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1、法理学法理学第十三讲 法的起源与历史类型法的起源与历史类型 史前社会史前社会原始习惯原始习惯（一）内容：调整血缘（一）内容：调整血缘关系（族外婚、血亲关系（族外婚、血亲复仇）；生产分配复仇）；生产分配（男打猎；女抚育。（男打猎；女抚育。平均主义）；内部管平均主义）；内部管理（民主选举、罢免理（民主选举、罢免首领；民主决定大事首领；民主决定大事如要不要和邻氏族战如要不要和邻氏族战争）。争）。原始习惯原始习惯n n（二）特点：（二）特点：n n1 1、体现全氏族成员的意志，、体现全氏族成员的意志，具有共同性。具有共同性。n n2 2、长期生活中积累总结而、长期生活中积累总结而成，具有自发性。成，具
2、有自发性。n n3 3、世代相沿，具有传统性。、世代相沿，具有传统性。n n4 4、带有浓厚的宗教色彩，、带有浓厚的宗教色彩，具有神秘性。具有神秘性。n n5 5、只对本氏族、部落有约、只对本氏族、部落有约束力，具有血缘性。束力，具有血缘性。n n6 6、实现有赖于首领威信和、实现有赖于首领威信和众人自觉，具有自愿性。众人自觉，具有自愿性。原始习惯原始习惯 （三）原始习惯与法的区别：二、法的产生及其一般规律二、法的产生及其一般规律n n（一）法的起源的根本原因是社会生产力的发展：生产力发展产品剩余社会分化阶级出现法国家二、法的产生及其一般规律二、法的产生及其一般规律（二）法的起源经历了从氏族习
3、惯到习惯法再到成文法的发展过程：氏族习惯习惯法成文法二、法的产生及其一般规律二、法的产生及其一般规律（三三三三）法法法法的的的的起起起起源源源源过过过过程程程程受受受受到到到到宗宗宗宗教教教教规规规规范范范范和和和和道道道道德德德德规规规规范的深刻影响范的深刻影响范的深刻影响范的深刻影响 ：三、法的历史类型三、法的历史类型（一）奴隶制法：（一）奴隶制法：（二）封建制法：（二）封建制法：（三）资本主义法：（三）资本主义法：（四）社会主义法：（四）社会主义法：（三）资本主义法1 1、重要原则：、重要原则：（1 1）私有财产神圣不可）私有财产神圣不可侵犯：侵犯：（2 2）契约自由：）契约自由：（3
4、3）法律面前人人平等：）法律面前人人平等：德国威廉皇帝与磨房主德国威廉皇帝与磨房主一个老外在中国违章受处罚 其他几项原则其他几项原则 人民主权；人民主权；人民主权；人民主权；法律至上；法律至上；法律至上；法律至上；有限政府有限政府有限政府有限政府 ；分权制衡分权制衡分权制衡分权制衡 ；普选代议普选代议普选代议普选代议。（三）资本主义法（三）资本主义法2 2、法系：、法系：学者们有不同的划分。学者们有不同的划分。两大法系的区别。两大法系的区别。大陆法系的分支n n n n法国分支法国分支注重个注重个人权利，通俗易懂，人权利，通俗易懂，但歧义多。但歧义多。n n德国分支德国分支注重社注重社会利益，
5、严谨，晦涩。会利益，严谨，晦涩。英美法系的分支英美法系的分支n n英国分支英国分支单一制单一制法，不成文宪法制，法，不成文宪法制，最高法院无权审查议最高法院无权审查议会立的法。会立的法。n n美国分支美国分支联邦制联邦制法，成文宪法制，最法，成文宪法制，最高法院可审查议会立高法院可审查议会立的法。的法。第十四讲 法律演进与法律发展法律演进与法律发展 社会发展与法律发展猿人与大猩猩 法律发展与法律演进法律发展法律发展法律发展法律发展=法律进步。法律进步。法律进步。法律进步。这种进步是缓慢进行这种进步是缓慢进行这种进步是缓慢进行这种进步是缓慢进行的，所以可以看作是的，所以可以看作是的，所以可以看作
6、是的，所以可以看作是演进。演进。演进。演进。几个问题 n n1 1、理论模式：、理论模式：、理论模式：、理论模式：n n进化论进化论进化论进化论建构论建构论建构论建构论n n2 2、发展道路：、发展道路：、发展道路：、发展道路：n n本土化本土化本土化本土化国际化国际化国际化国际化n n3 3、动力来源：、动力来源：、动力来源：、动力来源：n n内源型内源型内源型内源型外源型外源型外源型外源型 一、法的继承财产继承：财产继承：财产继承：财产继承：（一）法的继承的概念（二）法的继承的原因1 1、社会生活条件具有历史延续性社会生活条件具有历史延续性社会生活条件具有历史延续性社会生活条件具有历史延续
7、性：n n从大禹治水到秦王朝在中央设立了都水从大禹治水到秦王朝在中央设立了都水长、丞，唐代设水部，元代设河道提举长、丞，唐代设水部，元代设河道提举司，专管治理黄河；明代司，专管治理黄河；明代14711471年，工部年，工部侍郎总理河道，黄河治河机构形成了一侍郎总理河道，黄河治河机构形成了一个垂直系统，从中央到地方顺序为：总个垂直系统，从中央到地方顺序为：总理河道、各司道管河官、各州县管河官。理河道、各司道管河官、各州县管河官。清朝有河道总督。清朝有河道总督。19331933年年9 9月月1 1日，国民日，国民政府成立黄河水利委员会，直属国民政政府成立黄河水利委员会，直属国民政府，掌握黄河干流及
8、渭、洛等支流的兴府，掌握黄河干流及渭、洛等支流的兴利防患以及施工。黄委会的成立，是治利防患以及施工。黄委会的成立，是治河机构的一次重大改革，它打破了历史河机构的一次重大改革，它打破了历史上单一进行下游修防的格局，开始进入上单一进行下游修防的格局，开始进入对黄河上、中、下游综合治理的阶段。对黄河上、中、下游综合治理的阶段。n n新中国成立后，黄河水利委员会一直存新中国成立后，黄河水利委员会一直存在并发挥着作用。在并发挥着作用。n n京杭大运河。京杭大运河。n n社会生活具有历史延续性，反映社会生社会生活具有历史延续性，反映社会生社会生活具有历史延续性，反映社会生社会生活具有历史延续性，反映社会生
9、活的法当然也具有历史延续性，可以继活的法当然也具有历史延续性，可以继活的法当然也具有历史延续性，可以继活的法当然也具有历史延续性，可以继承。承。承。承。（二）法的继承的原因2 2、法具有相对独立性：、法具有相对独立性：如惩治贪官污吏的内容如惩治贪官污吏的内容处置杀人抢劫的尺度，处置杀人抢劫的尺度，破案技巧，审案程序。破案技巧，审案程序。即便是镇压人民的法，即便是镇压人民的法，现在我们可以反其道现在我们可以反其道而研究之如何改造一而研究之如何改造一番以用于对付敌人番以用于对付敌人（二）法的继承的原因3 3、人类共同的文明成果、人类共同的文明成果 有有的的具具有有永永久久性性的的法法律律原原则则、
10、规规则则、概概念念，一一经经产产生生就就是是人人类类文文明明的的产产物物，就就没没有有阶阶级级性性，完完全全可可以以继继承承的。的。（二）法的继承的原因4 4、法法律律继继承承的的事事实实证证明明法律是可以继承的法律是可以继承的 ：封建社会的秦朝的法律继承了多少封建社会的秦朝的法律继承了多少周朝奴隶制法？周朝奴隶制法？资本主义法律继承了罗马法。资本主义法律继承了罗马法。苏俄社会主义法律继承改造了沙皇苏俄社会主义法律继承改造了沙皇俄国的法。俄国的法。19171917年的十月革命后，关于制订苏俄年的十月革命后，关于制订苏俄民法的指导思想，列宁指示：民法的指导思想，列宁指示：“凡凡是西欧各国文献和经
11、验中所有保护是西欧各国文献和经验中所有保护劳动人民利益的东西，都一定要吸劳动人民利益的东西，都一定要吸收。但不能以此为限（这是最重要收。但不能以此为限（这是最重要的）的）,应进一步加强国家对应进一步加强国家对 私法关私法关系系 和民事案件的干予。和民事案件的干予。”不过，列不过，列宁认为宁认为,苏联的民法己经不是私法了。苏联的民法己经不是私法了。19221922年，苏俄民法典颁布，年，苏俄民法典颁布，19231923年生效。这部苏俄民法典，可年生效。这部苏俄民法典，可以归入以归入“大陆法系大陆法系”立法，而且是立法，而且是“德德国支系国支系”。不过，从民法学术的角。不过，从民法学术的角度来看，
12、如果说德国民法典是度来看，如果说德国民法典是“博士生博士生”水平，那么苏俄民法典水平，那么苏俄民法典就只有就只有“初中生初中生”水平了。水平了。（三）法的继承的范围 我们继承了以前的法律我们继承了以前的法律哪些内容？哪些内容？n n高考高考科举；巡视科举；巡视钦差大臣钦差大臣n n省、县的行政区划名称省、县的行政区划名称n n自首者减免自首者减免n n诬告者反坐诬告者反坐n n死刑死刑n n调解调解n n劳改劳改n n我们抛弃了以前的法我们抛弃了以前的法律哪些内容？律哪些内容？n n肉刑、绞刑、流放刑肉刑、绞刑、流放刑n n连坐连坐n n休妻休妻n n纳妾纳妾道德、法律问题互相解决是否可以 讲
13、法的起源时谈到法与道德混为一体，用法律甚至刑罚解决道德问题，有同学提出一个值得思考的问题：用法律来解决道德问题，是不是更有利于道德的树立，是不是更好呢？二、法的移植二、法的移植（一）法的移植的概念（二）法的移植的原因1 1、法律发展存在不平衡、法律发展存在不平衡性：性：2 2、商品经济、市场经济、商品经济、市场经济的共同规则可以普遍的共同规则可以普遍适用：适用：3 3、对外开放也包括法律、对外开放也包括法律的引进和输出：的引进和输出：4 4、法制现代化的要求：、法制现代化的要求：（三）法的移植的范围（四）法的移植的方式 法的移植的方式法的移植的方式直接采用法律统一区域法律统一世界法律统一（五）
14、法的移植时需要注意的问题法律移植的成败法律移植的成败法律移植有成功的。法律移植有成功的。美国移植英国的陪审团美国移植英国的陪审团。法律移植有失败的。法律移植有失败的。土耳其移植瑞士家庭法土耳其移植瑞士家庭法 。三、法的改革三、法的改革（一）法的改革的原因（一）法的改革的原因（二）法的改革的内容（二）法的改革的内容1、政法体制的改革：、政法体制的改革：（1 1）加强党和政府行为）加强党和政府行为）加强党和政府行为）加强党和政府行为法治化法治化法治化法治化：（2 2）积极推进司法体制）积极推进司法体制）积极推进司法体制）积极推进司法体制改革改革改革改革：（二）法的改革的内容（二）法的改革的内容2
15、2、法律体系的重构：、法律体系的重构：（二）法的改革的内容（二）法的改革的内容3 3、法律精神的转换：、法律精神的转换：改变重打击轻保护，树民商为重意改变重打击轻保护，树民商为重意识识改变重实体轻程序，树立并重意识改变重实体轻程序，树立并重意识改变重权力轻权利，树立限制权力改变重权力轻权利，树立限制权力保障权利意识保障权利意识改变重领导批示轻依法办事，树立改变重领导批示轻依法办事，树立法律至上意识法律至上意识改变重临时突击轻正常执法，树立改变重临时突击轻正常执法，树立平衡执法意识平衡执法意识改变党的干部什么都能干的观念，改变党的干部什么都能干的观念，树立法律职业专业化意识树立法律职业专业化意识
16、 第十四讲第十四讲 法制现代化与法治法制现代化与法治 一、法制现代化的涵义一、法制现代化的涵义 现代化。现代化。四个现代化。四个现代化。中医现代化。中医现代化。教育现代化。教育现代化。监狱现代化。监狱现代化。养猪现代化。养猪现代化。办公现代化。办公现代化。军事现代化。军事现代化。法制现代化：传统型法法制现代化：传统型法制向现代型法制的过制向现代型法制的过渡。渡。我们实现了法制现代化我们实现了法制现代化了，也就是进入到现了，也就是进入到现代法制文明。从传统代法制文明。从传统型法制过度到现代型型法制过度到现代型法制，是一个过程。法制，是一个过程。这个过程，中国始于十这个过程，中国始于十九世纪末。九
17、世纪末。中国的传统型法制中国的传统型法制诸法合体；诸法合体；民刑不分；民刑不分；忽视程序；忽视程序；泛道德化；泛道德化；迷信人治；迷信人治；二、中国法制现代化的道路二、中国法制现代化的道路（一）中国法制现代化进程的主要阶段（一）中国法制现代化进程的主要阶段（二）中国法制现代化进程的主要特征（二）中国法制现代化进程的主要特征1 1、过程漫长：国情决定。、过程漫长：国情决定。2 2、市场经济和民主政治、市场经济和民主政治的合力是推动动力：的合力是推动动力：3 3、政治架构具有高度权、政治架构具有高度权威性：威性：（三）中国与西方法制现代化道路之不同（三）中国与西方法制现代化道路之不同东西方，有许多
18、不同好东西方，有许多不同好象是传统的。象是传统的。（三）中国与西方法制现代化道路之不同（三）中国与西方法制现代化道路之不同1 1、启动因素不同：、启动因素不同：、启动因素不同：、启动因素不同：动力来自社会自身；来自于政府。动力来自社会自身；来自于政府。2 2、实施方式不同：、实施方式不同：、实施方式不同：、实施方式不同：渐进性的；改革性的。渐进性的；改革性的。3 3、政府作用不同：、政府作用不同：、政府作用不同：、政府作用不同：社会力量推动的结果，政府没有预先确社会力量推动的结果，政府没有预先确定目标，角色较被动。政府倡导并组织实施，有明确目标定目标，角色较被动。政府倡导并组织实施，有明确目标
19、指引，起观念启蒙（送法下乡）、总体设计、实施保障作指引，起观念启蒙（送法下乡）、总体设计、实施保障作用。用。4 4、目标、手段和效应的关系不同：、目标、手段和效应的关系不同：、目标、手段和效应的关系不同：、目标、手段和效应的关系不同：具有明显的非协调性，具有明显的非协调性，即即“目标超前，手段不足，效应滞后目标超前，手段不足，效应滞后”。立法多，但质量差。立法多，但质量差。有法不依、执法不严普遍、严重。有法不依、执法不严普遍、严重。5 5、根本任务和价值取向不同：、根本任务和价值取向不同：、根本任务和价值取向不同：、根本任务和价值取向不同：保障私有财产和自由竞争；保障私有财产和自由竞争；迅速发
20、展经济提高人民生活水平。迅速发展经济提高人民生活水平。三、法治三、法治（一）法治的概念（一）法治的概念法治不同于法制。法治不同于法制。法制是静态的。任何阶法制是静态的。任何阶级社会只要制定了法级社会只要制定了法律制度，都有法制。律制度，都有法制。法治是动态的，有法律法治是动态的，有法律制度还不够，必须严制度还不够，必须严格依法办事。格依法办事。法治只是与商品经济、法治只是与商品经济、民主政治联系在一起民主政治联系在一起的。的。（二）法治的基础（二）法治的基础n n1、经济基础：商品经济和市场经济。n n2、政治基础：民主政治。n n3、文化基础：理性文化。（三）法治与人治（三）法治与人治 人治
21、、法治，是一种状态，也是治理人治、法治，是一种状态，也是治理国家的方式。人治好，还是法治好国家的方式。人治好，还是法治好？一直在争论。？一直在争论。在我国和西方国家历史上关于法治和在我国和西方国家历史上关于法治和人治的争论，主要指以下三次。人治的争论，主要指以下三次。第一次是我国春秋时期儒法两家对这第一次是我国春秋时期儒法两家对这一问题的不同观点。儒家主张人治一问题的不同观点。儒家主张人治（或德治、礼治）；法家主张法治（或德治、礼治）；法家主张法治（是最早提出的）。（是最早提出的）。第二次指古希腊思想家柏拉图和亚里第二次指古希腊思想家柏拉图和亚里士多德在这一问题上的不同观点。士多德在这一问题上
22、的不同观点。前者主张人治，后者主张法治。前者主张人治，后者主张法治。第三次指第三次指17181718世纪资产阶级先进思想世纪资产阶级先进思想家为反对封建专制而提出的有关法家为反对封建专制而提出的有关法治的观点。治的观点。法治与人治争论的结果法治与人治争论的结果在西方国家，自在西方国家，自17-1817-18世纪起，世纪起，民主、共和制意义上的法民主、共和制意义上的法民主、共和制意义上的法民主、共和制意义上的法治论取得了巨大的胜利治论取得了巨大的胜利治论取得了巨大的胜利治论取得了巨大的胜利。自此以后，也自此以后，也有人对有人对有人对有人对“法治法治法治法治政府而非人治政府政府而非人治政府政府而非
23、人治政府政府而非人治政府”之说提之说提之说提之说提出质疑出质疑出质疑出质疑。但一般地说，但一般地说，但一般地说，但一般地说，“要要要要法治不要人治法治不要人治法治不要人治法治不要人治”、“法治政法治政法治政法治政府而非人治政府府而非人治政府府而非人治政府府而非人治政府”、“法律法律法律法律至上至上至上至上”等已成了西方流行的等已成了西方流行的等已成了西方流行的等已成了西方流行的用语。用语。用语。用语。1、法治与人治的区别、法治与人治的区别n n（1 1）法治强调权自法出，没有法律的规定就没有权力的行使。而人法治强调权自法出，没有法律的规定就没有权力的行使。而人治强调法自权出，权力可以立法，也可
24、以废法。治强调法自权出，权力可以立法，也可以废法。n n（2 2）法治强调法大于权，法律在一国中具有最高的权威，法律至上。法治强调法大于权，法律在一国中具有最高的权威，法律至上。人治强调权大于法，权力可以凌驾于法律之上，一国当中国王至上。人治强调权大于法，权力可以凌驾于法律之上，一国当中国王至上。n n（3 3）法治强调人从于法，一国之人上至总统下至平民都须服从法律，法治强调人从于法，一国之人上至总统下至平民都须服从法律，把法律规范当成行为准则，依法办事。人治强调法从于人，这里的人把法律规范当成行为准则，依法办事。人治强调法从于人，这里的人主要针对的是统治者，法只是管束别人的管束小民的，统治者
25、则不在主要针对的是统治者，法只是管束别人的管束小民的，统治者则不在法律管辖的范围之内。法律管辖的范围之内。n n（4 4）法治是众人之治，依托民主；而人治是一人或少数人之治，依法治是众人之治，依托民主；而人治是一人或少数人之治，依赖精英不相信民众：赖精英不相信民众：n n（5 5）法治是依据规则实现的治理，人的任性被控制；人治是依赖人法治是依据规则实现的治理，人的任性被控制；人治是依赖人的德行，属于自律将人的任性置于首位：的德行，属于自律将人的任性置于首位：n n（6 6）法治是分权而治，人治喜好集权统治：法治是分权而治，人治喜好集权统治：n n（7 7）法治的过程是被众人监督，人治只受自己一
26、人的良心监督：法治的过程是被众人监督，人治只受自己一人的良心监督：n n（8 8）法治体现的是理性，人治依靠的是人性：法治体现的是理性，人治依靠的是人性：2、法治的优势、法治的优势n n1 1、法治可预期：、法治可预期：、法治可预期：、法治可预期：在人治的情况下，你应该做什么不应该在人治的情况下，你应该做什么不应该做什么，你可能不知道。皇帝的评判标准会有千变万化，做什么，你可能不知道。皇帝的评判标准会有千变万化，他今天说这样是对的明天说那样是对的，你无话可说。他今天说这样是对的明天说那样是对的，你无话可说。n n2 2、法治更稳定：、法治更稳定：、法治更稳定：、法治更稳定：比人治更利于国家的长
27、久稳定。制度不比人治更利于国家的长久稳定。制度不能被轻易改变。能被轻易改变。n n3 3、法治更客观：、法治更客观：、法治更客观：、法治更客观：比人治更为客观公正。比人治更为客观公正。n n4 4、法治不易出错，有错易纠错：、法治不易出错，有错易纠错：、法治不易出错，有错易纠错：、法治不易出错，有错易纠错：因为有一套程序，且大因为有一套程序，且大家监督。家监督。n n5 5、法治不受人的感情左右、法治不受人的感情左右、法治不受人的感情左右、法治不受人的感情左右：法治的依据只是法律，没有：法治的依据只是法律，没有感情因素，处理标准不会被好恶所左右。人治往往难免受感情因素，处理标准不会被好恶所左右
28、。人治往往难免受情绪、感情的影响，处理尺度容易改变。在这种情况下，情绪、感情的影响，处理尺度容易改变。在这种情况下，人人自危。人人自危。（四）法治的标志（四）法治的标志1 1、人民主权：、人民主权：、人民主权：、人民主权：2 2、法律至上：、法律至上：、法律至上：、法律至上：3 3、法制完备：、法制完备：、法制完备：、法制完备：4 4、法律面前人人平等：、法律面前人人平等：、法律面前人人平等：、法律面前人人平等：5 5、权力制约并实现制衡：、权力制约并实现制衡：、权力制约并实现制衡：、权力制约并实现制衡：6 6、人权得到法的完全庇护、人权得到法的完全庇护、人权得到法的完全庇护、人权得到法的完全
29、庇护：7 7、国家机关严格依法办事：、国家机关严格依法办事：、国家机关严格依法办事：、国家机关严格依法办事：8 8、司法独立与公正：、司法独立与公正：、司法独立与公正：、司法独立与公正：9 9、诉讼易行、诉讼易行、诉讼易行、诉讼易行：第二十四讲第二十四讲 法的价值法的价值 书的价值书的价值衣衣服服的的价价值值法能够给我们带来什么法能够给我们带来什么一、法的价值体系及其特征一、法的价值体系及其特征 法的价值体系包括：目法的价值体系包括：目的价值（法对人们有的价值（法对人们有什么好处）、形式价什么好处）、形式价值（人们认为法应是值（人们认为法应是什么样的）和评价标什么样的）和评价标准。准。1 1、
30、与法律有关的：、与法律有关的：2 2、反映的是统治阶级的、反映的是统治阶级的价值观念。价值观念。二、法的价值体系二、法的价值体系（一）法的目的价值：（一）法的目的价值：（一）法的目的价值：（一）法的目的价值：n n1 1、多元性：、多元性：、多元性：、多元性：n n2 2、有序性：、有序性：、有序性：、有序性：有高有低。有高有低。冲突时优先考虑高价冲突时优先考虑高价位的。位的。n n3 3、时代性：、时代性：、时代性：、时代性：（二）法的价值评判标准1 1、“三个有利于三个有利于三个有利于三个有利于”标准：标准：标准：标准：2 2、人道主义标准：、人道主义标准：、人道主义标准：、人道主义标准：3 3、现实主义标准：、现实主义标准：、现实主义标准：、现实主义标准：4 4、历史主义标准：、历史主义标准：、历史主义标准：、历史主义标准：5 5、“三个代表三个代表三个代表三个代表”标准：标准：标准：标准：6 6、科学发展观标准：、科学发展观标准：、科学发展观标准：、科学发展观标准：（三）法的形式价值（三）法的形式价值 第二十五讲第二十五讲 法的价值分述法的价值分述