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1、 国开(中央电大)法学本科国际私法十年期末考试论述题题库(排序版) 国开(中心电大)法学本科国际私法十年期末考试论述题题库(排序版) （电大期末纸质考试必备资料） 说明：试卷号码：1020；资料整理于2023年6月22日，收集了2023年7月至2023年1月国开中心电大期末考试的全部试题及答案。 从国际私法的角度论联合国国际货物销售合同公约。2023年1月试题 答：第一，公约于1980年的维也纳外交会议上通过，定名为联合国国际货物销售合同公约，于1988年1月1日生效。公约除序言和结尾外，正文分四个局部：适用范围、合同订立、货物买卖、最终条款，共101条。 其次，公约的适用范围。公约适用于营业
2、地在不同国家的当事人之间所订立的货物买卖合同。公约以当事人营业地位于不同国家作为推断货物买卖合同是否具有国际性的标准，当事人国籍不予考虑。公约第2条规定不适用于以下六种货物买卖关系：(1)供私人和家庭使用的买卖合同； (2)以拍卖方式进展的买卖；(3)依据法律执行令状或其他令状进展的买卖；股票、投资证券、流通票据或货币的买卖；船舶或飞机的买卖；电力的买卖。 第三，公约的适用依据。公约在以下三种状况下适用： 公约适用双方营业地分别处于两个缔约国的当事人之间订立的国际货物买卖合同，但这种适用不具有强制性。假如缔约国当事人在合同中未对法律适用作选择，则公约固然适用于他们之间订立的买卖合同。但是对国际
3、惯例的选择，不构成对公约的排解适用。非缔约国当事人可以通过意思自治选择适用公约，但这种选择必需是明示的。当事人双方或一方营业所所在地国不是缔约国，假如国际私法标准导致适用某一缔约国的法律时，公约可以适用于他们之间订立的货物买卖合同。 第四，我国的保存声明。我国在1986年12月11日提交核准书时，对公约提出了两项重要保存：关于国际货物买卖合同书面形式的保存。我国对依据国际私法规章导致适用公约的规定提出了保存。 论“直接适用的法”的特征。2023年1月试题 答：“直接适用的法”具有以下主要特征： 第一，“直接适用的法”被适用的缘由是由于这些法律标准是涉及一国政治、经济和社会制度等重大利益的强制性
4、标准，其立法的目的在于维护这些重大利益，因此，要求排他地予以适用，这些法律本质上具有必需或直接适用性。这是“直接适用的法”的本质特征。 其次，“直接适用的法”本身的内容能够为纠纷的解决供应依据，对当事人双方的权利义务有明确的规定，法院可以据此作出裁决。它所支配的是某个特定的重要问题即具有打算性意义的问题，而不是某一法律部门或领域。 第三，从适用方法上看，它不通过法院地传统法律适用标准的指引，而是由于其本质要求直接适用于涉外民商事关系。 第四，法院所适用的既可以是内国“直接适用的法”也可以是外国的“直接适用的法”。 第五，这些“直接适用的法”不是一个准确的和完整的法律体系，而只是一些个别详细的法
5、律标准，通常散见在一国国内民商事私法中，甚或某些与涉外民商事关系有关的具有社会法性质的标准中。此类标准的内容和范围是不明确的，各国依据本国详细状况予以确定。 论“直接适用的法”及其特征。2023年7月试题 论“直接适用的法”及其特征。2023年1月试题 答：“直接适用的法”是指由于其自身所表达的立法目的和政策打算必需直接适用于某种涉外民商事关系的强制性法律标准。 “直接适用的法”具有以下主要特征： 第一，“直接适用的法”被适用的缘由是由于这些法律标准是涉及一国政治、经济和社会制度等重大利益的强制性标准，其立法的目的在于维护这些重大利益，因此，要求排他地予以适用，这些法律本质上具有必需或直接适用
6、性。这是“直接适用的法”的本质特征。 其次，“直接适用的法”本身的内容能够为纠纷的解决供应依据，对当事人双方的权利义务有明确的规定，法院可以据此作出裁决。它所支配的是某个特定的重要问题即具有打算性意义的问题，而不是某一法律部门或领域。 第三，从适用方法上看，它不通过法院地传统法律适用标准的指引，而是由于其本质要求直接适用于涉外民商事关系。 第四，法院所适用的既可以是内国“直接适用的法”也可以是外国的“直接适用的法”。 第五，这些“直接适用的法”不是一个准确的和完整的法律体系，而只是一些个别详细的法律标准，通常散见在一国国内民商事私法中，甚或某些与涉外民商事关系有关的具有社会法性质的标准中。此类
7、标准的内容和范围是不明确的，各国依据本国详细状况予以确定。 论爱护工业产权的巴黎公约。2023年7月试题 答：爱护工业产权的巴黎公约于 1884 年7月7生效。后来，英国、美国、日本、丹麦等国家先后加人了该公约。我国于 1985 年3月19日加人该公约。巴黎公约以其历史久、成员多、影响大而成为爱护工业产权的最主要的国际公约。 巴黎公约自缔结以来，先后经过6次修订，产生了6个文本，目前，绝大多数成员国执行的是斯德哥尔摩文本。 巴黎公约并没有给缔约国供应一套统一适用的专利法和商标法，它仅仅为缔约国规定了相互爱护工业产权的几项根本原则。这些根本原则是： (1)国民待遇原则。 (2)优先权原则。 (3
8、)强制许可原则。 (4)独立性原则。 论联合国国际货物销售合同公约。2023年1月试题 答：第一，公约于1980年的维也纳外交会议上通过，定名为联合国国际货物销售合同公约，于1988年1月1日生效。公约除序言和结尾外，正文分四个局部：适用范围、合同订立、货物买卖、最终条款，共101条。 其次，公约的适用范围。公约适用于营业地在不同国家的当事人之间所订立的货物买卖合同。公约以当事人营业地位于不同国家作为推断货物买卖合同是否具有国际性的标准，当事人国籍不予考虑。公约第2条规定不适用于以下六种货物买卖关系：(1)供私人和家庭使用的买卖合同； (2)以拍卖方式进展的买卖；(3)依据法律执行令状或其他令
9、状进展的买卖；股票、投资证券、流通票据或货币的买卖；船舶或飞机的买卖；电力的买卖。 第三，公约的适用依据。公约在以下三种状况下适用： 公约适用双方营业地分别处于两个缔约国的当事人之间订立的国际货物买卖合同，但这种适用不具有强制性。假如缔约国当事人在合同中未对法律适用作选择，则公约固然适用于他们之间订立的买卖合同。但是对国际惯例的选择，不构成对公约的排解适用。非缔约国当事人可以通过意思自治选择适用公约，但这种选择必需是明示的。当事人双方或一方营业所所在地国不是缔约国，假如国际私法标准导致适用某一缔约国的法律时，公约可以适用于他们之间订立的货物买卖合同。 第四，我国的保存声明。我国在1986年12
10、月11日提交核准书时，对公约提出了两项重要保存：关于国际货物买卖合同书面形式的保存。我国对依据国际私法规章导致适用公约的规定提出了保存。 论当代侵权行为的法律适用原则。2023年7月试题 答：传统的侵权行为地法规章经常导致不公正的结果，因此传统的侵权行为地法规章越来越受到学者的批判。当代学者提出了一些新的侵权行为的法律适用原则，主要包括以下几种： 第一，侵权行为自体法。侵权行为自体法是英国学者莫里斯1951年依据“合同自体法”的概念提出的。侵权行为自体法指出，依最亲密联系原则去确定侵权行为准据法。侵权行为自体法这一新理论的运用，把单一的冲突标准形式进展成了多重的冲突标准形式，使传统封闭的标准演
11、化成为开放型的标准，适应了当今采纳多元化冲突标准的进展趋势，并且在立法上得到了相应的确定。侵权行为自体法虽然得到了世界各国的普遍成认，但是就其本身而言，存在着一个难以克制的缺陷，即可选择法律的不确定性。 其次，有限意思自治原则。意思自治原则为法国学者杜摩兰于16世纪提出，他主见契约关系应当适用当事人自主选择的那一个法律。现在一些国家的国际私法立法将这一原则引入了侵权领域。尽管给予当事人的只是有限的意思自治，当事人协议选择的法律也只能是法院地法，但无论对于国际私法理论还是司法实践，这都是具有划时代意义的突破，给侵权行为法律适用领域注入了新的活力。 第三，当事人的共同属人法原则。所谓当事人共同属人
12、法原则是指，假如侵权行为当事人中的加害人，和受害人具有共同国籍、或者他们的住宅地、居所地位于同一个国家，侵权行为应适用当事人的共同本国法、共同住宅地法或共同居所地法。当事人共同属人法原则在肯定程度上有效地爱护了受害人的利益，但我们应留意对这一原则的运用绝不能僵化。 论确定涉外民事案件管辖权的原则。2023年7月试题 论确定涉外民事案件管辖权的原则。2023年1月试题 论确定涉外民事案件管辖权的原则。2023年1月试题 论确定涉外民事案件管辖权的原则。2023年1月试题 答：涉外民事案件管辖权是指一国依国际条约和国内立法的规定所确定的受理涉外 民事案件的权限范围和对特定涉外民事案件行使审判权的资
13、格。世界各国在确定涉外民事案件管辖权时，主要实行以下原则： 第一，属人管辖原则。属人管辖原则是指以当事人国籍为标志确定管辖权。涉外民事案件的当事人，不管是原告还是被告，也不管居住何处，当事人国籍国法院对案件享有管辖权。实行属人管辖原则的国家主要是以法国为代表的拉丁法系国家。各国对与人身有关的案件，特殊是离婚、监护、亲子、继承等案件，原则上成认当事人本国法院享有管辖权。 其次，属地管辖原则。属地管辖原则是指涉外民事案件的管辖权以地域为联系因素，由该地域所属国法院行使管辖权。属地管辖原则可详细分为：以住宅、居所、临时所在地为联系因素确定管辖权； 以物之所在地为联系因素确定管辖权；以诉讼缘由发生地为
14、联系因素确定管辖权。 第三，协议管辖原则。协议管辖原则是指双方当事人依据意思自治原则，在争议发生前或争议发生后达成协议，把他们之间的争议交由某一国法院审理。协议管辖可分为明示协议管辖和默示协议管辖。明示协议管辖指当事人达成书面协议，将争议交由某国法院审理。默示协议管辖指当事人之间未达成书面协议，一方当事人在某国法院提起诉讼，另一方当事人参与诉讼并进展辩论，从而构成对法院管辖权确实认。 第四，平行管辖原则。平行管辖原则是指一个涉外民事案件两个或两个以上国家的法院都有管辖权，原告可以选择其中一国法院起诉，由该国法院行使管辖权。 第五，专属管辖原则。专属管辖原则是指为维护本国公共秩序，爱护本国当事人
15、利益，一国主见某类案件只能由本国法院管辖，排解他国法院的管辖权。 论萨维尼的法律关系本座说。2023年1月试题 答：法则区分说在国际私法领域居于统治地位的局面直到19世纪才被打破。19世纪，德国法学家萨维尼提出法律关系本座说，把国际私法推动到一个新阶段。 1849年萨维尼在他发表的现代罗马法体系(第8卷)一书中全面地阐述了他的国际私法理论。 该理论主要内容包括： 第一，为了便于国际交往和削减其法律上的障碍，必需成认内外国人法律地位的公平和内外国法律的公平。 其次，他竭力反对从法律规章自身的性质动身来打算法律是否可适用于各种特定的涉外民事关系，而主见从法律关系本身的性质来探讨其应适用的法律。 第
16、三，每一种法律关系在规律上和性质上必定与某一特定的法律制度相联系，每一法律关系都有一个确定的“本座”，即一个他在性质上必需归属的法域。法院进展法律选择时，应依据法律关系的性质确定法律关系的本座所在地，而该本座所在地的法律就是该法律关系所应适用的法律。 第四，萨维尼还分别就身份、物权、债权、继承、家庭等法律关系争论了它们的“本座”或“本座法”之所在。 萨维尼的法律关系本座说在国际私法进展史上具有里程碑意义。萨维尼一改统治了几百年的通过法律性质选择法律的方法，代之以通过法律关系性质选择法律的方法，这在方法论上是一个历史性的突破。他制造性提出了解决法律选择中的连接点，为国际私法的标准化和更具操作性起
17、到了至关重要的作用。萨维尼的理论对国际私法的进展具有极其深远的影响。但是，应当看到，萨维尼的方法是唯心主义的。 论述传统侵权行为的法律适用原则。2023年7月试题 答：各传统国际私法解决侵权行为的准据法，主要有以下三种理论和实践： 第一，侵权行为地法说。侵权行为适用侵权行为地法，是冲突法中最早确立的一个原则。这一学说在过去几乎为各国普遍采纳。尽管各国普遍赞同侵权行为适用侵权行为地法这一原则，但在详细应用中判定侵权行为地在何处，则有较大分歧。各国的立法与实践，大体上形成了三种不同的观点：一是主见以加害行为地为侵权行为地； 二是主见以损害发生地为侵权行为地；三是主见凡与侵权事实发生有关的地方，包括
18、行为发生地或损害发生地均可作为侵权行为地，可允许受害人自由选择任一地为侵权行为地。 其次，法院地法说。持这一观点的代表人物是德国学者魏希特尔和萨维尼，前者认为侵权行为类似于犯罪一样，依据刑事法律的属地原则只能适用法院地法，而不能适用外国的法律。萨维尼从另一角度论证了侵权行为应适用法院地法。其理由是侵权行为责任与法院地的公共秩序亲密相关，一般状况下，建立在一国公共秩序根底上的强行法，具有肯定排解外国法适用的效力，而侵权法属于强行法，因此，法院只能适用法院地法。 第三，重叠适用侵权行为地法与法院地法。侵权行为之债重叠适用侵权行为地法和法院地法，是指一项行为必需依法院地法和侵权行为地法都构成侵权行为
19、，才能在加害人和受害人之间产生债的关系。闻名的国际私法学者沃尔夫就主见：侵权行为与侵权行为地和法院地的社会秩序和公共利益都有关系，所以，侵权行为之债要同时适用侵权行为地法和法院地法。 论述最亲密联系原则。2023年6月试题 答：最亲密联系原则是应用于合同、侵权等领域的一种法律适用原则，其含义是指，某涉外民事关系，在当事人没有选择应适用的法律或选择无效的状况下，法院在与该法律关系有联系的国家中，选择一个与该法律关系本质上有重大联系，利害关系最为亲密的国家的法律予以适用。 它完全抛弃了传统客观论的机械作法，其客观标志不是一个，而是两个或多个，在诸多的客观标志(连接因素)中，由法院依据案件状况，在进
20、展综合分析的根底上，找出一个“重心”，即与该合同交易有最亲密联系的客观标志，然后依据该标志的指引，适用与合同有最亲密联系的国家的法律。 最亲密联系原则具有以下带有普遍性的特征： 第一，它是一种新的法律选择方法。最亲密联系原则是依据详细案件的特定事实去敏捷查找所应适用的准据法，从而转变了传统冲突法中连接因素的单一性，使与案件有关联的各种因素都得以考虑，从而加强了案件处理的科学性。 其次，它的核心是通过对合同以及与合同有关的各要素进展综合分析来查找与合同最亲密联系的法律，其方法非常敏捷。在详细运用中，主要实行两种方式：一是允许依据涉外合同所涉及的不同性质的问题，就合同的不同方面，分别适用不同国家的
21、法律;二是对与案件相关联的各种有关事实和因素进展综合考察。 第三，它赐予了法官以较大的自由裁量权。最亲密联系原则主见由法官依据详细状况自由裁量与案件有最亲密联系的法律予以适用，加之该原则没有准确、限定的内容，这就给法官自由载量供应了极大的空同。法宫据此可排解适用会给合同关系带来不利的法律，选择更有利的法律，实现法律选择的公正与敏捷。但也可能被法官滥用而破坏它的正确性。 论我国关于侵权行为损害赔偿法律适用的规定。2023年7月试题 答：我国现行有效的有关涉外侵权法律适用的规定主要包含于中华人民共和国民法通则、最高人民法院关于贯彻执行(中华人民共和国民法通则)若干问题的意见(试行)中。我国关于侵权
22、行为损害赔偿法律适用的规定与世界大多数国家的规定根本全都，其内容主要有： 民法通则第146条规定：“侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律。当事人双方国籍一样或者在回一国家有住宅的，也可以适用当事人本国法律或者住宅地法律。中华人民共和国法律不认为在中华人民共和国领域外发生的侵权行为是侵权行为的，不作为侵权行为处理。” 关于侵权行为地法律确实定，最高人民法院关于贯彻执行(中华人民共和国民法通则)若干问题的意见(试行)第l87条作了解释：侵权行为地法律包括侵权行为实施地法律和侵权结果发生地法律，假如两者不全都，由人民法院选择适用。 论系属公式。2023年1月试题 答：系属公式是指把常用的双边冲突标
23、准的系属固定化，使其成为国际上公认的或为大多数国家采纳的涉外民事关系法律适用原则。 常用的系属公式有以下几种： 第一，属人法。(1)属人法是以涉外民事关系当事人的国籍、住宅或居所为连接点的系属公式，主要用于解决与人的身份、力量、婚姻家庭、亲属、财产继承有关的法律冲突。(2)大陆法系国家和英美法系国家在属人法确实定上采纳不同的原则。大陆法系国家采纳本国法原则，即以当事人的国籍作为属人法的连接点。英美法系国家采纳住宅地法原则，即以当事人的住宅地作为属人法的连接点。(3)为了协调属人法本国法原则和住宅地法原则的对立，国际社会在制定国际条约时及一些国家在本国的国内立法中，已把当事人的惯常居所地作为属人
24、法的连接点。采纳本国法为属人法的国家近年来也发生了一些变化，开头采纳住宅地法或兼采住宅地法为属人法。 其次，物之所在地法。物之所在地法是指作为涉外民事关系客体的物在时间上和空间上所位于的那个国家的法律，主要用来解决物的全部权关系及物的全部权与其他物权关系方面的法律冲突。物权冲突适用物之所在地法已成为公认的物权法则，这一法则起源于不动产物权适用不动产所在地法这一规章，现已广泛适用于解决动产物权法律冲突。 第三，行为地法。行为地法是指涉外民事行为发生地的法律。行为地法源于“场所支配行为”这一古老的习惯法原则，初始用于确定行为方式的有效性，以后进展用来解决行为内容方面的法律冲突。 第四，法院地法。法
25、院地法是指受理涉外民事案件的法院所在地的法律，主要用于解决涉外民事诉讼程序方面的法律冲突，在有些状况下也用来解决实体法方面的法律冲突。 第五，旗国法。旗国法是指悬挂在船舶上或涂印在飞行器上的特定旗帜所属国的法律，主要用于解决船舶或飞行器发生法律纠纷时的法律冲突问题。 第六，当事人合意选择的法律。当事人合意选择的法律是指当事人按双方意愿自主选择的适用于涉外民事关系的法律，当事人这种对法律的选择又称为“意思自治”，主要用于解决涉外合同的法律适用问题。 第七，最亲密联系的法律。最亲密联系的法律是指与涉外民事关系有最亲密联系的地方的法律。最亲密联系的法律的起源可以追溯到萨维尼的“法律关系本座说”，但这
26、一法律适用原则的真正确立是在20世纪70年月。最亲密联系的法律作为一个法律适用的指导原则，主要适用于合同领域，在涉外侵权、婚姻家庭等领域一些国家也适用这一原则。 论意大利法则区分说。2023年1月试题 论意大利法则区分说。2023年1月试题 论意大利法则区分说。2023年7月试题 论意大利法则区分说。2023年7月试题 论意大利法则区分说。2023年1月试题 论意大利法则区分说。2023年7月试题 答：11世纪以后，意大利不同地区之间的人员沟通频繁，法律冲突现象便开头发生。这时的法律冲突表现为罗马法与城邦法、城邦法与城邦法之间的冲突。冲突如发生罗马法在与城邦的法则之间，依据“特殊法优于一般法”
27、的罗马法原则，可适用城邦的法则，但是冲突发生在不同城邦的法则之间，就没有解决法律适用问题的规章。法律冲突对各城邦之间的商业贸易是非常不利的，因而需要找出解决法律冲突的规章，这就是意大利法则区分说产生的时代背景。 意大利法则区分说的代表人物是巴托鲁斯。14世纪，巴托鲁斯在意大利和法国的一些法学家一些早期的法则区分理论或冲突原则的根底上，提出了自己的理论。 巴托鲁斯抓住了法律的域内效力与域外效力这个法律冲突的根本点，并且把解决法律冲突的问题分为两个相互联系的方面来进展探讨：即城邦法则能否适用于城邦内的一切人和城邦法则能否适用于城邦以外的城邦居民。巴托鲁斯解决这两个问题的方法仍旧是完全借助他的先行者
28、们把法则区分为物法、人法的学说，在他看来，全部法律无非有两大类，即人法和物法。物法，必需且只能在制定者管辖领域内适用； 人法(只要不是那种“令人厌恶”的法则)，则是可以随人之所至而适用于域外的。但是，在现实生活中，并无这种纯粹的物法法则和纯粹的人法法则，他便只得求助于法则词语构造的不同来进展这种区分。 巴托鲁斯方法虽悖谬可笑，巴托鲁斯的理论与方法也未完全摆脱解释学派的影响，但他已经把新兴资产阶级的文艺复兴运动所鼓吹的人文主义带人了国际私法领域。这主要表现在他在过去封建主义法律适用上的肯定属地主义根底上，提出了一条法律适用上的属入主义，提醒了外国人法与本国物法之间的联系，阐示了法的域内效力与域外
29、效力问题，提出了解决法律冲突的方法，从真正意义上创立了国际私法。 论意思自治原则。2023年1月试题 答：第一，意思自治原则是指在合同法律关系方面，当事人既然可以依据“契约自由”原则根据自己的意志创设某种权利义务关系，那么，他们固然有权自行打算合同应适用的法律； 其次，意思自治原则由法国法学家杜摩兰于16世纪创立。杜摩兰在其所著的巴黎习惯法评述一书中作了详尽的阐述。这一原则被世界各国普遍承受，成为确定合同准据法的首要原则。 第三，意思自治原则，从意思自治的范围来讲，有无限意思自治原则和有限意思自治原则之分。 无限意思自治原则主见当事人选择法律的权利是肯定的，不受任何限制，当事人可以选择任何一国
30、法律作为合同的准据法。事实上，肯定的权利和自由是不存在的，主见无限意思自治原则的国家也认为当事人选择合同准据法时，必需满意两个条件：(1)当事人选择法律的意思必需合法，不能排解与国家利益、社会公共利益有关的强制性法律标准的适用。(2)当事人选择合同的准据法必需是善意的，有合法的目的。凡以胁迫、欺诈、恶意同谋等方式选择准据法，凡有意躲避强行性或制止性法律标准选择准据法，均属无效选择。 有限意思自治原则主见当事人选择的准据法必需与合同有内在的联系，当事人不得选择与合同没有实际联系的国家的法律作准据法。 第四，当事人选择合同的准据法必需以肯定的方式表现出来，表现选择法律意图的方式有两种：明示的意思自
31、治和默示的意思自治。 明示的意思自治是指合同当事人在缔结合同之前或在争议产生之后，以文字或言词明确作出选择合同准据法的意思表示。默示的意思自治是指当事人在合同中没有明确规定应适用的准据法的状况下，通过缔约行为或其他一些因素来推定当事人已默示同意合同受某一特定国家的法律支配。 论最亲密联系原则。2023年7月试题 答：最亲密联系原则是应用于合同、侵权等领域的一种法律适用原则，其含义是指，某一涉外民事关系，在当事人没有选择应适用的法律或选择无效的状况下，法院在与该法律关系有联系的国家中，选择一个与该法律关系本质上有重大联系，利害关系最为亲密韵国家的法律予以适用。 它完全抛弃了传统客观论的机械作法，
32、其客观标志不是一个，而是两个或多个，在诸多的客观标志（连接因素）中，由法院依据案件状况，在进展综合分析的根底上，找出一个“重心”，即与该合同交易有最亲密联系的客观标志，然后依据该标志的指引，适用与合同有最亲密联系的国家的法律。 最亲密联系原则具有以下带有普遍性的特征： 第一，它是一种新的法律选择方法。最亲密联系原则是依据详细案件的特定事实去敏捷查找所应适用的准据法，从而转变了传统冲突法中连接因素的单一性，使与案件有关联的各种因素都得以考虑，从而加强了案件处理的科学性。 其次，它的核心是通过对合同以及与合同有关的各要素进展综合分析来查找与合同最亲密联系的法律，其方法非常敏捷。在详细运用中，主要实
33、行两种方式：一是允许依据涉外合同所涉及的不同性质的问题，就合同的不同方面，分别适用不同国家的法律； 二是对与案件相关联的各种有关事实和因素进展综合考察。 第三，它赐予了法官以较大的自由裁量权。最亲密联系原则主见由法官依据详细状况自由裁量与案件有最亲密联系的法律予以适用，加之该原则没有准确、限定的内容，这就给法官自由裁量供应了极大的空间。法官据此可排解适用会给合同关系带来不利的法律，选择更有利的法律，实现法律选择的公正与敏捷。但也可能被法官滥用而破坏它的正确性。 试论确定涉外民事案件管辖权的原则。2023年7月试题 答：涉外民事案件管辖权是指一国依国际条约和国内立法的规定所确定的受理涉外 民事案
34、件的权限范围和对特定涉外民事案件行使审判权的资格。世界各国在确定涉外民事案件管辖权时，主要实行以下原则： 第一，属人管辖原则。属人管辖原则是指以当事人国籍为标志确定管辖权。涉外民事案件的当事人，不管是原告还是被告，也不管居住何处，当事人国籍国法院对案件享有管辖权。实行属人管辖原则的国家主要是以法国为代表的拉丁法系国家。各国对与人身有关的案件，特殊是离婚、监护、亲子、继承等案件，原则上成认当事人本国法院享有管辖权。 其次，属地管辖原则。属地管辖原则是指涉外民事案件的管辖权以地域为联系因素，由该地域所属国法院行使管辖权。属地管辖原则可详细分为：以住宅、居所、临时所在地为联系因素确定管辖权； 以物之
35、所在地为联系因素确定管辖权；以诉讼缘由发生地为联系因素确定管辖权。 第三，协议管辖原则。协议管辖原则是指双方当事人依据意思自治原则，在争议发生前或争议发生后达成协议，把他们之间的争议交由某一国法院审理。协议管辖可分为明示协议管辖和默示协议管辖。明示协议管辖指当事人达成书面协议，将争议交由某国法院审理。默示协议管辖指当事人之间未达成书面协议，一方当事人在某国法院提起诉讼，另一方当事人参与诉讼并进展辩论，从而构成对法院管辖权确实认。 第四，平行管辖原则。平行管辖原则是指一个涉外民事案件两个或两个以上国家的法院都有管辖权，原告可以选择其中一国法院起诉，由该国法院行使管辖权。 第五，专属管辖原则。专属管辖原则是指为维护本国公共秩序，爱护本国当事人利益，一国主见某类案件只能由本国法院管辖，排解他国法院的管辖权。