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1、第八章第八章 竞争法竞争法教学目的教学目的通过本章的学习，使学生了解竞争法的产通过本章的学习，使学生了解竞争法的产生及其发展，掌握竞争法的概念、特点及生及其发展，掌握竞争法的概念、特点及相关法律体系。重点掌握反不正当竞争行相关法律体系。重点掌握反不正当竞争行为的种类和法律责任。为的种类和法律责任。重点问题：1、竞争法的产生与发展2、竞争法的概念及体系3、不正当竞争行为的种类4、不正当竞争行为的法律责任第一节第一节 竞争和竞争法概述竞争和竞争法概述一、竞争概述一、竞争概述（一）竞争的概念：（一）竞争的概念：竞争法中所指的竞争即市场竞争，它是指市场经济活动竞争法中所指的竞争即市场竞争，它是指市场经
2、济活动的主体，为获得交易机会，占有市场优势，追求利益最的主体，为获得交易机会，占有市场优势，追求利益最大化，以其他竞争者为对手而进行的较量和角逐。大化，以其他竞争者为对手而进行的较量和角逐。（二）市场竞争的特征：（二）市场竞争的特征：1、逐利性、逐利性 2、对抗性、对抗性 3、非理性、非理性 4、双重性、双重性二、竞争法的产生及发展二、竞争法的产生及发展（一）竞争法的产生和发展状况（一）竞争法的产生和发展状况 竞争法即调整竞争关系的法，是商品经济发展到竞争法即调整竞争关系的法，是商品经济发展到 一定时期，。随着市场竞争的加剧，竞争的手段和一定时期，。随着市场竞争的加剧，竞争的手段和形式不断地翻
3、新，有些经营者或生产者为追求最形式不断地翻新，有些经营者或生产者为追求最大利润，以不正当的手段损害消费者和经营者的大利润，以不正当的手段损害消费者和经营者的利益，这时仅仅依靠市场这个利益，这时仅仅依靠市场这个“无形之手无形之手”的调的调整，已无法保障市场的有序进行。这些不正常的整，已无法保障市场的有序进行。这些不正常的竞争已严重影响到市场经济的有序发展，损害其竞争已严重影响到市场经济的有序发展，损害其他经营者和消费者的利益，而传统的民商法对此他经营者和消费者的利益，而传统的民商法对此都无能为力时，国家公权力便对之进行干预，竞都无能为力时，国家公权力便对之进行干预，竞争法因此应运而生。争法因此应
4、运而生。（二）竞争法产生的原因（二）竞争法产生的原因n竞争法是市场经济发展到一定阶段的产物，是竞争法是市场经济发展到一定阶段的产物，是国家公权力干预经济的结果。国家公权力干预经济的结果。1、竞争法是规范市场经济运行的必要手段。、竞争法是规范市场经济运行的必要手段。2、竞争法是国家组织经济职能的体现。、竞争法是国家组织经济职能的体现。三、竞争法的概念及体系（一）竞争法的概念（一）竞争法的概念 竞争法概念的确定取决于竞争法的调整对象，竞争法概念的确定取决于竞争法的调整对象，即竞争法律规范效力所涉及的社会关系的范围。即竞争法律规范效力所涉及的社会关系的范围。n其一，竞争法调整的是一定的市场竞争关系。
5、其一，竞争法调整的是一定的市场竞争关系。n其二，包括管理性竞争关系和平等性竞争关系其二，包括管理性竞争关系和平等性竞争关系。（二）竞争法的体系（二）竞争法的体系 竞争法的体系是由调整竞争关系的具有内在统一和竞争法的体系是由调整竞争关系的具有内在统一和相互协调的竞争法律规范构成，它取决于竞争法的渊相互协调的竞争法律规范构成，它取决于竞争法的渊源和内容。源和内容。从竞争法的渊源看，竞争法的体系由成文法渊源与从竞争法的渊源看，竞争法的体系由成文法渊源与非成文法渊源构成。非成文法渊源构成。从竞争法所调整的竞争关系看，竞争体系由竞争实从竞争法所调整的竞争关系看，竞争体系由竞争实体法和竞争程序法组成。体法
6、和竞争程序法组成。我国竞争立法采取我国竞争立法采取分别立法模式分别立法模式：19931993年年9 9月月2 2日制订并于日制订并于1212月月1 1日实施的日实施的中华人民共中华人民共和国反不正当竞争法和国反不正当竞争法，是中国现行的维护市场竞争，是中国现行的维护市场竞争秩序的基本法。此外，秩序的基本法。此外，价格法价格法、招标投标法招标投标法、刑法刑法及其他有关法律也包含了反垄断和反不正当及其他有关法律也包含了反垄断和反不正当竞争的规定。竞争的规定。目前正在抓紧制定目前正在抓紧制定中华人民共和国反垄断法中华人民共和国反垄断法,制止垄断，作为竞争法体系的重要分支。制止垄断，作为竞争法体系的重
7、要分支。第二节第二节 反不正当竞争法反不正当竞争法一、不正当竞争行为的概念一、不正当竞争行为的概念 我国我国反不正当竞争法反不正当竞争法第第2条条“本法所本法所称的不正当竞争是指称的不正当竞争是指经营者经营者违反本法规违反本法规定，侵害其他经营者合法权益，扰乱社定，侵害其他经营者合法权益，扰乱社会经济秩序的行为。会经济秩序的行为。”经营者是指从事商品经营或者营利性服经营者是指从事商品经营或者营利性服务的法人、其他经济组织和个人。务的法人、其他经济组织和个人。反不正当竞争的特征：反不正当竞争的特征：1、不正当竞争行为的主体主要是经营者。、不正当竞争行为的主体主要是经营者。2、不正当竞争行为是违反
8、公认商业道德、违反、不正当竞争行为是违反公认商业道德、违反国家法律和政策的行为。国家法律和政策的行为。3、不正当竞争行为是以不正当的手段和方法谋、不正当竞争行为是以不正当的手段和方法谋求经济利益的行为。求经济利益的行为。4、不正当竞争行为侵害了其他竞争者和消费者、不正当竞争行为侵害了其他竞争者和消费者的合法权益和社会正常经济秩序。的合法权益和社会正常经济秩序。【案情】【案情】山东省某生物工程制品厂住所地在济南，是具有法人资山东省某生物工程制品厂住所地在济南，是具有法人资格的企业法人。格的企业法人。19961996年初，该厂未经工商行政管理部门批年初，该厂未经工商行政管理部门批准，擅自在聊城设立
9、办事处。自准，擅自在聊城设立办事处。自19961996年年3 3月起，该办事处先月起，该办事处先后采用自编小报等形式对该厂的产品进行虚假宣传。后采用自编小报等形式对该厂的产品进行虚假宣传。【问题】【问题】本案中的不正当竞争行为的主体是谁本案中的不正当竞争行为的主体是谁?视频资料豆腐记二、我国反不正当竞争法的主要内容二、我国反不正当竞争法的主要内容（一）不正当竞争行为种类（一）不正当竞争行为种类1 1假冒或仿冒行为假冒或仿冒行为 反不正当竞争法反不正当竞争法第第5 5条：经营者不得采用下列不正当条：经营者不得采用下列不正当手段从事市场交易，损害竞争对手。手段从事市场交易，损害竞争对手。（1 1）
10、假冒他人注册商标的行为；）假冒他人注册商标的行为；（2 2）假冒或仿冒知名商品特有的名称、包装和装潢的行为；）假冒或仿冒知名商品特有的名称、包装和装潢的行为；（3 3）冒用他人的企业名称或者姓名的行为；）冒用他人的企业名称或者姓名的行为；（4 4）伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造）伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造 产地，对商品质量作引人误解的虚假表示的。产地，对商品质量作引人误解的虚假表示的。案例案例2 原告某原告某A A市光明食品厂生产的市光明食品厂生产的“金丝猴金丝猴”牌果味奶牌果味奶糖以其奶味浓、果味纯正，受到消费者的喜爱，糖以其奶味浓、果味纯正，受到消费者的
11、喜爱，在市场上比较畅销。该省某在市场上比较畅销。该省某B B市一食品厂见市一食品厂见“金丝金丝猴猴”果味奶糖销路好，就擅自印刷果味奶糖销路好，就擅自印刷“金丝猴金丝猴”注注册商标标识的包装纸用在本厂生产的糖果上，与册商标标识的包装纸用在本厂生产的糖果上，与原告争夺市场。消费者买到假冒商品后，抱怨原告争夺市场。消费者买到假冒商品后，抱怨“金丝猴金丝猴”果味奶糖质量下降，使光明食品厂销路果味奶糖质量下降，使光明食品厂销路骤减，造成很大经济损失。光明食品厂向工商行骤减，造成很大经济损失。光明食品厂向工商行政管理局反映在市场上有假冒该厂的商品，经该政管理局反映在市场上有假冒该厂的商品，经该厂调查，获知
12、厂调查，获知B B市食品厂是生产假冒市食品厂是生产假冒“金丝猴金丝猴”果果味奶糖的企业，工商局依法予以查处，并追究其味奶糖的企业，工商局依法予以查处，并追究其法律责任。法律责任。问题：1 1、为什么说、为什么说B B市食品厂的行为是一种不正当竞争市食品厂的行为是一种不正当竞争行为？行为？2 2、执法机关对执法机关对B B市食品厂适用法律时，应适用市食品厂适用法律时，应适用商标法还是竞争法？为什么?3、执法机关应对B市食品厂如何处罚？解题分析：1、B市食品厂未经注册商标所有人的许可，在同一种商品上使用与A市光明食品厂相同的注册商标，属于一种典型的假冒商标行为。商标是企业的宝贵财富，商标是企业的标
13、志，商品信誉就是企业的生命，一个拥有名牌商标的企业，由于自身在质量、价格及服务方面的优势，在竞争中就可以争取非常有利的交易条件。A市光明食品厂的“金丝猴”注册商标是企业在竞争中取得优势地位的一种工具，因为它是企业信誉的标记，所以诚实经营者必定发挥商标的积极作用，争取竞争优势；与此同时，不正当竞争的行为人，也会利用商标进行欺骗性的交易，获得非法利益。B市食品厂假冒他人的注册商标行为是一种典型的违背诚实信用商业道德，危害社会经济秩序的不正当竞争行为。2、反不正当竞争法是一部规范竞争行为的基本法，仅仅对侵犯商标权的行为作了普通规定和原则规定。如果一项违法行为既构成假冒商标的不正当竞争行为，又违反了商
14、标法对注册商标专用权的保护规定，根据特别法优于普通法的原则，应优先适用商标法。3、根据商标法和反不正当竞争法的有关规定，工商行政管理部门对B市某食品厂做出处理：责令停止侵权行为、收缴未使用的有“金丝猴”标识的包装糖纸、赔偿商标专用权人的经济损失、罚款。2侵犯商业秘密行为n反不正当竞争法反不正当竞争法第第10条第条第2款：款：“本条所称的商业秘本条所称的商业秘密，是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具密，是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。”n具体表现形式：具体表现形式：（1
15、）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密；商业秘密；（2）披露、使用或者允许他人使用以各项手段获取权利人的）披露、使用或者允许他人使用以各项手段获取权利人的商业秘密；商业秘密；（3）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密；露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密；（4）第三人明知或者应知前条所列违法行为，获取、使用或）第三人明知或者应知前条所列违法行为，获取、使用或披露他人的商业秘密的，视为侵犯商业秘密。披露他人的商业秘密的
16、，视为侵犯商业秘密。0801-0802/11.12案例案例3 某市甲厂生产的产品因市场信息来源不足，销售发生困难，某市甲厂生产的产品因市场信息来源不足，销售发生困难，而该市乙厂生产的同类产品因市场信息多，销售情况好。而该市乙厂生产的同类产品因市场信息多，销售情况好。由于乙厂对其经营信息采取了保密措施，甲厂无法从公开由于乙厂对其经营信息采取了保密措施，甲厂无法从公开渠道直接获取其经营信息。甲厂为获取乙厂的经营信息渠道直接获取其经营信息。甲厂为获取乙厂的经营信息（客户名单），扩大本厂的产品销路，牟取利益，租用乙（客户名单），扩大本厂的产品销路，牟取利益，租用乙厂附近的一间小屋，安装了自制的窃取装置
17、。从厂附近的一间小屋，安装了自制的窃取装置。从1995年年5 月初开始，甲厂厂长指使本厂两名职工通过电信线路，对月初开始，甲厂厂长指使本厂两名职工通过电信线路，对乙厂销售科电话内容进行窃听、录音。到乙厂销售科电话内容进行窃听、录音。到7月中旬，共获月中旬，共获取乙厂经销信息取乙厂经销信息200条，其中有价值的客户单条，其中有价值的客户单10多家。同多家。同时，甲厂逐一与乙的客户进行联系，采取以低于乙厂的同时，甲厂逐一与乙的客户进行联系，采取以低于乙厂的同类产品价格每台类产品价格每台1000多的报价推销本厂的产品，先后与其多的报价推销本厂的产品，先后与其中五家单位做成了业务，共推销本厂的产品中五
18、家单位做成了业务，共推销本厂的产品8台。台。问题：问题：1、甲厂的行为属于哪种不正当竞争行为？、甲厂的行为属于哪种不正当竞争行为？解题分析：解题分析：甲厂的行为属于侵犯乙厂商业秘密的行为。所谓商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益，具有实用性，并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。其中，经营信息包括客户名单、产销策略、经营状况等。商业秘密具有商业性、秘密性的特点。显然，甲厂获取的乙厂的经营信息属于商业秘密。反不正当竞争法规定，以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密的行为属于侵犯商业秘密的行为，因此，甲厂采取窃听等不正当手段获取乙厂商业秘密的行为侵害了乙厂的
19、商业秘密，依法应当承担相应的责任。案例案例 1996 1996年年3 3月，华信公司决定将其研制的月，华信公司决定将其研制的TY-10TY-10空气压缩空气压缩机（简称机（简称“TY-10TY-10机机”）投入市场。为此，该公司在申请并）投入市场。为此，该公司在申请并取得专利后，积极开展市场营销，获得一批定单，同时，取得专利后，积极开展市场营销，获得一批定单，同时，公司对公司对TY-10TY-10机的设计图纸和工艺参数采取了严格的保密机的设计图纸和工艺参数采取了严格的保密措施。同年措施。同年1212月，华信公司与红桥机械厂签订合同，约定月，华信公司与红桥机械厂签订合同，约定由红桥厂按照华信公司
20、提供的图纸和工艺参数生产由红桥厂按照华信公司提供的图纸和工艺参数生产TY-10TY-10机，机，并对华信公司提供的所有技术信息负有保密义务。并对华信公司提供的所有技术信息负有保密义务。19971997年年8 8月，方圆公司向华信公司购买了一套月，方圆公司向华信公司购买了一套TY-10TY-10机，随后，方圆机，随后，方圆公司聘请技术人员，运用公司聘请技术人员，运用“反向工程反向工程”的方法，对的方法，对TY-10TY-10机进机进行解析、实测，按所得数据绘制了图纸。行解析、实测，按所得数据绘制了图纸。19981998年年5 5月，方圆月，方圆公司使用华信公司的公司使用华信公司的TY-10TY-
21、10机产品说明书原文，印制机产品说明书原文，印制 DL-88DL-88型空气压缩机型空气压缩机“产品说明书并用于推销。同年产品说明书并用于推销。同年1111月，方圆公月，方圆公司与红桥厂签订了承揽合同。司与红桥厂签订了承揽合同。0701/10.230701/10.2319991999年年4 4月，华信公司得知红桥厂为方圆公司制造与月，华信公司得知红桥厂为方圆公司制造与TY-10TY-10机机相同产品的事实后，以方圆公司和红桥厂为被告，向人民法相同产品的事实后，以方圆公司和红桥厂为被告，向人民法院提起了诉讼。证据证明：红桥厂为方圆公司制造的产品与院提起了诉讼。证据证明：红桥厂为方圆公司制造的产品
22、与华信公司的华信公司的TY-10TY-10机完全相同。方圆公司自行绘制的图纸存在机完全相同。方圆公司自行绘制的图纸存在严重技术缺陷。生产线上使用的有方圆公司签章的图纸中，一严重技术缺陷。生产线上使用的有方圆公司签章的图纸中，一部分是华信公司向红桥厂提供的图纸的复印件。在部分图纸上，部分是华信公司向红桥厂提供的图纸的复印件。在部分图纸上，加注了以加注了以“反向工程反向工程”方法所无法取得的工艺参数。请根据上述方法所无法取得的工艺参数。请根据上述事实，回答以下问题：事实，回答以下问题：1 1、华信公司的哪些合法权益受到了侵犯？、华信公司的哪些合法权益受到了侵犯？2 2、本案中的哪些行为侵犯了华信公
23、司的合法权益？、本案中的哪些行为侵犯了华信公司的合法权益？解题分析：解题分析：1、华信公司的下列合法权益受到了侵犯：（1）华信公司对其TY-10机所享有的专利权；（2）华信公司采取了保密措施的设计图纸和工艺参数属于该公司的商业秘密，该商业秘密受到了侵犯；（3）华信公司对其产品说明书享有的著作权受到了侵犯。2、本案中下列行为侵犯了华信公司的合法权益：（1）红桥厂违反合同约定的保密义务，泄露华信公司向红桥厂提供的设计图纸和工艺参数，侵犯了华信公司的商业秘密；（2）方圆公司明知红桥厂泄露华信公司商业秘密的行为，而获取并使用该商业秘密，侵犯了华信公司的商业秘密；（3）方圆公司委托红桥厂生产与TY-10
24、机相同的产品，侵犯了华信公司的专利权。（4）方圆公司使用华信公司TY-10机的产品说明书原文印制“DL-88型空气压缩机”的产品说明书侵犯了华信公司对该说明书的著作权。3、首先，红桥厂泄露商业秘密的行为既违反合同约定，又侵犯了华信公司的商业秘密，属于违约行为与侵权行为的竞合，如果华信公司选择要求红桥厂承担违约责任，则红桥厂应当承担违约责任；同时，华信公司可请求方圆公司承担侵犯其商业秘密的侵权责任。其次，如果华信公司选择要求红桥厂承担侵犯商业秘密的侵权责任，则红桥厂与方圆公司构成共同侵犯商业秘密，应当承担连带责任；第三，红桥厂与方圆公司共同侵犯华信公司的专利权，应当承担连带责任。第四，方圆公司应
25、对自己侵犯华信公司著作权的侵权行为自行承担责任。3商业贿赂行为n概念：经营者为销售或购买商品而采用财物或其他概念：经营者为销售或购买商品而采用财物或其他手段贿赂对方单位或个人的行为。（包括经营者为手段贿赂对方单位或个人的行为。（包括经营者为销售或购买商品，假借促销费、宣传费、赞助费、销售或购买商品，假借促销费、宣传费、赞助费、科研费、劳务费、咨询费、佣金等名义或者以报销科研费、劳务费、咨询费、佣金等名义或者以报销各种费用等方式，给付对方单位或个人财物，有的各种费用等方式，给付对方单位或个人财物，有的则提供国内外各种名义的旅游，考察、娱乐等高档则提供国内外各种名义的旅游，考察、娱乐等高档消费。）
26、消费。）n反不正当竞争法反不正当竞争法第第8 8条：在账外暗中给予对方条：在账外暗中给予对方单位或者个人回扣的，以行贿论处；对方单位或个单位或者个人回扣的，以行贿论处；对方单位或个人在账外暗中收受回扣的，以受贿论处。人在账外暗中收受回扣的，以受贿论处。n回扣与折扣、佣金的区别对待回扣与折扣、佣金的区别对待回扣具有以下四个特征：（回扣具有以下四个特征：（1）回扣的主体特征是，回扣）回扣的主体特征是，回扣行为发生在交易双方之间；（行为发生在交易双方之间；（2）回扣是从账外秘密给付；）回扣是从账外秘密给付；（3）回扣的形式是支付酬金，包括货币和有价证券；）回扣的形式是支付酬金，包括货币和有价证券；（
27、4）回扣的目的是在于争取交易机会与交易条件。）回扣的目的是在于争取交易机会与交易条件。折扣是经营者在市场交易中，以明示的方式减扣或送让给折扣是经营者在市场交易中，以明示的方式减扣或送让给对方一部分款项，促成交易的一种促销手段，折扣不属于对方一部分款项，促成交易的一种促销手段，折扣不属于商业贿赂，是一种合法行为。折扣与回扣的本质区别在于：商业贿赂，是一种合法行为。折扣与回扣的本质区别在于：折扣是在公开的前提下明示给付，回扣是账外暗中进行。折扣是在公开的前提下明示给付，回扣是账外暗中进行。而折扣一般在合同直接订明并且入账，公开给付。而折扣一般在合同直接订明并且入账，公开给付。n反不正当竞争法反不正
28、当竞争法规定，经营者在帐外暗规定，经营者在帐外暗中给予对方单位或个人回扣的，以（中给予对方单位或个人回扣的，以（）论）论处。处。A行贿行贿 B受贿受贿 C贪污贪污 D挪用公款挪用公款n答案：A案例案例4 某医院药房采购员朱某在季度进药中结识了某地某医院药房采购员朱某在季度进药中结识了某地药厂的销售员赵某。赵某称：药厂的销售员赵某。赵某称：“我厂生产的抗生我厂生产的抗生素及消炎药等药品积压严重，有的已经过了有效素及消炎药等药品积压严重，有的已经过了有效期，厂里已做了标签处理，现在急于出手。可以期，厂里已做了标签处理，现在急于出手。可以给进货者好处。给进货者好处。”朱某利欲熏心，与赵某签订了朱某利
29、欲熏心，与赵某签订了合同，购买了价值合同，购买了价值70万元的抗生素及消炎药等药万元的抗生素及消炎药等药品。赵某私下给朱某品。赵某私下给朱某5万元好处费。医院进药后发万元好处费。医院进药后发现抗生素和消炎药等药品，质次价高，药效低。现抗生素和消炎药等药品，质次价高，药效低。经查，药品质量有问题。经查，药品质量有问题。试分析：试分析：1、赵某、朱某的行为属什么不正当竞争行为？、赵某、朱某的行为属什么不正当竞争行为？2、该行为的特征是什么？、该行为的特征是什么？解析：解析：1 1、赵某、朱某的行为属商业贿赂行为，具体的说，就是回扣。赵某、朱某的行为属商业贿赂行为，具体的说，就是回扣。我国反不正当竞
30、争法的规定表明，我国商业贿赂的主要表我国反不正当竞争法的规定表明，我国商业贿赂的主要表现形式是回扣。回扣是指在商品购销中，卖方从明确标价应支现形式是回扣。回扣是指在商品购销中，卖方从明确标价应支付价款外，暗中向买方退还钱财及其他报偿以争取交易机会和付价款外，暗中向买方退还钱财及其他报偿以争取交易机会和交易条件的行为。回扣是一方交易人为争取交易机会和交易条交易条件的行为。回扣是一方交易人为争取交易机会和交易条件，在暗中账外向交易相对人及其有影响有决定权的经办人员件，在暗中账外向交易相对人及其有影响有决定权的经办人员支付钱财及其报偿的行为，是一种很典型的商业贿赂行为。支付钱财及其报偿的行为，是一种
31、很典型的商业贿赂行为。2 2、回扣具有以下四个特征：（回扣具有以下四个特征：（1）回扣的主体特征是，回扣行）回扣的主体特征是，回扣行为发生在交易双方之间；（为发生在交易双方之间；（2）回扣是从账外秘密给付；（）回扣是从账外秘密给付；（3）回扣的形式是支付酬金，包括货币和有价证券；（回扣的形式是支付酬金，包括货币和有价证券；（4）回扣的）回扣的目的是在于争取交易机会与交易条件。目的是在于争取交易机会与交易条件。案例案例5 某医院经过刘某介绍，向广西某药厂订购某医院经过刘某介绍，向广西某药厂订购“片仔癀片仔癀片片”100箱，双方在合同中订明，药厂给予医院箱，双方在合同中订明，药厂给予医院10%的优
32、惠。医院依照合同通过银行转账支付了的优惠。医院依照合同通过银行转账支付了90箱的箱的货款，药厂提款后即向医院发货货款，药厂提款后即向医院发货100箱。医院为酬谢箱。医院为酬谢介绍人刘某支付介绍酬金介绍人刘某支付介绍酬金1000元，刘某依法交纳了个元，刘某依法交纳了个人所得税。人所得税。试分析：试分析：1、医院与刘某的行为是否属回扣？、医院与刘某的行为是否属回扣？2、医院与药厂的行为是否属回扣？、医院与药厂的行为是否属回扣？解题分析：解题分析：1 1、刘某的行为不属于收取回扣，医院与刘某的行为不构刘某的行为不属于收取回扣，医院与刘某的行为不构成商业贿赂。刘某所收取的是介绍人的劳务报酬即佣金，成商
33、业贿赂。刘某所收取的是介绍人的劳务报酬即佣金，佣金也是经营者以明示的方式给付，经营者支付佣金必须佣金也是经营者以明示的方式给付，经营者支付佣金必须明示入账，接受佣金的介绍人也应如实入账，依法纳税。明示入账，接受佣金的介绍人也应如实入账，依法纳税。2 2、医院与药厂之间也不构成回扣，不是商业贿赂行为。医医院与药厂之间也不构成回扣，不是商业贿赂行为。医院和药厂合同中的优惠称为折扣，折扣是经营者在市场交院和药厂合同中的优惠称为折扣，折扣是经营者在市场交易中，以明示的方式减扣或送让给对方一部分款项，促成交易中，以明示的方式减扣或送让给对方一部分款项，促成交易的一种促销手段，折扣不属于商业贿赂，是一种合
34、法行为。易的一种促销手段，折扣不属于商业贿赂，是一种合法行为。折扣与回扣的本质区别在于：折扣是在公开的前提下明示给折扣与回扣的本质区别在于：折扣是在公开的前提下明示给付，回扣是账外暗中进行。而折扣一般在合同直接订明并且付，回扣是账外暗中进行。而折扣一般在合同直接订明并且入账，公开给付。入账，公开给付。4引人误解的虚假宣传行为n“经营者不得利用广告或者其他方法，对商品的经营者不得利用广告或者其他方法，对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传。限、产地等作引人误解的虚假宣传。”n（其他方法其他方法指新闻报道、书刊杂志
35、、广播电视、指新闻报道、书刊杂志、广播电视、路边宣传等。路边宣传等。引人误解引人误解是指经营者在经营活动中是指经营者在经营活动中利用广告或其他方法对商品或服务内容作与实际利用广告或其他方法对商品或服务内容作与实际情况不相符的宣传，导致客户和消费者误解的行情况不相符的宣传，导致客户和消费者误解的行为。）为。）n广告经营者不得在明知或应知的情况下，代理、广告经营者不得在明知或应知的情况下，代理、设计、制作、发布虚假广告。设计、制作、发布虚假广告。案例案例66 2004年年4月，京生商业广场开展了大规模的五一促月，京生商业广场开展了大规模的五一促销活动，加大了在电视台的广告投入。京生商业销活动，加大
36、了在电视台的广告投入。京生商业广场根据其全资子公司京生市场信息有限公司的广场根据其全资子公司京生市场信息有限公司的市场调查，在其广告中称自己市场调查，在其广告中称自己2003年年“全省销量全省销量第一第一”，并使用了，并使用了“全市最低价全市最低价”、“部分商品部分商品一折起价一折起价”、“低的不能再低了，你还不心动吗低的不能再低了，你还不心动吗”等广告语。广告的宣传起了巨大的作用，五一等广告语。广告的宣传起了巨大的作用，五一期间，京生商业广场的销量比平时多了两倍。但期间，京生商业广场的销量比平时多了两倍。但工商部门在检查中发现，京生市场信息有限公司工商部门在检查中发现，京生市场信息有限公司没
37、有经过合法工商登记，涉嫌违法经营，早在没有经过合法工商登记，涉嫌违法经营，早在2003年年初就已经被勒令停止经营。而京生商业年年初就已经被勒令停止经营。而京生商业广场在商品定价上，故意抬高销售商品原来的价广场在商品定价上，故意抬高销售商品原来的价格，再进行打折销售，这种格，再进行打折销售，这种“先抬后折先抬后折”的做法的做法致使部分商品的价格比未打折前还高，也远远高致使部分商品的价格比未打折前还高，也远远高于其他商场的销售价格。于其他商场的销售价格。问题：1、京生商业广场的行为是否违法？为什么？2、该行为侵害了何种利益？解题分析：解题分析：1 1、京生商业广场的行为违反了反不正当竞争法，属于引
38、人误解的虚假、京生商业广场的行为违反了反不正当竞争法，属于引人误解的虚假宣传行为。所谓引人误解的虚假宣传行为，是指经营者利用广告或者其宣传行为。所谓引人误解的虚假宣传行为，是指经营者利用广告或者其他的方法的认识功能和心理功能，对商品的质量、性能、价格、用途、他的方法的认识功能和心理功能，对商品的质量、性能、价格、用途、特点等作令人误解的虚假表示，诱发消费者产生误购的行为。特点等作令人误解的虚假表示，诱发消费者产生误购的行为。本案中，由于京生市场信息有限公司违法经营，其调查信息缺乏合法性，本案中，由于京生市场信息有限公司违法经营，其调查信息缺乏合法性，也不能保障其真实性和权威性。因此，京生商业广
39、场称自己也不能保障其真实性和权威性。因此，京生商业广场称自己20032003年的年的“全全省销量第一省销量第一”是违法的无效宣传。且京生商业广场使用是违法的无效宣传。且京生商业广场使用“先抬后折先抬后折”的方法的方法暗地里提高自己商品的销售价格，表明上却通过广告宣传自己的商品价格暗地里提高自己商品的销售价格，表明上却通过广告宣传自己的商品价格如何的如何的“低低”。这都是属于典型的虚假宣传行为。这都是属于典型的虚假宣传行为。2 2、引人误解的虚假宣传使用户和消费者走入消费的误区，侵害了消费者、引人误解的虚假宣传使用户和消费者走入消费的误区，侵害了消费者享有的知悉其购买、使用商品与接受服务的真实情
40、况的权利。同时，该行享有的知悉其购买、使用商品与接受服务的真实情况的权利。同时，该行为还侵害了其他经营者的商品信誉或商业信誉，用欺骗性的宣传方法引起为还侵害了其他经营者的商品信誉或商业信誉，用欺骗性的宣传方法引起消费者的误解，不正当的占领市场，挤占其他经营者的市场份额。此外，消费者的误解，不正当的占领市场，挤占其他经营者的市场份额。此外，引人误解的虚假宣传行为也损害了国家正常的市场竞争秩序。引人误解的虚假宣传行为也损害了国家正常的市场竞争秩序。3 3、反不正当竞争法规定，对商品作虚假宣传的，监督检查部门应当责令、反不正当竞争法规定，对商品作虚假宣传的，监督检查部门应当责令停止违法行为，消除影响
41、，可以根据情节处以停止违法行为，消除影响，可以根据情节处以1 1万元以上万元以上2020万元以下的罚万元以下的罚款。如果情节严重的，根据刑法规定，司法机关还应最近其相应的刑事责款。如果情节严重的，根据刑法规定，司法机关还应最近其相应的刑事责任。任。5恶意低价销售行为恶意低价销售行为n概念：经营者以排挤竞争对手、抢占市场为目的，故意低于成本销售商品的行为。n反不正当竞争法第11条：“经营者不得以排挤竞争对手为目的，以低于成本的价格销售商品。”n例外：（1）销售鲜活商品；）销售鲜活商品；（2）处理有效期限即将到期的商品或者其他积压的商品）处理有效期限即将到期的商品或者其他积压的商品（3）季节性降价
42、；）季节性降价；（4）由于清偿债务、转产、歇业降价销售商品。）由于清偿债务、转产、歇业降价销售商品。案例案例7 甲大型化工集团生产的甲大型化工集团生产的“美丽美丽”洗衣粉，每公斤售价洗衣粉，每公斤售价8元，元，生产成本生产成本5元，在元，在A市销量很好，占有很高的市场占有率。市销量很好，占有很高的市场占有率。A市乙厂也看好洗衣粉市场，投资生产市乙厂也看好洗衣粉市场，投资生产“芳香芳香”牌洗衣粉，牌洗衣粉，由于乙厂生产成本每公斤只要由于乙厂生产成本每公斤只要4元，其售价为每公斤元，其售价为每公斤6元，元，加上服务好，乙厂的洗衣粉销量直线上升，抢占了甲厂在加上服务好，乙厂的洗衣粉销量直线上升，抢占
43、了甲厂在A市市50的市场份额。面临激烈的市场竞争，保持其在的市场份额。面临激烈的市场竞争，保持其在A市的独占地位，甲集团采取以下措施：第一，加强管理，市的独占地位，甲集团采取以下措施：第一，加强管理，压缩生产成本，每公斤降到压缩生产成本，每公斤降到4.5元；第二，加大宣传，增加元；第二，加大宣传，增加广告投放量；第三，降价销售，每公斤售价广告投放量；第三，降价销售，每公斤售价4元；第四，元；第四，由于降价销售肯定会亏本，决定拨出由于降价销售肯定会亏本，决定拨出100万元专项资金，万元专项资金，作为亏损准备金。甲集团采取上述措施后，乙厂的产品开作为亏损准备金。甲集团采取上述措施后，乙厂的产品开始
44、滞销，半年后，由于乙厂销量大减而停产。乙厂于是起始滞销，半年后，由于乙厂销量大减而停产。乙厂于是起诉到法院，认为甲集团压价竞争，侵犯其合法权益，要求诉到法院，认为甲集团压价竞争，侵犯其合法权益，要求甲集团赔偿其损失。甲集团赔偿其损失。问题：1、甲集团的行为是否属于不正当竞争行为？2、该行为有哪些例外？3、这种行为对消费者有无损害？解题分析：解题分析：1、甲集团的行为属于降价排挤的行为。所谓降价排挤的行为，又称倾销行为，是指同业竞争者以排挤竞争对手为目的，以低于成本的价格销售商品的行为。甲集团的洗衣粉销售价格显然低于其生产成本，且具有抢占市场，尤其是排挤乙厂的目的，属于典型的降价排挤行为。2、根
45、据反不正当竞争法的规定，降价排挤的行为也有四种例外：第一，销售鲜活商品；第二，处理有效期即将到期的商品或者其他积压的商品；第三，季节性降价；第四，因清偿债务、转产、歇业降价销售商品。3、该行为对消费者有损害。降价排挤行为从短期上来看，商品价格降下来了，消费者能够享有到实惠，好像对消费者还有利。但从长期来看，从经营者的根本目的来看，经营者降价销售，低于自己的生产成本销售，其最终要达到的目的是挤压竞争对手，打垮竞争对手。经营者是商人，无商不利，不可能长期降价销售。而经营者一旦打垮了其竞争对手，由于缺乏市场竞争者，则其产品的价格就由经营者单独说了算，消费者一是在商品种类上没有了选择的余地，而且对于经
46、营者提高其商品售价、甚至以高利润的价格进行销售的行为，消费者由于需要该商品，也没有了拒绝的可能性。因此，从长期来看，消费者的利益必然受到损害。6搭售或附加其他不合理条件的销售行搭售或附加其他不合理条件的销售行为为n反不正当竞争法反不正当竞争法第第12条：条：“经营经营者销售商品，不得违背购买者的意愿者销售商品，不得违背购买者的意愿搭售商品或者附加其他不合理的条件。搭售商品或者附加其他不合理的条件。”n违背自愿、平等、公平的原则，损害违背自愿、平等、公平的原则，损害其他经营者和消费者的合法权益。其他经营者和消费者的合法权益。案例案例8n某电器公司是以生产音箱、变压器、耳机等产品为主的一某电器公司
47、是以生产音箱、变压器、耳机等产品为主的一家公司，其生产的音箱由于质量较好且价格合理，因而十家公司，其生产的音箱由于质量较好且价格合理，因而十分畅销，但其生产的变压器、耳机等小商品的销售量却很分畅销，但其生产的变压器、耳机等小商品的销售量却很小，几乎无人问津，该电器公司为改变这种局面，遂作出小，几乎无人问津，该电器公司为改变这种局面，遂作出决定，将各种小型收录机、变压器、耳机、音箱等组合在决定，将各种小型收录机、变压器、耳机、音箱等组合在一起，规定凡购买音箱者，必须同时购买相应的配套设备。一起，规定凡购买音箱者，必须同时购买相应的配套设备。电器公司的规定实行后，在广大消费者中引起了强烈的不电器公
48、司的规定实行后，在广大消费者中引起了强烈的不满，于是向工商局投诉。工商局在接到消费者的投诉后，满，于是向工商局投诉。工商局在接到消费者的投诉后，经调查确认情况属实，作出决定：责令电器公司立即停止经调查确认情况属实，作出决定：责令电器公司立即停止该销售行为，并对其处以该销售行为，并对其处以5万元的罚款。电器公司对工商局万元的罚款。电器公司对工商局的处罚决定不服。的处罚决定不服。n问题：问题：1、工商部门为何要对电器公司进行处罚？、工商部门为何要对电器公司进行处罚？解题分析：解题分析：1、我国反不正当竞争法第12条明确规定：“经营者销售商品，不得违背购买者的意愿搭售商品或附加其他不合理条件。”搭售
49、行为的本质特征是违背交易相对人的主观意愿，该交易过程显然违背了交易双方地位平等的交易原则。通常，搭售行为保护了劣质、滞销商品的生产和销售，影响了优质、畅销商品的生产和销售，造成极大的浪费。同时也限制了自由竞争，妨碍公平竞争秩序的建立和完善。电器公司将各种小型收录机、变压器、耳机、音箱等组合在一起，规定凡购买音箱者，必须同时购买相应的配套设备，这显然违背了购买者的意愿，属于搭售行为。为反不正当竞争法所禁止，因此，工商部门可以依法对电器公司进行处罚。2、根据反不正当竞争法的规定，当事人对监督检查部门作出的处罚决定不服的，可以自收到处罚决定之日起15日内向上一级主管机关申请行政复；对复议决定不服的，
50、可以自收到复议决定书之日起15日内向人民法院提起诉讼；也可以直接向人民法院提起诉讼。7不正当的有奖销售不正当的有奖销售有奖销售一般包括两种：一是附赠式有奖销售；二是有奖销售一般包括两种：一是附赠式有奖销售；二是抽奖式有奖销售。抽奖式有奖销售。实践中，有奖销售的表现很多：实践中，有奖销售的表现很多：（1）采用谎称中奖或者对所设奖的种类、中奖概率、最高奖）采用谎称中奖或者对所设奖的种类、中奖概率、最高奖金额、总金额、奖品种类、数量、质量、提供方法等做虚金额、总金额、奖品种类、数量、质量、提供方法等做虚假不实的表示。假不实的表示。（2）采取不正当的手段故意让内定人员中奖。）采取不正当的手段故意让内定