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1、第四章第四章外商投资企业法外商投资企业法 第一节第一节外商投资企业法概述外商投资企业法概述一、外商投资企业的概念一、外商投资企业的概念n指依照中华人民共和国法律的规定，在中国境内设立指依照中华人民共和国法律的规定，在中国境内设立的，由中国投资者和外国投资者共同投资或者仅由外的，由中国投资者和外国投资者共同投资或者仅由外国投资者投资的企业。种类国投资者投资的企业。种类：中外合资经营企业、中：中外合资经营企业、中外合作经营企业、外商独资企业。外合作经营企业、外商独资企业。n1.外商直接投资外商直接投资n2.外国私人投资外国私人投资n3.依照中国法律、经中国政府批准、在中国境内设立。依照中国法律、经
2、中国政府批准、在中国境内设立。二、外商投资企业的投资项目二、外商投资企业的投资项目根据根据指导外商投资方向规定指导外商投资方向规定，外商投资企业的投资项目分为，外商投资企业的投资项目分为鼓励、限制、禁止和允许四类。鼓励、限制、禁止和允许四类。（一）（一）鼓励类鼓励类外商投资项目外商投资项目1.属于农业新技术、农业综合开发和能源、交通、重要原材料属于农业新技术、农业综合开发和能源、交通、重要原材料工业的；工业的；2.属于高新技术、先进适用技术，能够改进产品性能、提高企属于高新技术、先进适用技术，能够改进产品性能、提高企业技术经济效益或者生产国内生产能力不足的新设备、新材料的；业技术经济效益或者生
3、产国内生产能力不足的新设备、新材料的；3.适应市场需求，能够提高产品档次、开拓新兴市场或者增加适应市场需求，能够提高产品档次、开拓新兴市场或者增加产品国际竞争能力的；产品国际竞争能力的；4.属于新技术、新设备，能够节约能源和原材料、综合利用资属于新技术、新设备，能够节约能源和原材料、综合利用资源和再生资源以及防治环境污染的；源和再生资源以及防治环境污染的；5.能够发挥中西部地区的人力和资源优势，并符合国家产业政能够发挥中西部地区的人力和资源优势，并符合国家产业政策的；策的；6.法律、行政法规规定的其他情形。法律、行政法规规定的其他情形。n（二）（二）限制类限制类外商投资项目外商投资项目1.技术
4、水平落后的；技术水平落后的；2.不利于节约资源和改善生态环境的；不利于节约资源和改善生态环境的；3.从事国家规定实行保护性开采的特定矿从事国家规定实行保护性开采的特定矿种勘探、开采的；种勘探、开采的；4.属于国家逐步开放的产业的；属于国家逐步开放的产业的；5.法律、行政法规规定的其他情形。法律、行政法规规定的其他情形。n（三）（三）禁止类禁止类外商投资项目外商投资项目1.危害国家安全或者损害社会公众利益的；危害国家安全或者损害社会公众利益的；2.对环境造成污染损害，破坏自然资源或对环境造成污染损害，破坏自然资源或者损害人体健康的；者损害人体健康的；3.占用大量耕地，不利于保护、开发土地占用大量
5、耕地，不利于保护、开发土地资源的；资源的；4.危害军事设施安全和使用效能的；危害军事设施安全和使用效能的；5.运用我国特有工艺或者技术生产产品的；运用我国特有工艺或者技术生产产品的；6.法律、行政法规规定的其他情形。法律、行政法规规定的其他情形。n（四）（四）允许类允许类外商投资项目外商投资项目不属于鼓励类、限制类和禁止类的外商投资不属于鼓励类、限制类和禁止类的外商投资项目，为允许类外商投资项目。项目，为允许类外商投资项目。n产品全部直接出口的允许类外商投资项目，产品全部直接出口的允许类外商投资项目，视为鼓励类外商投资项目。产品出口销售额占视为鼓励类外商投资项目。产品出口销售额占其产品销售总额
6、其产品销售总额70%以上的限制类外商投资以上的限制类外商投资项目，经省、自治区、直辖市及计划单列市人项目，经省、自治区、直辖市及计划单列市人民政府或者国务院主管部门批准，可以视为允民政府或者国务院主管部门批准，可以视为允许类外商投资项目。许类外商投资项目。问题：n根据根据指导外商投资方向规定指导外商投资方向规定的规定，不属于禁止类的规定，不属于禁止类外商投资的项目是（）。外商投资的项目是（）。A.属于国家逐步开放的产业的属于国家逐步开放的产业的B.对环境造成污染损害，破坏自然资源或者损害人体对环境造成污染损害，破坏自然资源或者损害人体健康的健康的C.危害军事设施安全和使用效能的危害军事设施安全
7、和使用效能的D.运用我国特有工艺或者技术生产产品的运用我国特有工艺或者技术生产产品的n答案答案A解析解析本题考核点是外商投资企业的投资项目。属于本题考核点是外商投资企业的投资项目。属于下列情形之一的，列为禁止类外商投资项目：（下列情形之一的，列为禁止类外商投资项目：（1）危害国）危害国家安全或者损害社会公众利益的；（家安全或者损害社会公众利益的；（2）对环境造成污染损）对环境造成污染损害，破坏自然资源或者损害人体健康的；（害，破坏自然资源或者损害人体健康的；（3）占用大量耕）占用大量耕地，不利于保护、开发土地资源的；（地，不利于保护、开发土地资源的；（4）危害军事设施安）危害军事设施安全和使用
8、效能的；（全和使用效能的；（5）运用我国特有工艺或者技术生产产）运用我国特有工艺或者技术生产产品的；（品的；（6）法律、行政法规规定的其他情形。本题选项）法律、行政法规规定的其他情形。本题选项A属于限制类外商投资项目。属于限制类外商投资项目。n【例题例题判断题判断题】所有不属于鼓励类和限制类的所有不属于鼓励类和限制类的外商投资项目均为禁止类的外商投资项目。（）外商投资项目均为禁止类的外商投资项目。（）n答案答案解析解析本题考核点是外商投资企业投资项目。根本题考核点是外商投资企业投资项目。根据规定，外商投资企业的投资项目分为鼓励、允据规定，外商投资企业的投资项目分为鼓励、允许、限制和禁止四类。那
9、么不属于鼓励类和限制许、限制和禁止四类。那么不属于鼓励类和限制类的外商投资项目有可能是属于禁止类或者允许类的外商投资项目有可能是属于禁止类或者允许类的。因此本题应当判断为错误。类的。因此本题应当判断为错误。第二节第二节中外合资经营企业法中外合资经营企业法n一、中外合资经营企业的概念特征一、中外合资经营企业的概念特征n指中国合营者与外国合营者依照中国法律的规指中国合营者与外国合营者依照中国法律的规定，在中国境内共同投资、共同经营，并按投定，在中国境内共同投资、共同经营，并按投资比例分享利润、分担风险及亏损的企业。资比例分享利润、分担风险及亏损的企业。n1.中外投资者共同投资组成中外投资者共同投资
10、组成n2.中外合资经营企业的组织形式为中外合资经营企业的组织形式为有限责任公有限责任公司，具有法人资格司，具有法人资格n3.是是中国企业法人中国企业法人n二、中外合资经营企业的注册资本二、中外合资经营企业的注册资本n出资方式：出资方式：n（1）货币。在合营企业的注册资本中，外国）货币。在合营企业的注册资本中，外国合营者的投资比例一般不低于合营者的投资比例一般不低于。n（2）实物。即以建筑物、厂房、机器设备或）实物。即以建筑物、厂房、机器设备或其他物料作价出资。其他物料作价出资。n（3）工业产权、专有技术。）工业产权、专有技术。n（4）场地使用权。）场地使用权。n（5）其他财产权利）其他财产权利
11、n三、中外合资经营企业的组织机构三、中外合资经营企业的组织机构n1.董事会董事会n2.经营管理机构经营管理机构第三节第三节中外合作经营企业法中外合作经营企业法n一、中外合作经营企业的概念与特征一、中外合作经营企业的概念与特征n指中国的企业或其他经济组织与外国企业、其他经济组织指中国的企业或其他经济组织与外国企业、其他经济组织和个人依照中国法律的规定，在中国境内共同举办的，按和个人依照中国法律的规定，在中国境内共同举办的，按合作企业合同的约定分配收益或产品、分担风险和亏损的合作企业合同的约定分配收益或产品、分担风险和亏损的企业。企业。n1.中外合作经营企业属于中外合作经营企业属于契约式企业契约式
12、企业。n2.管理机构具有灵活性：管理机构具有灵活性：董事会制或联合管理委员会制；董事会制或联合管理委员会制；委托管理制。委托管理制。n3.中外合作经营企业在组织形式具有可选择性。中外合作经营企业在组织形式具有可选择性。中外合作中外合作者可以共同举办具有中国法人资格的合作企业，也可以共者可以共同举办具有中国法人资格的合作企业，也可以共同举办不具有中国法人资格的合作企业，而依法在中国境同举办不具有中国法人资格的合作企业，而依法在中国境内设立的中外合资经营企业都是中国法人。内设立的中外合资经营企业都是中国法人。n二、中外合作经营企业的出资方式二、中外合作经营企业的出资方式n 合作各方投资或提供合作条
13、件的方式可以合作各方投资或提供合作条件的方式可以是是货币货币，也可以是，也可以是实物、工业产权、土地使用实物、工业产权、土地使用权、非专利技术、机器设备权、非专利技术、机器设备等财产权利。等财产权利。n依法取得法人资格的中外合作企业，外国依法取得法人资格的中外合作企业，外国投资者的出资比例一般不低于合作企业注册资投资者的出资比例一般不低于合作企业注册资本的本的25%。不具备法人资格的，对合作各方。不具备法人资格的，对合作各方向合作企业投资或提供合作条件的具体要求，向合作企业投资或提供合作条件的具体要求，由对外贸易经济合作部确定。由对外贸易经济合作部确定。n三、中外合作经营企业的组织机构三、中外
14、合作经营企业的组织机构n1.董事会制或联合管理委员会制董事会制或联合管理委员会制n 具有法人资格的合作企业，一般实行董事具有法人资格的合作企业，一般实行董事会制。不具有法人资格的合作企业，一般实行会制。不具有法人资格的合作企业，一般实行联合管理制。联合管理制。n2.委托管理制委托管理制n 合作企业成立后，可以实行委托管理制通合作企业成立后，可以实行委托管理制通过签订合同委托合作各方以外的他人经营管理过签订合同委托合作各方以外的他人经营管理。第四节第四节外资企业法外资企业法n 指外国的公司、企业和其他经济组织或者个人，指外国的公司、企业和其他经济组织或者个人，依照中国法律，经中国政府批准，在中国
15、境内设立的依照中国法律，经中国政府批准，在中国境内设立的全部资本由外方投资者投资的企业。全部资本由外方投资者投资的企业。n1.外资企业的全部资本是由外国投资者投资的，相应外资企业的全部资本是由外国投资者投资的，相应地，企业的全部利润归外国投资者，风险和亏损也由地，企业的全部利润归外国投资者，风险和亏损也由外国投资者独立承担。外国投资者可以是公司、企业外国投资者独立承担。外国投资者可以是公司、企业以及其他经济组织或者个人。以及其他经济组织或者个人。n2.外资企业是外国投资者根据中国法律在中国境内设外资企业是外国投资者根据中国法律在中国境内设立的，是中国企业法人。立的，是中国企业法人。n3.外资企
16、业不包括外国公司、企业和其他经济组织在外资企业不包括外国公司、企业和其他经济组织在中国境内的分支机构。中国境内的分支机构。企业区别中外合中外合资经营资经营企企业业中外合作中外合作经营经营企企业业1企企业业形形式式股股权权式式 合合营营各方各方签订签订的合的合营协议营协议、合同、章程，合同、章程，应报应报国家国家对对外外经济贸经济贸易主管部易主管部门审查门审查批准。批准。外方合外方合营营者的出者的出资资比例一般比例一般不低于合不低于合营营企企业业注册注册资资本的本的25%。契契约约式式 取得法人取得法人资资格的合格的合营营企企业业，外方合，外方合营营者者的出的出资资比例一般不低于合比例一般不低于
17、合营营企企业业注册注册资资本的本的25%。不具。不具备备法人法人资资格的企格的企业业，合，合作各方的出作各方的出资资比例或合作条件由比例或合作条件由对对外外经经济贸济贸易主管部易主管部门门批准。批准。2企企业业地地位位中国法人中国法人可以取得中国法人可以取得中国法人资资格的有限格的有限责责任公司，也任公司，也可以是不具可以是不具备备法人法人资资格的企格的企业业3组织组织机机构构董事会和董事会和经营经营管理机构管理机构董事会制或董事会制或联联合管理制、委托管理制合管理制、委托管理制4组织组织形形式式有限有限责责任公司任公司有限有限责责任或无限任或无限连带责连带责任任5收益分收益分配配按投按投资资
18、比例来确定投比例来确定投资资者的者的风险风险、责责任、利任、利润润分配分配合作期合作期满满，合作企，合作企业业的全部固定的全部固定资产资产无无偿归偿归中国合作者所有，外商可提前收回投中国合作者所有，外商可提前收回投资资n甲公司（中方）与某国乙公司（外方）拟在深圳共甲公司（中方）与某国乙公司（外方）拟在深圳共同设立一中外合作经营企业，某律师受聘为双方起草同设立一中外合作经营企业，某律师受聘为双方起草一份一份合作经营合同合作经营合同。该律师起草的下列哪一合同。该律师起草的下列哪一合同条款违反了我国法律规定？条款违反了我国法律规定？nA任何一方未经对方同意，都不得转让合作合同的部任何一方未经对方同意
19、，都不得转让合作合同的部分或全部权利、义务分或全部权利、义务nB合作企业的董事长和副董事长由中方担任，总经理合作企业的董事长和副董事长由中方担任，总经理和副总经理由外方担任和副总经理由外方担任nC合作企业的财务会计账簿只能设在中国境内合作企业的财务会计账簿只能设在中国境内nD合作企业的利润先由外方收回投资本息，在合作期合作企业的利润先由外方收回投资本息，在合作期满时企业固定资产归中方所有满时企业固定资产归中方所有n答案：答案：n某外国公司在向我国政府申请设立外资企某外国公司在向我国政府申请设立外资企业时，存在以下情况，请问其中哪一项违反了业时，存在以下情况，请问其中哪一项违反了我国法律的规定？我国法律的规定？nA.该外资企业由申请人独家出资设立该外资企业由申请人独家出资设立nB.申请人要求将该外资企业登记为有限责任公申请人要求将该外资企业登记为有限责任公司司nC.申请人声明该外资企业将采用先进技术和设申请人声明该外资企业将采用先进技术和设备，但其产品仅有备，但其产品仅有40出口出口nD.申请人声明该外资企业的各项保险将向中国申请人声明该外资企业的各项保险将向中国境外的保险公司投保境外的保险公司投保n答案：答案：D