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1、法律规则的理论来源现在学习的是第1页，共37页一、法律规则来源问题的意义一、法律规则来源问题的意义二、法律规则来源的诸种解说二、法律规则来源的诸种解说三、三、19世纪对自然法学的批判世纪对自然法学的批判四、三人社会与法律规则的来源四、三人社会与法律规则的来源现在学习的是第2页，共37页一、法律规则来源问题的意义一、法律规则来源问题的意义关于法律规则来源的思考，包括关于法律规则来源的思考，包括着对法律的应受遵从性的解说。着对法律的应受遵从性的解说。从法律规则来源方面提出的关于从法律规则来源方面提出的关于法的应受遵从性的解说就是法的法的应受遵从性的解说就是法的来源的正义性的解说。来源的正义性的解说
2、。现在学习的是第3页，共37页二、法律规则来源的诸种解说二、法律规则来源的诸种解说神源论神源论圣贤论圣贤论习惯论习惯论强者论强者论契约论契约论现在学习的是第4页，共37页法律来源的社会契约论法律来源的社会契约论基本思路：自然状态基本思路：自然状态-相互独相互独立、平等立、平等-自然的本能行事自然的本能行事-相互冲突、相互争斗相互冲突、相互争斗-理性的理性的指引、认识自然法指引、认识自然法-为摆脱相为摆脱相互争斗互争斗-相互协议、订立契约、相互协议、订立契约、组成国家组成国家-国家制订法律、体国家制订法律、体现自然法现自然法-国家依法管理。国家依法管理。现在学习的是第5页，共37页 由于法律是由
3、相互协由于法律是由相互协议而产生的，是基于每个议而产生的，是基于每个人的同意而制订的，所以，人的同意而制订的，所以，每个人都应当服从法律、每个人都应当服从法律、遵守法律。遵守法律。现在学习的是第6页，共37页三、三、19世纪对自然法学的批判世纪对自然法学的批判A、对对 自自 然然 状状 态态 的的 批批 判判；B、对社会契约的批判；、对社会契约的批判；C、对理性的批判；对理性的批判；D、对对自自然然权权利的批判；利的批判；E、对对自自然然法法的的批批判，等。判，等。现在学习的是第7页，共37页四四、论论三三人人社社会会与与法法律律规规则的来源则的来源 法法律律规规则则最最初初来来自自于于道道德
4、德规规则则，说说明明道道德德规规则则的的产产生生，就就是是从从源源头头上上说说明明了了法法律规则的产生。律规则的产生。现在学习的是第8页，共37页为为了了从从理理论论上上说说明明在在契契约约的的基基础础上上形形成成一一般般道道德德规规则则，首首先先要要明明确确三三人人社社会会模模式式、人人的的行行为为驱驱动动和和评评价价思思维维机机制制、人人的的七七种种涉涉他他行行为为等基本概念。等基本概念。现在学习的是第9页，共37页（一）三人社会模式（一）三人社会模式这这是是指指人人类类社社会会是是三三个个以以上上的的人人组组成成的的社社会会，当当任任何何一一人人的的行行为为影影响响到到另另一一人人时时，
5、至至少少有有一一个个第第三三人人作作为为旁旁观观的的第第三三方方对对该该行行为为进进行行观观察察和和评评判判。通通常常，第第三三方方是是除除当当事事人人以以外外的的社社会会所所有有的的其其他他人人。第第三方的评价是社会规则产生的源头。三方的评价是社会规则产生的源头。现在学习的是第10页，共37页（二二）人人们们的的行行为为驱驱动动评评价价思思维维机机制制1、人们的认知思维机制、人们的认知思维机制（1）感感性性认认知知机机制制是是人人们们通通过过看看、听听、嗅嗅、尝尝、摸摸五五种种官官能能而而直直接接获获取取对对外外界界事事物物的的认认识识和和知知识识的的思思维维机机制制和和能能力力，这这种种知
6、知识识主主要要为为印印象象、知觉、感觉等。知觉、感觉等。现在学习的是第11页，共37页 （2 2）理性认知机制）理性认知机制（或称认知（或称认知理性）是人的运用回忆、比较、分理性）是人的运用回忆、比较、分析、综合、归纳、演绎、辩证研究析、综合、归纳、演绎、辩证研究等方法对靠感官获得的知觉、感觉、等方法对靠感官获得的知觉、感觉、印象等知识作去粗取精、去伪存真印象等知识作去粗取精、去伪存真的深入思考，从而得到对复杂事物的深入思考，从而得到对复杂事物的在其现象、表象掩盖下的本质或的在其现象、表象掩盖下的本质或本质性联系的知识的能力。本质性联系的知识的能力。现在学习的是第12页，共37页2、人们的行为
7、驱动和评价思维机制、人们的行为驱动和评价思维机制（1）感性行为驱动和评价思维机制）感性行为驱动和评价思维机制A、自自利利心心其其驱驱动动人人的的行行为为的的特特征征是是，当当人人从从自自身身机机体体内内部部产产生生一一种种需需要要、或或欲欲望望、或或冲冲动动、或或情情感感时时，自自利利心心要要求求人人直直接接采采取取相相应应的的行行动动对对其其加加以以满满足足，而而不不考考虑虑与与之之冲冲突突的的他他人人的的需需要要、欲望、冲动、情感的满足。欲望、冲动、情感的满足。现在学习的是第13页，共37页 B、良知（良心）、良知（良心）是自是自然直接镌刻于人的内心中然直接镌刻于人的内心中的、以恻隐心、爱
8、心、悔的、以恻隐心、爱心、悔过心为主要表现的为他人过心为主要表现的为他人利益着想的本能。它直接利益着想的本能。它直接驱使人为实现他人利益而驱使人为实现他人利益而采取行动。采取行动。现在学习的是第14页，共37页（2）理理性性的的行行为为驱驱动动和和评评价思维机制价思维机制行为理性行为理性这是一种经过预测、比较这是一种经过预测、比较的思考之后、再决定选择某种的思考之后、再决定选择某种行为的思维过程和思维能力。行为的思维过程和思维能力。现在学习的是第15页，共37页过程：欲望、冲动或要求过程：欲望、冲动或要求-驱驱使某种行动之前使某种行动之前-理性思考理性思考-运用己有的知识预测将采取的行运用己有
9、的知识预测将采取的行动的有利后果、和可能导致的不动的有利后果、和可能导致的不利后果利后果-比较该行为可能带来比较该行为可能带来的利益和可能带来的损害的重的利益和可能带来的损害的重轻大小轻大小-根据趋利避害的原则根据趋利避害的原则决定是否采取该行为。决定是否采取该行为。现在学习的是第16页，共37页趋利避害的原则趋利避害的原则包括包括：两利相权取其大两利相权取其大两害相权取其轻两害相权取其轻利害相权避其害利害相权避其害现在学习的是第17页，共37页（三三）、人人们们的的七七种种涉涉他他行行为为（包括不行为）（包括不行为）：1、损他利己的行为；、损他利己的行为；2、损他无利己的行为；损他无利己的行
10、为；3、损损他他亦损己的行为；亦损己的行为；4、不不损损他他而而利利己的行为；己的行为；5、利利他他、利利己己的的行为；行为；6、利利他他无无利利己己的的行为；行为；7、利利他他而而损损己己的的行为行为现在学习的是第18页，共37页（四）三人社会中道德规则形成（四）三人社会中道德规则形成在在三三人人社社会会模模式式中中，人人们们（主主要要是是旁旁观观者者们们）运运用用自自利利心心、良良知知、理理性性三三种种思思维维评评价价机机制制对对七七种种不不同同的的涉涉他他行行为为加加以以评评价价，在在此此基基础础上上形形成成人人类类社社会会最最基基本本的的道道德德规规则则。这这些些基基本本的的道道德德规
11、规则则是是法法律律规规则则的的源头。源头。现在学习的是第19页，共37页 行行为为人人受受动动人人旁旁观观者者自自利利心心：应应当当不不应应当当不不评评判判良良心心：不不应应当当不不评评判判不不应应当当理理性性：不不应当应当不应当不应当不应当不应当1、对损他而利己行为的评判、对损他而利己行为的评判现在学习的是第20页，共37页旁旁观观者者的的良良心心、理理性性对对行行为为1（损损他他而而利利己己的的行行为为）的的共共同同评评价价是是“不应当不应当”。评价评价的表达方式：的表达方式：“损损他他利利己行为是不应当的己行为是不应当的”规则规则的表达方式：的表达方式：“不不应应当当作作损他利己行为损他
12、利己行为”现在学习的是第21页，共37页 行行为为人人受受动动人人旁旁观观者者自自利利心心：应应当当不不应应当当不不评评判判良良心心：不不应应当当不不评评判判不不应应当当理理性性：不不应当应当不应当不应当不应当不应当2、对损他无利己行为的评判、对损他无利己行为的评判现在学习的是第22页，共37页 行行为为人人受受动动人人旁旁观观者者自自利利心心：不不应应当当不不应应当当不不评评判判良良心心：不不应应当当不不应应当当不不应应当当理理性性：不应当不应当不应当不应当不应当不应当3、对损他亦损己行为的评判、对损他亦损己行为的评判现在学习的是第23页，共37页以上三表的第三栏表明，凡是损他以上三表的第三
13、栏表明，凡是损他行为，第三方的良心和理性的评价都是行为，第三方的良心和理性的评价都是不应当。不应当。评价意见：评价意见：“作损他行为是不应当的作损他行为是不应当的”规则表述：规则表述：“不应当作损他行为不应当作损他行为”这一条规则，是人类社会所有的这一条规则，是人类社会所有的道德规则中的最原始、最基本规则。道德规则中的最原始、最基本规则。它也是法律规则的源头。它也是法律规则的源头。现在学习的是第24页，共37页 行行为为人人受受动动人人旁旁观观者者自自利心：利心：应当应当不不评评判判良良心心：正正当当应应当当（弱弱）理理性性：应当应当正当正当4、对利己不损他行为的评判、对利己不损他行为的评判现
14、在学习的是第25页，共37页旁观者良心：这是旁观者良心：这是“应当的应当的”（弱）（弱）旁观者理性：这是旁观者理性：这是“正当的正当的”综合评判：综合评判：“不损他利己行为不损他利己行为是正当的是正当的”。规则表述：规则表述：“可以作不损他利可以作不损他利己行为己行为”。该规则为权利性规则。该规则为权利性规则。现在学习的是第26页，共37页该规则的转换表述：该规则的转换表述：作不损他利己行为作不损他利己行为是权利是权利人有权做不损他利已行为人有权做不损他利已行为由该规则引申的规则：由该规则引申的规则：不得侵害（阻碍、妨害）不得侵害（阻碍、妨害）不损他利己行为不损他利己行为现在学习的是第27页，
15、共37页由此我们共有三条规则：由此我们共有三条规则：第一，第一，“不应当作损他行为不应当作损他行为”第二，第二，“可以作不损他利己行为可以作不损他利己行为”第三，不得侵害（阻碍、妨害）不第三，不得侵害（阻碍、妨害）不损他利己行为损他利己行为现在学习的是第28页，共37页第一条为基本义务规则；第一条为基本义务规则；第二条以满足第一条为前第二条以满足第一条为前提，是基本权利规则；提，是基本权利规则；第三条是保护权利规则。第三条是保护权利规则。现在学习的是第29页，共37页 行行为为人人受受动动人人旁旁观观者者自自利心：利心：应当应当应当应当 应应当当良良心心：应应当当应应当当应应当当理理性性：应应
16、当当应当应当应当应当5、对利他也利己行为的评判、对利他也利己行为的评判现在学习的是第30页，共37页 行行为为人人受受动动人人旁旁观观者者自自利利心心：正正当当应应当当应应当当良良心心：应应当当正正当当应应当当理理性性：正当正当应当应当应当应当6、对利他无利己行为的评判、对利他无利己行为的评判现在学习的是第31页，共37页 行行为为人人受受动动人人旁旁观观者者自自利利心心：不不应应当当应应当当不不评评判判良良心心：应应当当不不评评判判不不评评判判理理性性：不不应应当当应当应当不评判不评判7、对利他损己行为的评判（理、对利他损己行为的评判（理论）论）现在学习的是第32页，共37页 行行为为人人受
17、受动动人人旁旁观观者者自自利利心心：不不应应当当应应当当不不评评判判良良心心：应应当当不不评评判判应应当当（弱弱理理性性：不不应当应当应当应当应当应当（弱（弱7、对利他损己行为的评判（现、对利他损己行为的评判（现实）实）现在学习的是第33页，共37页旁观者的良心和理性都评价：旁观者的良心和理性都评价：“做损己利他行为是应当的做损己利他行为是应当的”。但，这里的但，这里的“应当应当”语势很弱，语势很弱，不是强烈要求，而是希望，倡导。不是强烈要求，而是希望，倡导。由此形成道德中的一类重要规由此形成道德中的一类重要规则：倡导利他类的规则。则：倡导利他类的规则。此类道德规则通常不能进入法律。此类道德规
18、则通常不能进入法律。现在学习的是第34页，共37页道德规则转化为法律规则的条件道德规则转化为法律规则的条件当当人人们们感感到到某某些些规规则则是是如如此此之之重重要要，以以致致不不遵遵守守这这些些规规则则，人人类类社社会会就就无无法法继继续续存存在在，从从而而产产生生要要求求社社会会组组织织起起来来的的权权力力来来强强迫迫人人们们遵遵守守这这些些规规则则时时，这这些些规规则则就就转转化化为为法律规则。法律规则。现在学习的是第35页，共37页具具体体说说来来，道道德德规规则则转转化化为为法法律律规规则则的条件为：的条件为：为为强强迫迫人人们们遵遵守守禁禁止止损损他他的的规规则则，在在该该规规则则后后面面加加上上了了违违反反该该规规则则则则给给以某种惩罚的约定；以某种惩罚的约定；由由国国家家或或类类似似的的权权威威组组织织机机构构负负责责执行这种惩罚。执行这种惩罚。现在学习的是第36页，共37页谢谢谢谢主讲人：张恒山主讲人：张恒山现在学习的是第37页，共37页