第五章--投资管理课件.ppt

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1、合同的担保合同的担保22023/1/6一、担保概述一、担保概述担保的概念担保的概念 合同的担保是促使合同债务人履合同的担保是促使合同债务人履行义务行义务,保障合同债权人的合同权利保障合同债权人的合同权利得以实现的法律措施。得以实现的法律措施。32023/1/6担保的法律性质担保的法律性质 1 1、从属性、从属性 2 2、补充性、补充性 3 3、保障性、保障性 42023/1/6合同担保的分类合同担保的分类 根据担保所用的标的性质根据担保所用的标的性质 1 1、人的担保人的担保 2 2、物的担保物的担保 3 3、金钱担保金钱担保 52023/1/6我国担保的五种形式我国担保的五种形式 保证保证

2、定金定金 抵押抵押 质押质押 留置留置62023/1/6二、保证二、保证 保证是指债务人以外的第三人为债保证是指债务人以外的第三人为债务人履行债务而向债权人所做的一种务人履行债务而向债权人所做的一种担保。担保。72023/1/6保证分两种方式：保证分两种方式：一般保证：一般保证：当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证连带责任保证连带责任保证：当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。案例2006年年6月月22日，王某向其朋友陈某借款四万元，约日，王某向其朋友陈某借款四万元，约定借期为一年，月息定借期为一年，月息6。并由万

3、某在借条上出具了。并由万某在借条上出具了保证承诺书，主要内容为，万某自愿为上述借款的归保证承诺书，主要内容为，万某自愿为上述借款的归还提供担保，如王某到期不能还清借款，由担保人负还提供担保，如王某到期不能还清借款，由担保人负责归还，担保人万某。借款到期后，经陈某多次催要责归还，担保人万某。借款到期后，经陈某多次催要未果，由于王某经济较困难，故陈某将万某诉至法院，未果，由于王某经济较困难，故陈某将万某诉至法院，最终法院裁定万某承担一般保证责任。最终法院裁定万某承担一般保证责任。案例甲向乙借甲向乙借10万元，由丙作保证人，并明确承担连带责万元，由丙作保证人，并明确承担连带责任。到了还款期后，甲由于

4、种种原因未能还款，在这任。到了还款期后，甲由于种种原因未能还款，在这种情况下，作为债权人乙既可以直接要求甲还款，也种情况下，作为债权人乙既可以直接要求甲还款，也可以直接要求丙承担还款的责任，丙对于乙的要求不可以直接要求丙承担还款的责任，丙对于乙的要求不能拒绝。能拒绝。102023/1/6案情：案情：20032003年年3 3月初，市民张某急需一笔资金从事服装月初，市民张某急需一笔资金从事服装批发和零售业务，找到邻居李某，想借款人民币批发和零售业务，找到邻居李某，想借款人民币6 6万万元。李某同意，双方于元。李某同意，双方于3 3月月1313日签订了借款合同，合日签订了借款合同，合同约定：张某向

5、李某借款人民币同约定：张某向李某借款人民币6 6万元，从万元，从3 3月月2323日日起，借期为起，借期为6 6个月。个月。3 3月月2323日李某将钱交给张某后，感觉不放心，日李某将钱交给张某后，感觉不放心，遂要求张某提供担保，张某便找到从事汽车服务业遂要求张某提供担保，张某便找到从事汽车服务业的朋友王某，要其向李某担保，王某立即写了一份的朋友王某，要其向李某担保，王某立即写了一份担保书，写明：如果张某到期不还款，我愿承担全担保书，写明：如果张某到期不还款，我愿承担全112023/1/6 部的还款责任，并在担保书上签了字。部的还款责任，并在担保书上签了字。20032003年年9 9月月232

6、3日，李某按约定向张某要求还款日，李某按约定向张某要求还款6 6万元，并要求万元，并要求支付利息。张某妻子称张某生意做得不顺，去深支付利息。张某妻子称张某生意做得不顺，去深圳打工去了，要过年才能回来。李某遂找到王某圳打工去了，要过年才能回来。李某遂找到王某要求其承担担保责任，王某称李某没有在担保书要求其承担担保责任，王某称李某没有在担保书上签字，担保合同无效，其不应承担还款责任，上签字，担保合同无效，其不应承担还款责任，李某遂诉至法院，要求王某承担还款责任以及利李某遂诉至法院，要求王某承担还款责任以及利息。息。122023/1/6问题问题 1 1、担保合同是否有效、担保合同是否有效?2 2、应

7、承担何种保证责任、应承担何种保证责任?1 1、担保合同是否有效、担保合同是否有效?是保证的担保形式，保证合同有效。根据担保法的规定，保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。但根据最高人民法院关于适用担保法若干问题的解释第22条第1款的规定：第三人单方以书面方式向债权人出具担保书，债权人接受并没有提出异议的，保证合同成立。本案中王某向李某出具了担保书，符合最高人民法院的司法解释规定，应认定担保合同成立并生效，应当承担保证责任。2 2、应承担何种保证责任、应承担何种保证责任?李某直接起诉王某还款是不对的。王某在担保书中写明：“如果张某到期不还款，我愿承担全部的还款责任”，所以是一般保证。根据担保

8、法的规定，一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人的财产依法强制执行仍不能履行义务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。也就是说，一般保证的保证人享有先诉抗辩权，在这种保证方式下，债权人李某应先起诉本案债务人张某，在对张某财产依法强制执行仍不能履行义务情况下，王某才承担还款的责任。152023/1/6（一）保证合同（一）保证合同概念概念 保证人与主债权债务关系的债权人签保证人与主债权债务关系的债权人签定的，约定当主债务人不履行债务时，由定的，约定当主债务人不履行债务时，由保证人代为履行的合同。保证人代为履行的合同。162023/1/6（一）保证合同（一）保证合同 公路工程施工承包合

9、同中，通常采用保公路工程施工承包合同中，通常采用保证作为合同担保，一般由承包人开户银行证作为合同担保，一般由承包人开户银行出具履约保证书，对承包人在合同中的义出具履约保证书，对承包人在合同中的义务作出保证。务作出保证。172023/1/6三、三、抵押抵押（一）抵押的概念和特征（一）抵押的概念和特征 抵押是指债务人或第三人不转移对特定抵押是指债务人或第三人不转移对特定财产的占有，而将该财产作为债务履行担财产的占有，而将该财产作为债务履行担保的行为保的行为。通常以不动产或特别动产，需要登记后才能够通常以不动产或特别动产，需要登记后才能够 生效，只起到担保作用生效，只起到担保作用。182023/1/

10、6案例案例 甲经营需十七万元进货款，经协商，乙同意借给甲甲经营需十七万元进货款，经协商，乙同意借给甲十七万元，借款期六个月，但要甲提供借款抵押。甲的十七万元，借款期六个月，但要甲提供借款抵押。甲的好朋友丙愿以自己的房产作为甲的借款抵押物，并与乙好朋友丙愿以自己的房产作为甲的借款抵押物，并与乙签订了以房屋作为借款抵押物的合同，但未进行登记。签订了以房屋作为借款抵押物的合同，但未进行登记。由于经营不善，六个月期满甲无钱归还借款，乙持借款由于经营不善，六个月期满甲无钱归还借款，乙持借款抵押合同找到丙，要求丙按合同履行，丙认为借款人是抵押合同找到丙，要求丙按合同履行，丙认为借款人是甲，与己无关。无奈，

11、乙将丙告上法庭，要求法院判决甲，与己无关。无奈，乙将丙告上法庭，要求法院判决丙承担抵押担保责任。丙承担抵押担保责任。问：丙是否应该承担抵押担保责任？问：丙是否应该承担抵押担保责任？192023/1/6（二）抵押的种类（二）抵押的种类 1 1、不动产抵押、不动产抵押 2 2、动产抵押、动产抵押 3 3、权利抵押、权利抵押 4 4、财团抵押（企业抵押）、财团抵押（企业抵押）5 5、共同抵押、共同抵押 202023/1/6（三）抵押的设定（三）抵押的设定形式形式 抵押合同抵押合同书面形式书面形式抵押物抵押物 可以抵押的财产可以抵押的财产 1 1、抵押人享有所有权的财产；、抵押人享有所有权的财产；2

12、2、抵押人享有处分权的财产；、抵押人享有处分权的财产；3 3、抵押人承包的特定财产；、抵押人承包的特定财产；4 4、依法可以抵押的其他财产。、依法可以抵押的其他财产。212023/1/6 不得抵押的财产不得抵押的财产1 1、土地所有权、土地所有权2 2、集体土地使用权、集体土地使用权3 3、以公益目的的事业单位、社会团体的、以公益目的的事业单位、社会团体的公益设施。公益设施。4 4、所有权、使用权不明或有争议的财产、所有权、使用权不明或有争议的财产5 5、依法被查封、扣押、监管的财产、依法被查封、扣押、监管的财产6 6、其他不得抵押的财产。、其他不得抵押的财产。222023/1/6抵押登记抵押

13、登记 1 1、登记要件主义、登记要件主义 未经登记抵押权不未经登记抵押权不成立成立 无地上定着物的土地使用权无地上定着物的土地使用权 城市房地产或乡、镇企业的厂房城市房地产或乡、镇企业的厂房 林木林木 航空器、船舶、车辆航空器、船舶、车辆 企业的设备和其他财产企业的设备和其他财产232023/1/62 2、登记公示主义、登记公示主义当事人自愿选择当事人自愿选择未办理登记，不得对抗第三人未办理登记，不得对抗第三人242023/1/62 2、登记公示主义、登记公示主义当事人自愿选择当事人自愿选择未办理登记，不得对抗第三人未办理登记，不得对抗第三人252023/1/63 3、登记部门、登记部门 土地

14、管理部门土地管理部门地上无定着物的土地使用权地上无定着物的土地使用权 房地产管理部门房地产管理部门城市房地产或乡、镇企业城市房地产或乡、镇企业的厂房的厂房 林木主管部门林木主管部门林木林木 运输工具登记部门运输工具登记部门航空器、船舶、车辆航空器、船舶、车辆 工商行政管理部门工商行政管理部门企业的设备和其他动产企业的设备和其他动产 公证部门公证部门自愿登记的财产自愿登记的财产262023/1/6（四）抵押权的实现（四）抵押权的实现1 1、实现方法、实现方法 变卖变卖 拍卖拍卖 折价受偿折价受偿272023/1/62 2、实现顺序、实现顺序 登记优先登记优先 登记的与未登记的登记的与未登记的 设

15、立在先设立在先 同时存在几个不登同时存在几个不登记或均已登记的抵押权。记或均已登记的抵押权。同序位公平清偿同序位公平清偿 成立时间相同成立时间相同282023/1/6（五）抵押权的消灭（五）抵押权的消灭 1 1、主债务消灭、主债务消灭 2 2、抵押物消灭、抵押物消灭 3 3、抵押权的实现、抵押权的实现292023/1/6案例分析案例分析 公民张某急欲一笔资金从事服装批发与零公民张某急欲一笔资金从事服装批发与零售业务，于是张某找到熟人李某，借款人民币售业务，于是张某找到熟人李某，借款人民币5 5万元。万元。19991999年年4 4月月1 1日，双方签订了借款合同。合同中约定：日，双方签订了借款

16、合同。合同中约定：向李某借款人民币向李某借款人民币5 5万元，从万元，从4 4月月1010日起，借期为日起，借期为6 6个个月。应李某要求，张某将其一处平房作担保，折价人月。应李某要求，张某将其一处平房作担保，折价人民币民币3 3万元。双方于万元。双方于4 4月月8 8日办理了抵押登记。李某于日办理了抵押登记。李某于4 4月月1010日，将日，将3 3万元交给张某。李某称以一处平房担保，万元交给张某。李某称以一处平房担保，似嫌不足，提出再提供一项担保。张某于是找到密友似嫌不足，提出再提供一项担保。张某于是找到密友王某、毛某，要其向李某担保。王某、毛某二人立即王某、毛某，要其向李某担保。王某、毛

17、某二人立即写了一份担保书，书上写着：如果张某到期不还款，写了一份担保书，书上写着：如果张某到期不还款，并无其他财产可供执行的，王某、毛某愿承担还款责并无其他财产可供执行的，王某、毛某愿承担还款责任。任。4 4月月1212日，毛某、王某分别在担保书上签了字，日，毛某、王某分别在担保书上签了字，李某收下了担保书。李某收下了担保书。302023/1/6 8 8月月1 1日，张某因着急用钱，将其那处已日，张某因着急用钱，将其那处已经设定抵押的平房作价经设定抵押的平房作价2.52.5万元卖给赵某。此事万元卖给赵某。此事李某尚未知情，赵某也不知房屋抵押一事。李某尚未知情，赵某也不知房屋抵押一事。1010月

18、月1 1日，李某按约要张某还款日，李某按约要张某还款3 3万元，并要万元，并要求其支付利息求其支付利息30003000元。张某称无钱还款。李某欲元。张某称无钱还款。李某欲申请人民法院拍卖张某的房屋，却发现房屋已由申请人民法院拍卖张某的房屋，却发现房屋已由赵某居住。李某遂找到王某承担担保责任，王某赵某居住。李某遂找到王某承担担保责任，王某称张某有一处房产，应先执行财产，再强制执行称张某有一处房产，应先执行财产，再强制执行张某其他财产及毛某财产，之后才可要求其承担张某其他财产及毛某财产，之后才可要求其承担担保责任。担保责任。312023/1/6现问：现问：(1)(1)本案中有哪些主要的民事法律关系

19、本案中有哪些主要的民事法律关系?(2)(2)张某与李某之间的借款合同何时成立生效张某与李某之间的借款合同何时成立生效?借款金额是多少借款金额是多少?(3)(3)赵某是否拥有那处房屋的所有权赵某是否拥有那处房屋的所有权?为什么为什么?(4)(4)本案中，李某要求张某偿还本金、利息的本案中，李某要求张某偿还本金、利息的要求是否应予支持要求是否应予支持?(5)(5)王某、毛某承担保证责任的范围是什么王某、毛某承担保证责任的范围是什么?(6)(6)王某的答辩有无法律依据，为什么王某的答辩有无法律依据，为什么?(7)(7)本案应如何处理？本案应如何处理？322023/1/6(1)(1)本案中的民事法律关

20、系主要有：本案中的民事法律关系主要有：张某与李某之间的借款合同与抵押担保合同；张某与李某之间的借款合同与抵押担保合同；王某、毛某与李某之间的保证合同；王某、毛某与李某之间的保证合同；张某与赵某之间的房屋买卖合同。张某与赵某之间的房屋买卖合同。(2)(2)自然人之间的借款合同自贷款人提供借款时生自然人之间的借款合同自贷款人提供借款时生效，故本合同于效，故本合同于4 4月月1010日成立生效，借款金额为日成立生效，借款金额为3 3万元。万元。(3)(3)赵某不拥有房屋所有权。因为：一则抵押人出赵某不拥有房屋所有权。因为：一则抵押人出卖抵押物时未通知抵押权人和买受人，转让行为卖抵押物时未通知抵押权人

21、和买受人，转让行为无效；二则张某、赵某未办理房产变更登记手续，无效；二则张某、赵某未办理房产变更登记手续，房屋产权并未转移。房屋产权并未转移。(4)(4)应支持其偿还本金的请求，但不支持偿还利息应支持其偿还本金的请求，但不支持偿还利息的请求。因为自然人之间的借款合同，若无特别的请求。因为自然人之间的借款合同，若无特别约定，应为无偿合同约定，应为无偿合同。332023/1/6(5)(5)王某、毛某对张某房产抵押价值以外的债务承担王某、毛某对张某房产抵押价值以外的债务承担保证责任。保证责任。(6)(6)王某辩称先执行张某房产及其他财产于法有据。王某辩称先执行张某房产及其他财产于法有据。因为王某、毛

22、某承担的是一般保证因为王某、毛某承担的是一般保证 责任；但辩称先责任；但辩称先执行毛某财产，是于法无据的，因为王某、毛某之执行毛某财产，是于法无据的，因为王某、毛某之间承担连带责任保证。间承担连带责任保证。(7)(7)本案应作如下处理：本案应作如下处理：拍卖张某那处平房，所得价款由李某优先受偿；拍卖张某那处平房，所得价款由李某优先受偿；执行张某其他财产，以偿还李某的余额债权；执行张某其他财产，以偿还李某的余额债权；若以上两措施不能满足李某债权，在其债权余额若以上两措施不能满足李某债权，在其债权余额范围内由王某、毛某承担连带保证责任；范围内由王某、毛某承担连带保证责任；张某应向赵某返还购房价款张

23、某应向赵某返还购房价款2525万元及利息，并承万元及利息，并承担缔约过失责任，赔偿赵某的信赖利益损失。担缔约过失责任，赔偿赵某的信赖利益损失。342023/1/6四、质押四、质押（一）质押的概念及特征（一）质押的概念及特征概念概念 是指债务人或第三人将动产或权利是指债务人或第三人将动产或权利交与债权人占有，作为债务履行担保交与债权人占有，作为债务履行担保的行为。的行为。352023/1/6特征：特征：1 1、质押法律关系的客体是动产和适于、质押法律关系的客体是动产和适于质押的权利，且动产与权利均具有质押的权利，且动产与权利均具有让与性；让与性；2 2、质权的设定因转移占有而生效；、质权的设定因

24、转移占有而生效；3 3、质权的实现仅以债务人不履行债务、质权的实现仅以债务人不履行债务为前提条件。为前提条件。362023/1/6种类种类 动产质押动产质押 权利质押权利质押372023/1/6（二）动产质押（二）动产质押设定设定 出质人和质权人应当以书面形式订立质押合同。出质人和质权人应当以书面形式订立质押合同。自质押物移交质权人占有时生效。自质押物移交质权人占有时生效。效力效力 1 1、对标的物的效力、对标的物的效力 质权人收取孳息的权利质权人收取孳息的权利 2 2、质权人的权利、质权人的权利 留置质押物留置质押物 优先清偿优先清偿 382023/1/6（三）权利质押（三）权利质押 1 1

25、、可供质押的权利范围、可供质押的权利范围 1 1）债权）债权:汇票、本票、支票、债券、汇票、本票、支票、债券、存款单、提单、仓单；存款单、提单、仓单；2 2）依法可以转让的股份、股票）依法可以转让的股份、股票 3 3）依法可以转让的知识产权中的财）依法可以转让的知识产权中的财产权产权 4 4）依法可以转让的其他权利）依法可以转让的其他权利 公路桥梁、隧道、渡口的收益公路桥梁、隧道、渡口的收益权权392023/1/62 2、权利质押的设定方式、权利质押的设定方式 1 1）债权质权的设定）债权质权的设定 将权利凭证交付对方将权利凭证交付对方 2 2）股权质权的设定）股权质权的设定 到证券管理机构办

26、理登记到证券管理机构办理登记 3 3）知识产权质权的设定）知识产权质权的设定 工商行政管理部门办理登记工商行政管理部门办理登记402023/1/6五、五、留置留置（一）留置的概念（一）留置的概念 是指债权人按照合同的约定占有是指债权人按照合同的约定占有债务人的动产，债务人不按合同约定债务人的动产，债务人不按合同约定的期限履行债务时，债权人有权扣留的期限履行债务时，债权人有权扣留该动产，经过一定的宽限期债权仍得该动产，经过一定的宽限期债权仍得不到实现的，债权人依法从该动产变不到实现的，债权人依法从该动产变价中优先受偿的一种债权的担保方式。价中优先受偿的一种债权的担保方式。412023/1/6（二

27、）留置权的成立（二）留置权的成立 成立条件成立条件 1 1、债权人占有债务人的动产、债权人占有债务人的动产 2 2、占有的财产与债权有牵连关系、占有的财产与债权有牵连关系 3 3、债权须已届清偿期。、债权须已届清偿期。422023/1/6主要适用合同主要适用合同 1 1、保管合同保管合同 2 2、运输合同运输合同 3 3、加工承揽合同加工承揽合同432023/1/6（三）留置权的效力（三）留置权的效力 1 1、留置权人的权利、留置权人的权利 占有权利占有权利 变价权及优先清偿权变价权及优先清偿权 孳息取得权孳息取得权 必要费用的偿还请求权必要费用的偿还请求权 442023/1/62 2、义务、

28、义务 保管义务保管义务 不得擅自处分义务不得擅自处分义务452023/1/6（四）留置权的实现（四）留置权的实现 依法扣留物品依法扣留物品 规定相应期间（规定相应期间（2 2个月以上的宽限期）个月以上的宽限期）变卖留置物变卖留置物 优先清偿优先清偿462023/1/6案例案例 甲公司因转产致使一台价值甲公司因转产致使一台价值10001000万元的精密机万元的精密机床闲置。该公司董事长王某与乙公司签订了一份机床闲置。该公司董事长王某与乙公司签订了一份机床转让合同。合同规定，精密机床作价床转让合同。合同规定，精密机床作价950950万元，万元，甲公司于甲公司于1010月月3131日之前交货，乙公司

29、在交货后日之前交货，乙公司在交货后1010天天内付清款项。在交货日前，甲公司发现乙公司的经内付清款项。在交货日前，甲公司发现乙公司的经营状况恶化，通知乙公司中止交货并要求乙公司提营状况恶化，通知乙公司中止交货并要求乙公司提供担保，乙公司予以拒绝。又过了供担保，乙公司予以拒绝。又过了1 1个月，甲公司个月，甲公司发现乙公司的经营状况进一步恶化，于是提出解除发现乙公司的经营状况进一步恶化，于是提出解除合同。乙公司遂向法院起诉。合同。乙公司遂向法院起诉。法院查明：（法院查明：（1 1）甲公司股东会决议规定，对）甲公司股东会决议规定，对精密机床的处置应经股东会特别决议；（精密机床的处置应经股东会特别决

30、议；（2 2）甲公）甲公司的司的472023/1/6 机床原由丙公司保管，保管期限至机床原由丙公司保管，保管期限至1010月月3131日，保管费日，保管费5050万元。万元。1111月月5 5日，日，甲公司将机床提走并约定甲公司将机床提走并约定1010天内付保天内付保管费，丙公司可对该机床行使留置权。管费，丙公司可对该机床行使留置权。现丙公司要求对该机床行使留置权。现丙公司要求对该机床行使留置权。482023/1/6 问题问题（1 1）甲公司与乙公司之间转让机床）甲公司与乙公司之间转让机床的合同是否有效？为什么？的合同是否有效？为什么？（2 2）甲公司中止履行的理由能否成）甲公司中止履行的理由

31、能否成立？为什么？立？为什么？（3 3）甲公司能否解除合同？为什么）甲公司能否解除合同？为什么？（4 4）丙公司能否行使留置权？为什）丙公司能否行使留置权？为什么？么？492023/1/6 答案答案 （1 1）甲公司与乙公司之间转让机床的合同有效。）甲公司与乙公司之间转让机床的合同有效。因为根据因为根据合同法合同法第第5050条的规定，法人的法定代条的规定，法人的法定代表人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当表人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。虽然甲知道其超越权限的以外，该代表行为有效。虽然甲公司董事长王某转让机床的行为不符合该公司股东公司董事

32、长王某转让机床的行为不符合该公司股东会的决议规定，属于超越权限的行为，但由于相对会的决议规定，属于超越权限的行为，但由于相对人乙公司并不知道也不应当知道其合同的签订超越人乙公司并不知道也不应当知道其合同的签订超越了王某的权限，所以该合同是有效的。了王某的权限，所以该合同是有效的。（2 2）甲公司中止履行合同的理由成立。因为根）甲公司中止履行合同的理由成立。因为根据据合同法合同法第第6868条规定，应当先履行债务的当事条规定，应当先履行债务的当事人有确切证据证明对方经营状况恶化的，可以中止人有确切证据证明对方经营状况恶化的，可以中止履行。履行。502023/1/6 （3 3）甲公司可以解除合同。

33、因为根据）甲公司可以解除合同。因为根据合同法合同法第第6969条的规定，当事人依法中条的规定，当事人依法中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。一方可以解除合同。（4 4）丙公司不能行使留置权。因为根）丙公司不能行使留置权。因为根据据担保法担保法的留置权的法定要件之一是的留置权的法定要件之一是债权人对留置物的占有。而本题中丙公司债权人对留置物的占有。而本题中丙公司已经丧失了对机床的占有。因此不能行使已经丧失了对机床的占有。因此不能行使留置权。留置权。512023/1/6六

34、六 、定金、定金（一）概念（一）概念 定金是合同当事人约定一方在合定金是合同当事人约定一方在合同订立时或在合同履行前预先给付对同订立时或在合同履行前预先给付对方一定数量的金钱，以保障合同债权方一定数量的金钱，以保障合同债权实现的一种担保方式。实现的一种担保方式。522023/1/6（二）定金的性质（二）定金的性质 定金罚则：定金罚则：给付定金方不履行合同的：无权请求给付定金方不履行合同的：无权请求返还定金；返还定金；接受定金方不履行合同的：双倍返还接受定金方不履行合同的：双倍返还定金。定金。证约与违约定金的功能。证约与违约定金的功能。实践性：实践性：书面形式订立并实际交付定金书面形式订立并实际

35、交付定金532023/1/6定金与预付款的区别定金与预付款的区别 1 1、担保作用不同、担保作用不同 2 2、惩罚性不同、惩罚性不同 3 3、数额限制不同、数额限制不同 4 4、性质不同、性质不同定金为从合同，定金为从合同，而预付款则是履行的一部分。而预付款则是履行的一部分。542023/1/6（三）定金的限制（三）定金的限制 不超过主合同标的不超过主合同标的20%20%；既约定违约金，又约定定金的，既约定违约金，又约定定金的，可选择一项。可选择一项。552023/1/6 广安房地产开发公司广安房地产开发公司9 9月份经工商行政管月份经工商行政管理局等主管部门审批，筹建理局等主管部门审批，筹建

36、“广安花园广安花园”。1010月初，公司在当地电视台、广播电台中向公众月初，公司在当地电视台、广播电台中向公众播出销售广告，吸引市民入住播出销售广告，吸引市民入住“广安花园广安花园”。1010月月1010日，市民张某向广安公司提出要购买日，市民张某向广安公司提出要购买“广安花园广安花园”的房屋一个单元。广安公司表示，的房屋一个单元。广安公司表示，有意购买者可预先登记并留下联系地址、联系有意购买者可预先登记并留下联系地址、联系方法等，张某遂登记了方法等，张某遂登记了A A座楼座楼B B单元单元C C层层D D号。号。1111月月1 1日，广安公司将张某预登记的房屋卖给他日，广安公司将张某预登记的

37、房屋卖给他人。人。1111月月2020日，广安公司通知张某另选一单元日，广安公司通知张某另选一单元房，张某之妻前往。张妻没有签订买卖合同，房，张某之妻前往。张妻没有签订买卖合同，562023/1/6 但要求广安公司收下现金人民币但要求广安公司收下现金人民币50005000元，作元，作为以后购买房屋的为以后购买房屋的“定金定金”。广安公司收款。广安公司收款后，开了收据给张妻。后张某坚持购买其于后，开了收据给张妻。后张某坚持购买其于1010月月1010日预先登记的房屋，双方引起了纠纷。日预先登记的房屋，双方引起了纠纷。张某遂于张某遂于1212月向人民法院起诉，请求判令广月向人民法院起诉，请求判令广

38、安公司按其登记房屋给付。诉讼期间，广安安公司按其登记房屋给付。诉讼期间，广安公司的所有商品房全部售完。公司的所有商品房全部售完。572023/1/6 现问：现问：(1)(1)请对广安公司与张某及其妻的各个行请对广安公司与张某及其妻的各个行为进行法律定性，并说明理由。为进行法律定性，并说明理由。(2)(2)请问房屋买卖合同成立了吗请问房屋买卖合同成立了吗?(3)(3)广安公司应否双倍返还定金广安公司应否双倍返还定金?(4)(4)广安公司应对张某夫妇承担什么责任广安公司应对张某夫妇承担什么责任?广安房地产开发公司在广播电台、电视广安房地产开发公司在广播电台、电视台上所作的销售广告，意在引诱他人向自

39、台上所作的销售广告，意在引诱他人向自己发出买楼要约，并未包含订立合同的实己发出买楼要约，并未包含订立合同的实质条款与内容，按照合同法原理，其性质质条款与内容，按照合同法原理，其性质属要约邀请属要约邀请市民张某向广安房地产开发公司提出买市民张某向广安房地产开发公司提出买房的要求以及预先登记，其内容具体确定，房的要求以及预先登记，其内容具体确定，并表明一经承诺，即受其约束。按照合同并表明一经承诺，即受其约束。按照合同法原理，此应为张某向广安房地产开发公法原理，此应为张某向广安房地产开发公司提出的买房要约司提出的买房要约582023/1/611月月20日，广安房地产开发公司通知张某日，广安房地产开发

40、公司通知张某另选一单元房屋，应视为广安房地产开发公另选一单元房屋，应视为广安房地产开发公司向张某发出的另一要约邀请，因为该通知司向张某发出的另一要约邀请，因为该通知对应当作为合同主要条款的标的、价款等均对应当作为合同主要条款的标的、价款等均未提及，故应为另一要约邀请而非要约。未提及，故应为另一要约邀请而非要约。张妻交给广安房地产开发公司张妻交给广安房地产开发公司5000元，房元，房地产开发公司收款并开具收据，应视双方签地产开发公司收款并开具收据，应视双方签订的一个预合同。因为双方这一行为完全符订的一个预合同。因为双方这一行为完全符合合同成立的过程和要件，应视为合同；又合合同成立的过程和要件，应

41、视为合同；又因这一合同的签订是为了保证下一个合同，因这一合同的签订是为了保证下一个合同，也即售楼主合同的签订，故属于一个预合同也即售楼主合同的签订，故属于一个预合同。592023/1/6在本案中，楼房单元买卖合同并未成立，从在本案中，楼房单元买卖合同并未成立，从上述可以看出，双方并没有在协商过程中对上述可以看出，双方并没有在协商过程中对买卖一单元房屋达成合意，要约、承诺的过买卖一单元房屋达成合意，要约、承诺的过程没有完成，故而买卖合同不成立。程没有完成，故而买卖合同不成立。广安公司不应双倍返还定金。广安公司不应双倍返还定金。广安公司应返还广安公司应返还5000元人民币及其利息给张元人民币及其利息给张某夫妇。某夫妇。602023/1/6