运代理实务(第三讲).ppt

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1、第三章 国际货物运输的代理合同第一节 合同的基础知识第二节 国际货物运输代理合同第三节 合同纠纷的解决途径第一节 合同的基础知识一、合同的概述1 合同的定义：合同，又称为契约、合约。民法通则规定：“合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议。依法成立的合同，受法律保护。”合同法规定：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。”2 合同的特征：（1）合同是双方或多方的法律行为。（2）合同是合法的行为（3）合同是当事人意思表示一致的法律行为。第一节 合同的基础知识3 合同的种类 按照合同当事人权利义务的不同，可以分为买卖合同、承揽合同、仓储合同

2、、保管合同、租赁合同、运输合同、建设工程合同、借款合同、融资租赁合同、保险合同、委托合同、行纪合同、居间合同、赠与合同、技术合同。涉外合同分为国际货物买卖合同、来料加工合同、补偿贸易合同、国际租赁合同、国际技术转让合同、中外合资经营合同、中外合作经营合同、设立外资企业合同。运输合同分为客运合同、货运合同、多式联运合同第一节 合同的基础知识4 合同法 1999年正式通过了中华人民共和国合同法，此法以原有的经济合同法、涉外经济合同法、技术合同法为基础。民法上的合同法有广义和狭义之分，广义合同是两个以上的民事主体之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。狭义合同专指债券合同，即两个以上的民事主体之

3、间设立、变更、终止债权债务关系的协议。广义合同除了债券合同，还包括物权合同、身份合同等。合同法的主要内容包括了合同的订立、合同的效力、合同的履行、合同的变更和转让、合同的终止、违约责任等方面的内容。第一节 合同的基础知识二、合同的订立（一）合同成立的要件1 当事人的资格 当事人是指合同法律关系的参加者，由其直接享受合同中的权利，承担合同中的义务。合同当事人可以是自然人，也可以是法人，但一般是法人。法人需具备一下条件：依法成立有必要的财产或者经费有自己的名称、组织机构和场所能够独立承担民事责任第一节 合同的基础知识2 当事人的意思表示 意思表示是当事人的真实意志的外部表现。合同是双方的行为，当然

4、要反映双方的真实意思表示。意思表示的真实性体现在以下原则“平等互利、协商一致、等价有偿和诚实信用”。3 内容的合法性 合同的订立必须符合国家有关的法律、法规。只有内容合法的合同才能受到国家的法律保护；如果内容不合法，不仅无效，甚至相应的当事人可能要承担相应的责任第一节 合同的基础知识4 形式上的要求 依照民法通则，民事法律行为可以采用书面形式，也可以采用口头形式或者其他形式。但是有些特殊的情况除外：经济合同，除及时结清外，应当采用书面形式。合同一般包括了主件，即经双方签字、盖章的书面正式文件有些也包括附件，即双方同意的关于 合同主件的一些具体说明材料和关于修改原定合同的往来文书、传真、电报和图

5、表，以及有关合同谈判中的一些记录。第一节 合同的基础知识（二）订立合同的程序1 市场调查和可行性研究 2 资信审查资格审查：对于当事人主体资格的审查和对签约的法定代表人、法人工作人员、委托代理人的资格审查信用审查：对当事人履约能力以及履约信用的审查，履约能力的审查包括了支付能力和生产能力。第一节 合同的基础知识3 洽谈协商 双方当事人依法对于合同主要条款进行相互协商，取得一致意见的过程。一般会经过要约和承诺两个步骤（1）要约，是指要约人一方发出的订立合同的建议和要求（2）承诺，即接受要约。有效的承诺需要具备下列两个条件承诺必须由受要约人作出。受要约人包括本人及其授权代理人。承诺必须在要约的有效

6、期内向要约人作出意思表示。第一节 合同的基础知识4 拟定合同文书（1）标题（2）双方当事人的名称或者姓名和住所。（3）正文双方签订合同的依据或目的双方协商一致的内容违约责任解决争议的方法合同的有限期限合同的份数和保存方法（4）结尾（5）办理使合同生效的必要手续。第一节 合同的基础知识（三）签订合同的委托代理 合同必须由具有法人资格的企事业单位出面签订，而法人活动是由其法定代表人进行的，有些情况下，法定代表人不能亲自办理，因此需要委托给代理人代为办理。代签合同的人都必须取得委托人的授权委托书，它应当包括三方面的内容：代理人的姓名名称代理的事项、权限和期间委托人的签名或盖章第一节 合同的基础知识（

7、四）合同的主要条款1 标的:合同当事人双方权利义务共同指向的对象2 数量和质量3 价款和酬金4 履行期限、地点和方式5 违约责任6 解决争议的方法第一节 合同的基础知识（五）合同的法律约束力1 法律约束力的依据符合法律规定的实质条件和形式条件要定好合同的必备条款要经过法定的程序2 法律约束力的具体表现法律已经签订，双方当事人必须全面履行合同非依法律规定或者取得对方同意，一方不得任意擅改或解除合同违反合同要承担相应的责任处理合同纠纷，须以原合同为重要依据合同的合法权益受到国家法律保护第一节 合同的基础知识三、合同的履行（一）履行合同的基本要求 合同的履行，是指合同生效后，双方当事人按照合同规定的

8、条款履行自己的义务，从而使双方当事人的合同目的得以实现的行为。合同的履行是合同法律效力的主要内容。1 合同履行的基本原则：合同履行的基本原则：合同必须全面履行实际履行的原则协作履行的原则第一节 合同的基础知识2 在合同约定不明确的情况下如何履行的问题（1）质量要求不明确的（2）价款或者酬金约定不明确的（3）履行期限不明确的（4）履行地点不明确的（5）履行方式不明确的（6）履行费用的负担不明确的第一节 合同的基础知识（二）履行合同的担保 合同的担保，是指按照法律规定或者合同的约定，合同双方当事人为保障合同切实履行，经协商一致所采取的具有法律约束力的保证措施。当债务人不能履行债务时，担保措施就要发

9、生作用。担保的目的在于约束债务人，确保债权人的合法利益得以实现。担保债务的方式包括：保证定金抵押留置第一节 合同的基础知识(三)合同成立后不应履行的几种情况1 有附加条件或期限的合同，在所附条件或期限没有实现或到来之时，该合同虽然成立但未生效，双方合同当事人尚无拘束力2 合同签订成立后，又经双方协商予以撤销的。3 因重大误解签订的以及显失公平的合同，经一方当事人的请求，人民法院或仲裁机关予以撤销的4 被人民法院或合同管理机关认定为无效的合同5 由于不可抗力的原因，导致合同不能履行的。第一节 合同的基础知识四、合同的变化（一）合同的转让1 合同转让是指合同一方的当事人将合同的全部或者部分权利义务

10、转移给第三人享受或承担。而原合同的内容并不变更。2 合同转让与倒卖合同的关系合同一方将合同的权义务全部或部分转让给第三人的，应当取得合同另一方的同意，并不得牟利。倒卖合同是指当事人订立合同，其目的不是为自己履行，而是转手倒卖，从中牟取非法利益。3 合同转让的条件（1）一方当事人转让合同，应当取得另一方同意（2）转让合同不得牟利（3）按照法律应当由国家批准的合同，需经原批准机关批准第一节 合同的基础知识4 合同转让的程序（1）转让通知（2）转让同意（3）批准5 转让的法律后果6 不得转让的规定合同法第十九条规定：债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（1）根据合

11、同性质不得转让（2）按照当事人约定不能转让（3）依照法律规定不得转让第一节 合同的基础知识（二）合同的变更和接触1 合同变更：合同签订以后，由于履行合同的条件发生了变化或者其他主观、客观因素的影响，当事人常常要求修改、删除或者补充合同的条款，以便合同的履行对自己更加有利。这种对合同内容的修改、删除和补充，就是合同的变更。2 合同的解除：在合同有效成立后，因当事人一方的意思表示，或者双方的协议，使基于合同发生权利义务关系归于消灭的行为。第一节 合同的基础知识3 变更和解除的条件（1）当事人双方经协商同意，并且不因此损害国家利益和社会公共利益（2）由于不可抗力致使合同的全部义务不能履行（3）由于一

12、方违约，使合同按原有条款履行成为不必要。（4）合同约定的解除合同的条件已经出现（5）法律规定的其他情形4 变更和解除的程序5 由变更和解除所引起的法律后果第一节 合同的基础知识（三）合同的终止1 合同终止是指合同中的权利义务全部终结。合同终止有两种情况：（1）正常终止（2）提前终止仲裁机构裁决或者法院判决终止合同当事人双方协商同意终止合同2 合同终止的法律后果合同正常终止合同提前终止第一节 合同的基础知识五、违约责任（一）合同违约责任的构成要件 违约责任是指合同当事人违反合同义务所承担的法律后果。违反不同，并不一定引起民事责任的承担，只有具备一定的条件，违约当事人才承担违约责任。构成违约责任应

13、具备以下条件：（1）要有不履行或者不完全履行合同的义务（2）违约当事人主观的过错（3）当事人的违约行为造成了损害事实（4）违约行为和损害结果之间存在着因果关系 第一节 合同的基础知识（二）合同违约责任的责任形式1 强制实际履行2 支付违约金3 支付赔偿金4 其他补救措施（三）违约责任的免除1 因不可抗力而免责2 因法律特别规定而免责3 因合同中约定条件出现而免责4 因对方完全不履行而免责第二节 国际货物运输代理合同一、委托代理合同（一）委托代理合同的概念和法律特征1 委托代理合同，即委托人授权代理人处理事务或完成工作，代理人接收委托并以委托人的名义和费用，在授权范围内办理委托事务所产生的法律后

14、果由委托人承担的合同。2 委托代理合同的法律特征（1）委托代理合同的缔结以委托人和代理人相互信赖为基础，以自愿为前提，并与特定主体的主体资格密切联系。（2）委托代理合同的代理人必须以委托人的名义和费用，在委托权限内处理委托事务，其行为与委托人本人所实施的行为具有同等的法律效力。（3）委托代理合同的标的是处理事务的行为，委托代理合同只强调 以处理事务为目的，而不以完成事务且有成果为要求（4）委托代理合同具有有偿性第二节 国际货物运输代理合同（二）委托代理合同的主要条款（二）委托代理合同的主要条款（1）委托代理合同的主体（2）委托事务条款（3）权利义务条款（4）代理报酬条款（5）赔偿责任条款（6）

15、连带责任条款第二节 国际货物运输代理合同（三）委托代理合同中当事人的义务1 委托代理合同中委托人的义务（1）应对代理方依约在委托权限范围内所办理的委托事务所产生的法律后果接受并承担完全责任。（2）应向代理人偿付因完成委托任务所支出的费用（3）应向代理给付报酬（4）应赔偿因委托人对代理人指示不当或委托人的其他过错而使代理人在履行委托事项中所总成的损失（5）两个或两个以上的代理人需对完成同一事物的委托负连带责任。第二节 国际货物运输代理合同2 委托代理合同中代理人的义务（1）代理人必须严格按照委托人的指示办理委托事务（2）代理人接收委托后，委托人还可以提出履行方法和要求（3）代理人应亲自处理委托事

16、务（4）代理人应向委托人报告委托事务进行情况（5）代理人应将处理委托事务所得的各种利益、权利及时转移给委托人（6）代理人在办理委托事务中，因为自己的过错使委托人遭受损失时，应付赔偿责任。第二节 国际货物运输代理合同（四）委托代理关系中的连带责任问题1 委托人授权不明应承担的责任。委托人授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任2 委托人与代理人所负连带责任 代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的，或者被代理人知道代理人的代理行为违法 不表示反对的，由被代理人和代理人负连带责任3 代理人与第三人所负连带责任 代理人与第三人串通，损害被代理人的利益的，由代理人和第三人

17、负连带责任第二节 国际货物运输代理合同（五）代理人超越代理权或不履行职责的法律责任（五）代理人超越代理权或不履行职责的法律责任1 代理人超越代理权应承担的责任代理人超越代理权应承担的责任 代理人超越代理权，并未经被代理人事后追认的无权代理行为，应由代理人自己承担民事责任2 代理人不履行职责的法律责任代理人不履行职责的法律责任 根据民法通则：“代理人不履行职责而给被代理人造成损害的，应当承担民事责任”代理人不履行职责的民事责任是一种损害赔偿责任，因此，损害存在的事实是责任要件之一，如果仅有职责的不履行，却没有造成被代理人的损害，是无从追究代理人损害赔偿责任的，但被代理人却可以要求代理人承担履行责

18、任。第二节 国际货物运输代理合同（六）委托代理合同的终止1.委托事务办理完毕或委托期限届满而终止2.委托人撤销委托或代理人辞去委托3.因涉及人的因素的事实而终止合同4.其他解除合同的条件已经成熟第二节 国际货物运输代理合同二、行纪合同二、行纪合同（一）行纪合同的概念能和法律特征（一）行纪合同的概念能和法律特征1 行纪合同行纪合同是指行纪人受委托人的委托，根据委托人的要求，以自己的名义为委托方办理代销、代购、代储、代运等经济事务，并收取酬金的合同。2 行纪合同的法律特征行纪合同的法律特征（1）行纪人以自己的名义为委托人进行一定的法律行为，办理行纪事务。（2）行纪合同是双务有偿合同，是行纪人为委托

19、人进行一定的法律行为的合同（3）行纪人代购、代销、代储、代运物品的所有权属于委托人第二节 国际货物运输代理合同（二）行纪合同和委托代理合同的区别1.适用范围不同2.委托人的法律地位不同3.受托人的活动方式不同4.有偿性不同（三）行纪合同的实践意义可以有效地帮助委托人实现其经济效益适用行纪合同，可以减少委托人进行交易的环节。第二节 国际货物运输代理合同（四）行纪合同中行纪人的权利与义务1 行纪合同中行纪人的权利（1）有权依据有关法律规定或者当事人的约定，要求得到报酬和运送费等相关费用（2）可以接受委托实施行纪行为。（3）当委托人无拒绝受领行纪人依其指示所购物品并拒付行纪报酬等费用时，行纪人有权确

20、定一定期限加以催告，超过催稿期限的，行纪人有权留置物品，并将财产折价或变卖的价额中优先受偿第二节 国际货物运输代理合同2行纪合同中行纪人的义务（1）按照委托人的指示完成行纪行为（2）在实施行纪行为中要及时向委托人报告情况进展（3）行纪人可以将委托人所委托出售的瑕疵或者不易存之物通过变卖等方式处理（4）行纪人应对第三人违反合同，侵害标的物承担责任，行纪人应将情况及时通知委托人，并收集有关必要的证据第二节 国际货物运输代理合同（五）行纪合同中委托人的权利和义务1 行纪合同中委托人的权利（1）指示行纪人的活动（2）要求行纪人按照约定交付行纪行为。（3）有权检验行纪结果2 行纪合同中委托人的义务（1）

21、给付相关费用给行纪人（2）依照约定接受行纪活动的事物后果。第二节 国际货物运输代理合同三、经纪合同（一）经纪合同的概念和法律特征1 经纪合同的概念 经纪合同是指经纪人按照委托人的要求，向委托人提供与第三人订约的机会或作为他们之间订约的媒介，为他们订约提供信息或进行介绍活动，由委托人向经纪人支付劳务报酬的合同。2 经纪合同的法律特征（1）经纪人处于中间介绍人的地位（2）经纪人是按照委托人的指示、委托业务的具体范围和要求进行业务活动的。（3）标的是劳务的信息（4）经纪合同经双方意思表示一致即可成立，而且委托人与经纪人均享有权利、义务，所以经纪合同是双务有偿合同。第二节 国际货物运输代理合同（二）经

22、纪合同与委托代理合同的区别（1）有偿性不同（2）受托一方的法律地位和受托事项内容不同（3）受托一方从事法律活动的方式不同第二节 国际货物运输代理合同（三）经纪合同当事人的义务1 经纪合同中经纪人的义务（1）诚实守信，忠于职守（2）如实向委托人回报真实情况，不得欺诈（3）对于无订约能力、无支付能力的人，经纪人不得为其缔约架起桥梁（4）经纪人有负责告知义务2 经纪合同中委托人的义务（1）支付报酬的义务（2）支付经纪人在开展活动中的有关花费。（3）委托人不得擅自取消或者改变委托事项。第二节 国际货物运输代理合同四、国际货运代理常用合同（一）常用委托代理合同（二）常用运输合同（三）常用其他有关合同第三节 合同纠纷的解决途径 合同法规定：“当事人可以通过和解或者调解解决合同争议。当事人不愿和解、调解或者和解、调解不成的，可以根据仲裁协议向仲裁机构申请仲裁”解决合同纠纷的四种基本方式和解调解仲裁诉讼