权机关，如公安、海关，对那些可能威胁现行的社会秩序或公共利益或者拒不履行法定或规定义务的行政相对人所采取的限制人身自由或迫使其履行义务的强制措施。根据我国现行有关法律、法规的规定，对人身的强制措施主要有：收容审查(97年取消）、强制治疗、强制戒毒、强制传唤、强制扣留、强制隔离、强制遣返、强制带离现场等。2023/11/28
19、312.2.对财产的强制对财产的强制，是指行政主体对负有履行法定财产义务却拒不履行的行政相对人，所采取的迫使其履行义务或达到与履行义务相同状态的强制措施。根据我国现行法律、法规的规定，对财产的强制措施主要有：查封、冻结、扣押、划拨、扣缴、强行拆除建筑物、变价出售、强制抵缴、强制退还等。3.3.对行为的强制对行为的强制，是指行政主体对拒不履行行政作为或不作为义务行政相对人，所采取的强制其履行作为或不作为义务的行政强制措施，如强制许可、强制登记。2023/11/28322023/11/2833二、行政强制执行（一）行政强制执行的概念行政强制执行是指相对人不履行生效行政决定所确定的义务，由行政机关依
20、职权或申请人民法院采取行政强制措施，强制其履行义务或达到与履行义务相同状态的具体行政行为。如下图所示：自行执行 有强制执行权 行政机关 申请法院执行 无强制执行权申请法院执行2023/11/2834（二）行政强制执行的特征1.前提条件是相对人逾期不履行义务；2.目的是使义务得以实现；3.根据是生效的行政决定；4.主体是行政机关或人民法院，以申请法院执行为主，以行政机关自己执行为辅。(三)行政强制执行的原则1.先动员后强制。2.优先选择轻微方式。2023/11/2835(四)行政强制执行的种类1.直接强制直接强制是行政机关直接对义务人的人身或财产采取强制措施。它的适用条件是使用间接强制难以达到义
21、务履行目的、无法采用或没有必要采用间接强制的情形。涉及人身自由和使用武器的直接强制，应当由执行警察职能的法定机关实施。2.间接强制间接强制包括代履行和执行罚。（1）代履行代履行是指义务人逾期不履行义务，行政机关可以自己或者委托第三人代为履行，向义务人征收代履行费用。其主要适用于可以由他人代替履行的义务，最典型的是违章建筑的拆除。2023/11/2836代履行的适用条件:A.代履行的义务一般是作为义务，对不作为义务不能适用代履行。另外，该作为义务还必须可由他人代为履行；有些针对特定人的不能由他人代为履代的义务则不能适用，如服兵役。B.义务人在法定期限内故意不履行义务。C.代履行的他人既可以是执行
22、机关和相对人以外的执行机关和相对人以外的第三人，也可以是执行机关自身。（2）执行罚执行罚是指义务人逾期不履行义务，由行政机关迫使义务人缴纳强制金以促使其履行义务。其主要适用于不可由他人替代履行的义务，最典型的是税务中的滞纳金。2023/11/2837执行罚的适用条件：A.执行罚一般适用于必须由本人履行、他人无法替代的义务。B.数额必须由法律、法规明文规定，执行机关不得自行设定。C.按日计算，从义务人履行义务的期限届满之日起，直至义务人履行义务止。如下图所示：行政强制执行直接执行间接执行人身（警察：人身自由、武器）财产代履行：拆除违章建筑执行罚：滞纳金三、行政征收三、行政征收行政征收行政征收，是
23、行政机关为保证国家机关进行正常职能活动或者为保证提供公共服务，无偿和强制地向公民、法人或者其他组织征收钱物的活动，征收内容主要是税和费征收内容主要是税和费。从我国现行法律、法规的规定来看，行政征收的内容主要有：2023/11/28381.税收征收。它是行政征收中最主要的方面。从目前我国的税法规定来看，包括对内税收征收和涉外税收征收两方面的内容。2.资源费征收。在我国，城市土地、矿藏、水流、山岭、草原、荒地、滩涂等自然资源属于国家所有。单位和个人在开采、使用国有自然资源时必须依法向国家缴纳资源费，如水资源费的征收、矿产资源补偿费的征收。2023/11/28393.建设资金征收。这是为确保国家的重
24、点建设，解决重点建设资金不足问题面向公民、法人或其他组织实施的征收，如公路养路费的征收、港口建设费的征收、国家能源交通重点建设基金的征收。相关概念是行政征用和行政征购。行政征用是指行政机关依法强制、有偿征用相对人的财产或劳务的行为。行政征购是指行政机关通过合同方式有偿取得相对人财产的行为。2023/11/2840四、行政裁决行政裁决行政裁决，是行政机关依法裁决公民、法人或者其他组织之间民事争议的活动。根据我国现行法律的规定，行政裁决主要有以下几类：1.权属纠纷裁决。这是指行政主体对平等主体之间，因涉及与行政管理相关的某一财产、资源的所有权、使用权的归属发生争议所作出的裁决。2023/11/28
25、412.侵权纠纷裁决。这是指在平等主体之间，一方当事人认为其行政法上的合法权益受到了另一方侵犯时，依法请求行政机关制止侵害，并责令侵权方对其侵害行为已造成的损失予以赔偿。3.损害赔偿纠纷裁决。这是指行政机关对平等主体之间发生的、因涉及与行政管理相关的合法权益受到侵害而引起的赔偿争议所作的裁决。2023/11/2842l权属纠纷、侵权纠纷和损害赔偿及其裁决之间的关系权属关系权属关系的确定是侵权事实侵权事实得以确定的基础基础，侵权事实的确认是损害赔偿损害赔偿请求的依据依据相关概念是行政调解和行政仲裁。行政调行政调解和行政仲裁（主要指劳动争议仲裁）也解和行政仲裁（主要指劳动争议仲裁）也是行政机关对民事纠纷的处理，但是不属是行政机关对民事纠纷的处理，但是不属于行政行为于行政行为；当事人对行政调解和行政仲裁不服，可以提起民事诉讼。民事诉讼。2023/11/2843