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1、 山寨产品与我国的工业产权法律保护摘要：全球品牌长期来一直依赖于中国和其他低成本制造市场来提升他们的利润率。但是这些制造工厂多年后已变得更加精明，如今开始使用互联网-包括阿里巴巴集团的平台-来直接向消费者销售自己的产品。马云说：“如今的山寨品要比正品拥有更好的质量、更好的价格，事实上并不是山寨产品、而是新业务模式毁掉了正品。这些山寨品由同样的工厂使用同样的原材料生产，只不过确实使用了正品的品牌。”在我国，由于廉价的劳动力资源和廉价的原料优势，制造业是十分发达的，但是却缺少制造品牌的创造力和市场影响力，因此转而走向仿冒山寨其他商品的路线，山寨产品是我国制造业中比例较大的一支，因此，我们需要研究山
2、寨产品与工业产权保护之间的平衡点，既不能破坏产权法，也不能完全否认山寨产品的存在，所以本文将从工业产品法律保护的角度来探讨如何平衡二者关系，从而实现产权保护的同时又不会造成太大的经济损失的研究目标。关键词：山寨产品；工业产权；法律保护Abstract:Global brands have long relied on China and other low-cost manufacturing markets to increase their margins. But these manufacturing plants have become more sophisticated over
3、 the years and are now using the Internet - including the Alibaba platform - to sell their products directly to consumers. Ma Yun said: todays cottage products have better quality than the authentic, better price, in fact, not cottage products, but the new business model destroyed genuine. These Sha
4、nzhai products are produced from the same factories using the same raw materials, but they do use genuine brands. In our country, because of the cheap labor and cheap raw materials, manufacturing industry is very developed, but the lack of manufacturing brand creativity and market influence, therefo
5、re turned to other commodities counterfeit copycat copycat products line, is one of Chinas manufacturing industry is relatively large. Therefore, we need to balance between the copycat products and industrial property protection, can not destroy the property law, can not deny the existence of copyca
6、t products, so the legal protection of the products from the industrial point of view to explore how to balance the relationship between the two, so as to achieve the goal of property protection and will not cause too much economic loss.Key words: Shanzhai products; Industrial property rights; Legal
7、 protection一、 绪论（一） 山寨产品的历史背景发达国家经常批评我们中国人没有知识产权保护，说我们只会仿制和盗版，说他们是别有用心这还可以理解，而我们很多中国的砖家（大多数非理工人士）也嘲笑中国人只会山寨别人的东西，不懂得自主创新，这就很有问题了。其实说起来，玩山寨最早的是欧洲国家，在第一次世界大战之前的美国，更是在各行各业山寨欧洲的产品和技术，被欧洲人唾弃，日本人在上世纪六七十年代因为举国搞山寨，也被美国人批评，但是美日的山寨是坚持不懈的，并逐渐开始进行自主研发创新，所以现在都成了科技创新强国，所以说山寨这个词，并不专属于中国。一个人要学习跑步，首先必须学会走路，而一个人要学会走路
8、，首先必须学会爬行和站立，这是一个人成长的科学规律，并不能以人的意志为转移，同理，一个国家要想搞创新，必须先学会现有的科学技术极其运用规律，要学会现有的科技及其运用规律，就必须先学会仿制，这也是科学技术的发展规律，你不玩山寨，就永远玩不了创新，这也就是为什么很多国家永远处于既不山寨又没创新的中等收入陷阱的原因。从市场角度来讲，山寨产品之所以层出不穷，就是因为市场有对山寨产品的需求，山寨公司越来越多，山寨商品供过于求，利润萎缩，这就倒逼部分有实力的山寨公司进行技术转型，从而进入创新公司的行列，比如华为，华为曾经也是玩山寨起家的，如果不允许山寨，就没有华为，就如同你不允许一个小孩子爬行和站立，他就
9、永远不能进行奔跑一样的道理。欧美国家害怕中国人山寨，不是因为害怕自己的知识产权在中国受到伤害，而是因为害怕中国人因此走上科技创新的道路，而彻底碾碎他们牟取暴利的美梦，因为专利都是有地域和时间限制，你在美国申请的专利，在中国本来就不受法律保护，反之亦然，从法律角度来讲，你在中国申请并获得了该专利的授权，如果某公司侵害了你的专利权，你作为维权主张人，就需要提供对方侵权的技术证据和市场证据，如果你有这些证据，完全可以状告对方，这在中国和美国并没有任何程序差异。我们固然不否认某些山寨产品里面也有“自主创新”，但“山寨”最大的一个特点是“仿冒”，借知名品牌来赚钱，由非正规作坊制造，这样的“山寨军”，政府
10、也不应该盲目进行扶植，我们扶持有色金属业，不等于应该扶持私挖乱采的小作坊，对于电子信息业，同样如此。“山寨”已有颓势，之前的红火似乎让人误以为它“成功”了。实际上，说“山寨”成功目前为时尚早，在笔记本电脑市场，山寨产品已经面临着全面溃败的局面。而就手机而言，一些消费者在对“山寨”产品尝尝鲜之后，也回到了正规手机商家的怀抱。“山寨”产品价格低廉、功能甚至还不少，这是它们的优势，但普遍而言，又存在侵犯知识产权、售后服务空缺、坑害消费者、“赚一把就走”等问题。对于这些问题，政府应该规范，让那些违规的“山寨”产品没有生存空间，当然，一些有“自主创新”、不侵犯其他品牌知识产权的“土产品”，实际上也不该被
11、认定为“山寨”。这也是规范“山寨”的内涵之一。我国从2014年开始，我国正在举国推进创新战略，并且也开始从立法角度对山寨产品以及产权保护进行法律规范，让我国的山寨产品能够正确的为经济发展而服务，推动我国的科技创新。（二） 概述1、 山寨产品的含义及特点山寨产品就是指某些制造商以获取利润为目的，对其他品牌的产品进行防治和伪造而进行出售的产品，山寨产品具有以下几个特点：首先是高仿性。早期山寨产品非常强调以仿制对象为标准，进行内外兼修的全面仿制。换句话说，早期山寨产品追求的是：除了品牌，山寨产品与仿制对象别无二致。这是山寨产品不同于假冒伪劣产品的根本所在。 其次是市场进入的快速性。早期山寨产品非常强
12、调进入市场的速度。它不是等到仿制对象已经将喜欢这款产品的消费者全都收割干净了，再跟进去拾麦穗。而是在仿制对象打开市场之后马上跟进，凭借品质上的高仿真和价格上的绝对低价进行市场抢收。 再次是平民性。早期山寨产品瞄准的目标市场，与仿制对象的目标市场并不完全相同。它瞄准的是对仿制对象有购买欲望、却没有购买能力的人们。所以，早期山寨产品的消费人群具有极其强烈的平民化特征。 最后是草根性。在早期，生产和销售山寨产品的企业就象逐水草而居的游牧民族一样，今年山寨这样一款手机，明年山寨那样一款手机。两款手机的目标顾客群体、产品价值个性很可能完全不同。所以这些企业只生产和销售山寨产品，从来不做品牌梦。用他们自己
13、的话，就是永远保持草根的本色。2、 我国工业产权保护的现状 工业产权是指人们依法对应用于商品生产和流通中的创造发明和显著标记等智力成果在一定地区和期限内享有的专用权。工业产权属于无形财产权，主要是指专利权和商标专用权。工业产权与版权，统称为知识产权。工业产权的特征有：专有性地域性时间性是调整确认保护转让和使用工业产权而发生的各种社会关系的法律规范的总称。工业产权法以专利法、商标法为主干，反不正当法、合同法等法律中调整工业产权法律关系的规范以及有关行政法规、规章，最高人民法院以司法解释形式发布的有关规范性文件等，都是工业产权法的组成部分。在我国，随着经济社会的快速发展，工业对于产权保护的要求越来
14、越高，因此，我国相继出台了中华人民共和国商标法和中华人民共和国专利法来规范工业产权的保护，并且完善工业产权相关的政府机构监管体系，加大对我国山寨产品的监管力度，并且取得了一定的成效。但是值得注意的是，由于我国对于工业产权的保护意识相对来说不太强，并且人们对于山寨产品的需求量依然存在等客观实际，我国工业产权保护中仍然存在一些问题，需要我们从立法角度进行更加全面的规范和约束。二、 山寨产品是否触犯了我国的工业产权法（一） 山寨产品很容易触犯我国专利法的相关规定 我国现行的专利法规定了专利侵权、假冒专利和冒充专利这三个不同的概念。中华人民共和国专利法第十一条严格规定了专利不机构允许不得被他人使用，第
15、六十条规定如果未经允许使用他人专利就会侵犯他人的专利权。我国的专利法在实施过程中由于还遇到了许多实行上的问题，因此我国又出台了专利法实施细则来对专利保护进行更加严格的约束，专利实施细则第八十四条明确了假冒专利的行为表现，第八十五条则明确了假冒专利的行为表现。例如，在我国的手机市场中，国产手机对国外手机的技术、外观以及性能都进行了模仿，很有可能侵犯专利权。（二） 山寨产品人员触犯商标法的相关规定根据我国商标法的规定，不得擅自使用他人已经注册的商标或者类似的商标对消费者进行误导，这样都属于侵犯了商标权，有的山寨产品不仅对其他品牌的商品就行模仿，有的还会模仿商标甚至直接冒用商标以形成视觉上的误导，这
16、样不仅给原厂家带来了经济损失，同时还对其品牌形象造成严重侵害，并且也欺骗了消费者，构成侵权行为。三、 我国工业产权法应该如何规范山寨产品（一） 出台规范的工业产权标准 我国现行的工业产权法中对于工业产权的标准规定比较模糊，没有一个具体的参考标准和参考要求，因此在实际的工业产权处理中很容易遇到麻烦，所以我国应该明确规定工业产权的标准要求，对工业产权的概念界定、工业产权侵权行为以及工业产权的确定标准进行明文规定，防止不良商家利用工业产权标准不严的缝隙来钻法律空子，谋取不法利益，对正当商家的利益和权利造成侵害，所以，我们一定要对工业产权的标准进行明确规定，规范关于工业产权的各项法律标准，从法的角度去
17、约束工业产权侵权行为的发生，保护合法商家的正当利益。（二） 商标法加大对驰名商标的保护力度 工业产权保护最重要的一项就是对商标的保护，因为冒用商标带来的不仅仅是商标持有者的经济利益，更重要的是对企业形象可产品口碑的影响，对该商标下的产品未来发展造成冲击，所以，我们要从立法角度加大对商标法中驰名商标的保护，因为一个驰名商标包含着一个企业多年的经营心血和固定的客户群体，一旦商标被冒用，带来的损失是十分惨重的，只有加强立法保护，才能规范商标使用，避免商标侵权的发生。（三） 加强工业产权保护的监督力度 工业产权保护的立法固然重要，但是也不能忽略政府监管部门的作用，由于工业产权的保护关系着我国解决的发展
18、以及法律环境的规范，所以是我国政府部门需要投入大量财力和物力去进行监管的一项工作内容。政府部门应该完善工业产权的监管体系，设置相应的监管部门以及监管人员，定期对工业进行产权的核查及监察，发现有侵权行为应立即停止，以免带来更大的损害，同时，政府部门加强工业产权的监督也可以在社会中树立工业产权保护的观念，可以从根源上杜绝侵权行为的发生。（四） 加强对工业产权保护的指导作用在规范工业产权的过程中，政府部门还应该发挥指导职能对工业发展进行指导，山寨产品的生产厂家大多是不太正规的，且法律意识和产权意识都是比较薄弱的，因而对山寨产品是否构成侵权根本一无所知，这是就需要政府部门对其进行指导，向其义务宣传工业
19、产权相关的法律意识以及侵权的不良后果，指导其进行正规的生产。这样，一方面可以消除山寨产品带来的额危害，另一方面也有助于鼓励企业进行自我创新，推动我国经济的发展以及法律的完善。参考文献：【1】卢玉涛，倪其昌，聂国秋，袁光晓，山寨产品与我国的工业产权保护J.法制与社会，2009（18）：146-147【2】白杨，陈藻，何虎，我国文化创意产业中的知识产权保护问题研究-案例分析：“山寨产品”烟花般繁华的背后J.法制与经济旬刊，2011（9）：141-142+144【3】梁聪，山寨与盗版的比较分析-基于知识产权保护J.传播与版权，2016（9）：170-171【4】李明亮，赵亮，沈德宇，朱琳，应对“山寨
20、”产品外观侵权的保护策略研究-由美国“山寨”宾利汽车外观纠纷案引发的思考J.中国发明与专利，2015（4）：112-115【5】尚广振，电子游戏山寨化现象的竞争法规制-商业外观的保护路径探析J.上海政法学院学报，2015,30（1）：85-95【6】尚广振，知识产权新型法律问题与司法实践-电子游戏山寨化现象的竞争法规制-商业外观的保护路径探析J.上绽放学院学报：法治论丛，2015,30（1）：89-95【7】钱光文，孙京林，我国商业外观的法律保护问题探讨-以反不正当竞争法的适用为中心J.知识产权，2009,19（1）：50-54【8】陈璐琳，论商业外观的分不正当竞争法律保护：兼论我国反不正当竞争法的完善J.法制天地，2015（9）：12-17