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1、第五章第五章 合同的变更和转让合同的变更和转让第一节 合同的变更合同的变更指合同成立后、履行完毕前由双方当事指合同成立后、履行完毕前由双方当事人依法对原合同的内容所进行的修改。人依法对原合同的内容所进行的修改。特点：特点：1、合同变更是通过协议达成的。、合同变更是通过协议达成的。2、合同变更是合同非本质变化。、合同变更是合同非本质变化。3、变更后的合同与原合同要有连续性。、变更后的合同与原合同要有连续性。条件条件 原已存在的合同关系原已存在的合同关系合同内容发生变化合同内容发生变化合同的变更原则上依当事人协议或依法律直合同的变更原则上依当事人协议或依法律直接规定及法院裁决接规定及法院裁决须遵守
2、法定的程序和方式须遵守法定的程序和方式 效力效力1、合同变更以后，被变更的部分即失去、合同变更以后，被变更的部分即失去法律上的效力；变更的部分，在完成变更程序法律上的效力；变更的部分，在完成变更程序之后，即产生了新的债权债务。之后，即产生了新的债权债务。2、合同变更原则上向将来发生效力，不、合同变更原则上向将来发生效力，不存在溯及力问题。存在溯及力问题。3、合同变更不影响当事人要求赔偿损失、合同变更不影响当事人要求赔偿损失的权利。的权利。第二节 合同的转让一、合同转让的概念和特征一、合同转让的概念和特征概念：概念：是指一方当事人将合同的权利和义务全部或者是指一方当事人将合同的权利和义务全部或者
3、部分转让给第三方。合同的转让只是合同主体部分转让给第三方。合同的转让只是合同主体的变更，而不改变合同的权利与义务。的变更，而不改变合同的权利与义务。特征：特征：1 1、合同的转让发生合同主体的变化；、合同的转让发生合同主体的变化；2 2、合同的转让的对象为合同债权或债务、合同的转让的对象为合同债权或债务3 3、可以全部转让也可以部分转让、可以全部转让也可以部分转让 二、合同转让的要件二、合同转让的要件1、必须有合法有效的合同关系存在。、必须有合法有效的合同关系存在。2、合同的转让应当符合法律规定的程序。、合同的转让应当符合法律规定的程序。3、必须在让与人与受让人之间达成协议。、必须在让与人与受
4、让人之间达成协议。4、合同转让必须合法且不得违背社会公、合同转让必须合法且不得违背社会公共利益。共利益。三、三、合同权利的转让合同权利的转让条件：条件：须有有效的合同权利存在须有有效的合同权利存在转让双方之间须达成合同转让双方之间须达成合同转让的合同权利须具有可让与性（以下例外）转让的合同权利须具有可让与性（以下例外）1 1根据合同性质不得转让的（四种）根据合同性质不得转让的（四种）2 2按照当事人约定不得转让的；按照当事人约定不得转让的；3 3依照法律规定不得转让的。依照法律规定不得转让的。应当通知债务人应当通知债务人未经通知，该转让对债务人不发生效力。未经通知，该转让对债务人不发生效力。（
5、无须债务人同意）（无须债务人同意）债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。依法办理有关登记手续依法办理有关登记手续生效条件：转让合同的成立和债务人对通知无异议生效条件：转让合同的成立和债务人对通知无异议法律效力：法律效力：对内（转让人与受让人）对内（转让人与受让人）让与人让与人合同权利合同权利给受让人给受让人从权利随主权利的移转而发生从权利随主权利的移转而发生移转移转(专属于债权人自身的权专属于债权人自身的权利除外利除外)权利的担保权利的担保(权利无瑕疵权利无瑕疵)权利不得重复转让权利不得重复转让有偿让与人有偿让与人/全部让与人全
6、部让与人/先先前让与人优先前让与人优先对外对外(对债务人对债务人)不得再向转让人履行债务人不得再向转让人履行债务人负有向受让人作出履行的义务负有向受让人作出履行的义务,同时免除其对原债权人所负的同时免除其对原债权人所负的责任责任所享有的对抗原债权人的抗辩所享有的对抗原债权人的抗辩权可以对抗新债务人权可以对抗新债务人抵销权抵销权四、合同义务的四、合同义务的转让转让（债务承担）（债务承担）债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的、应当经债债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的、应当经债权人同意。权人同意。条件：条件：须有有效的合同义务存在须有有效的合同义务存在转让双方之间须达成合同转让双
7、方之间须达成合同转让的合同义务须具有可让与性转让的合同义务须具有可让与性须经过债权人的同意须经过债权人的同意依法办理有关登记手续依法办理有关登记手续 免责的债务承担的法律效力：免责的债务承担的法律效力：第一，债务人脱离合同关系，而由承担人直接向债权人承担第一，债务人脱离合同关系，而由承担人直接向债权人承担债务。债务。第二，合同义务移转后，新债务人可以主张原债务人的对债第二，合同义务移转后，新债务人可以主张原债务人的对债权人的抗辩权权人的抗辩权新债务人应当承担与主债务有管的从债权。新债务人应当承担与主债务有管的从债权。并存的债务承担的法律效力：并存的债务承担的法律效力：债务人与第三人成为连带债务
8、人债务人与第三人成为连带债务人第三人可以主张原债务人的对债权人的抗辩权第三人可以主张原债务人的对债权人的抗辩权五、合同权利和义务的概括转移是指合同当事人一方将其合同权利和义务一并移转给第三人，由是指合同当事人一方将其合同权利和义务一并移转给第三人，由该第三人概括地继受之（该第三人概括地继受之（合同法合同法第第8888条）条）通常有两种情形，一为合同承受，一为企业合并通常有两种情形，一为合同承受，一为企业合并 （一）合同承受（一）合同承受 1 1概念概念指指一一方方当当事事人人与与他他人人订订立立合合同同后后，依依照照其其与与第第三三人人的的约约定定，并并经经对对方方当当事事人人的的同同意意，将
9、将合合同同上上的的权权利利义义务务一一并并转转移移于于第第三三人人，由由第第三三人人承承受受自自己己在在合同上的地位，享受权利并负担义务。合同上的地位，享受权利并负担义务。2 2生效要件生效要件（1 1）须有有效的合同存在。）须有有效的合同存在。（2 2）承承受受的的合合同同须须为为双双务务合合同同。单单务务合合同同只只能能成成立立单单纯纯的的债债权权让让与与或或债债务承担，故不能成为合同的标的。务承担，故不能成为合同的标的。（3 3）须原合同当事人与第三人达成合同承受的合意。）须原合同当事人与第三人达成合同承受的合意。（4 4）须经对方当事人同意。）须经对方当事人同意。3 3合同承受的效力合
10、同承受的效力承受人取得原合同当事人享有的一切权利和负担的一切义务承受人取得原合同当事人享有的一切权利和负担的一切义务原原合合同同当当事事人人完完全全脱脱离离合合同同关关系系。嗣嗣后后合合同同的的履履行行或或者者不不履履行行以以及及合合同的变更或解除，概与原合同当事人无关。同的变更或解除，概与原合同当事人无关。（二）企业合并（二）企业合并 企企业业合合并并，是是指指原原存存的的两两个个或或两两个个以以上上的的企企业业合合并并为为一一个个企企业业。合合同同法法规规定定，当当事事人人订订立立合合同同后后合合并并的的，由由合合并并后后的的法法人人或或者者其其他他组组织织行行使使合合同同权权利，履行合同
11、义务（利，履行合同义务（合同法合同法第第9090条）条）思考题某某贸贸易易商商行行于于9月月份份向向某某服服装装厂厂订订购购了了一一批批童童装装，总总价价值值18万万元元。某某贸贸易易商商行行(需需方方)预预付付了了货货款款的的20%即即3.6万万元元，约约定定年年底底交交货货，11月月需需方方打打电电话话给给服服装装厂厂(供供方方)的的厂厂长长要要求求变变动动一一下下童童装装的的部部分分花花色色，当当时时厂厂长长不不在在，接接电电话话的的人人员员草草草草记记下下电电话话内内容容后后，就就忘忘了了此此事事，等等到到12月月底底供供方方将将童童装装交交给给需需方方时时，需需方方才才发发现现，童童装装的的花花色色并并未未变变更更，仍仍和和合合同同规规定定的的一一样样，需需方方询询问问供供方方厂厂长长时时，供供方方说说并并不不知知道道需需方方要要求求变变更更花花色色，需需方方说说在在11月月底底打打过过电电话话供供方方接接电电话话之之人人见见闯闯了了祸祸就就矢矢口口否否认认接接过过此此电电话话，需需方方即即以以供供方方违违约约为为由由拒拒付付货货款款，供供方方见见要要不不回回货货款款，即即提提起起诉诉讼讼，要要求求需需方方承承担担违违约约责责任任，支支持持货货款款及及违违约约金金。问问题题你你认认为为合合同同的的变变更更成成立立吗吗?为为什什么么?法法院院应应怎怎样样审审理理此此案案?