国际商法思考题习题答案第一章课后思考题.docx

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1、第一章1 .简述国际商法的概念和法律渊源答:概念:国际商法是指调整国际商事交易与商事组织关系的法律规范总称, 其中商事的含义并不仅仅限于商业活动,而国际的含义主要是指跨越国界的意思。 法律渊源:(1)国际立法与惯例。国际立法主要是指国际公约或条约,比方联 合国国际货物销售合同公约(CISG)是我国进行国际货物交易时关系最大且最 重要的国际条约之一。除此之外还包括有1978年的联合国海上货物运输公约(汉堡规那么)、北美自由贸易协定、国际民事诉讼程序公约和产品责任法 律适用公约等众多的国际条约;国际贸易惯例,通常是指在国际贸易的长期实 践过程中形成的约定俗成的行为准那么例如国际贸易术语解释通那么(

2、INCOTERMS)、 跟单信用证统一惯例(UCP600).托收统一规那么(URC522)和国际保理惯 例规那么等;(2)国内立法和判例。国内立法主要是指国内调整国际商事交易的 一些法律规范,比方对外贸易法、外汇管理法与合同法等等;判例主要是英美法 系国家的主要法律渊源所以在英美法系国家中,判例也作为国际商法不完善的重 要补充。2 .简述两大法系的特征和主要区别答:特征:(1)大陆法系:其法律渊源主要来源于成文法律和条例,习惯和 判例在随着社会的不断开展也成为其重要补充。成文法法律效力原那么由上至下为 宪法、法律和条例三个层次。宪法具有最高的权威性并处于最高的法律地位;法 律是指由立法机关(一

3、般为国会)制定的成文法律且不得与宪法相违背;而条例 主要是行政机关所制定的相关的条文规那么。按照欧洲大陆的地域和语言体系的不 同,又可以将大陆法系分为三个局部。一德国分支(日耳曼语系为主):德国、 瑞士和荷兰等;二法国分支(拉丁语系):法国、葡萄牙、西班牙和意大利等; 三斯堪的纳维亚法律分支:瑞典、丹麦、挪威和芬兰等;(2)英美法系:又称为 普通法系或海洋法系,其代表国家主要英国和美国,还包括加拿大、新西兰和澳 大利亚等国。英美法系的法律结构主要分为普通法和衡平法(equity law)。其 中普通法是指不成文法,以法官判决为基础,主要是以判例汇编的形式为主,即 所谓的判例法。衡平法是指以判例

4、法为主要的法律渊源,主要的作用是补充和匡 正不完善的普通法,是普通法的注释和补充,成为英美法系法律结构的重要组成 局部,相对于普通法其特点主要是其程序简单灵活,一般采用书面形式审理,判 决的执行由衡平法院予以强制执行。区别:第一其法律渊源不同,这也是最主要的区别,大陆法系的法律渊源主 要为成文法,而英美法系主要以判例法为主要法律渊源和原那么所以相对应的效力 大小主要由判例的层次高低决定。第二法律结构有所不同,大陆法系的结构由公 法和私法构成,英美法系是由普通法和衡平法构成。第三法律体系和法官的作用 不同,在英美法系当中法律体系较为庞大复杂缺乏系统性分类,相对应的大陆法 系的法律体系的较为完整,

5、且法官的作用有限。第四英美法系强调程序法的重要 性,大陆法系更加重视实体法。3 .什么是英国法的先例约束力原那么答:这一原那么包括以下三方面:(1)上议院的判决是具有约束力的先例,对 全国各级审判机关都有约束力,一切审判机关都必须遵循。过去,上议院本身也 要受它所作出的先例的约束,但1966年枢密大臣宣布,以后上议院可不受其先 例的约束,使上议院可以根据形势的开展变化改变它以前所作出的先例。(2)上 诉法院的判决可构成对下级法院有约束力的先例,而且对上诉法院本身也有约束 力。(3)高级法院每一个庭的判决对一切低级法院有约束力,对高级法院的其他 各庭以及王冠法院也有很大的说服力。必须指出的是,即

6、使是具有先例约束力的 高级法院的判决,也并不是整个判决的全文都构成先例,都具有约束力。英国高 级法院的判决分为两个局部,一局部是法官作出该判决的理由;另一局部是法官 在解释判决的理由时所阐述的与该判决有关的英国法律规那么。按照英国的普通法 只有法官作出该判决的理由才能构成先例,才具有判例法的约束力。4 .两大法系的开展趋势答:尽管两者具有明显的差异,但是进入20世纪以后,随着全球化不断的 完善和开展,两大法系呈现出相互融合取长补短的趋势。(1)英美法系:英国自 19世纪以来其法律体系的缺点逐步暴露,很多学者专家要求进行改革实行法典 化,尽管当时并没有被完全采纳,但是在后期各种成文法的不断公布以

7、弥补判例 法的缺乏,成文法也逐步趋于系统化,但是其效力仍然缺乏于判例法。(2)大陆 法系:判例所起的作用正在不断加强,比方现代法国行政法和侵权法的形成在很 大程度上是判例法的成文法,在某种程度上在大陆法系国家判例法的司法实践逐 步开始拥有较为宽松的开展环境。5 .简述我国涉外商法的历史开展状况答:我国法律体系也在逐步完善和开展并形成了以宪法为统帅,以法律为主 干,由宪法相关法、民法商法、行政法、经济法、社会法、刑法、诉讼与非诉讼 程序法等多个法律部门组成的有机统一整体。随着我国经济的不断全球化以及加 入WT0,各种新的商法得以出现并且还对已有的商法作出了修订和完善。加入 WT0之后新公布的商事法律包括中华人民共和国信托法、中华人民共和国证 券投资基金法和中华人民共和国企业破产法等。很多商事法律也作出了多 次修订,比方1995年公布的保险法,目前实施的最新版本为2015年修订 版;1998年公布的证券法,最新版本为2019年修订版;1993年公布的公司 法,现行版本为2018年修订版。2021年1月1日,中华人民共和国民法典 和中华人民共和国外商投资法开始施行,进一步完善了我国民商事和外商投 资领域的基本法律制度和行为规那么,为各类民商事及外商投资活动提供基本遵循。

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