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1、精品_精品资料_资料word 精心总结归纳 - - - - - - - - - - - -学习必备欢迎下载合同法重要学问点1、合同 是指公平主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权益义务关系的协议.政府的经济治理活动、企业、单位内部的治理关系不适用合同法.2、合同法的调整范畴是公平主体之间的民事关系.婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议,不适用合同法的调整.3、当事人订立合同可以有三种形式：书面形式、口头形式和其他形式.对于不即时清结的和较重要的合同不宜采纳口头形式.4、合同一般包括以下条款：当事人的名称或者姓名和住宅,标的, 数量,质量, 价款或者酬劳, 履行期限、的点和方式,
2、违约责任,解决争议的方法.5、当事人订立合同,实行要约、承诺方式.6、合同的标的的种类包括物和行为.详细包括有形财产 （货币、 有价证券）、无形财产 （著作权、 专利权）、劳务（运输、保管等） 、工作成果（建设工程、讨论成果等）四种.7、解决争议的方式包括：当事人协商和解.第三人调解.仲裁.诉讼.8、要约是期望和他人订立合同的意思表示.9、要约的条件： （ 1）内容详细确定（假如缺少某一主要条款如数量、价款,由属于要约邀请）.（2）说明经受约人承诺,要约人即受该意思表示约束.要约邀请没有法律约束力.10、要约邀请 是期望他人向自己发出要约的意思表示.11、寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股
3、说明书都属于要约邀请.商业广告,应视其内容确定.12、要约到达受要约人时生效.实行数据电文形式的,收件人指定特定系统接收数据电文的,该数据电文进入该特定系统的时间,视为到达时间.未指定特定系统的,该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间,视为到达时间.13、撤回要约 的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人.11、撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人.两种不得撤销要约的情形：（ 1）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不行撤销.（ 2）受要约人有理由认为要约是不行撤销的,并且已经为履行合同作了预备工作.要约失效 的情形包括：拒绝要约的通知到达要约人.
4、要约人依法撤销要约.承诺期限届满,受要约人未作出承诺.受要约人对要约的内容作出实质性变更.12、实际履行原就 ：（ 1）当事人商定采纳书面形式订立合同,当事人未采纳书面形式但一方已经履行主要义务并且对方接受的,该合同成立.（ 2）合同当事人商定采纳合同书形式订立合同,在签字或盖章之前,当事人一方已经履行主要义务并且对方接受的,该合同成立.13、承诺是受要约人同意要约的意思表示.承诺生效时合同成立.承诺应当在要约确定的期限内到达要约人.承诺通知到达要约人时生效.14、承诺也可以撤回.撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人.15、承诺生效时合同成立.当事人商定或者法
5、律、行政法规规定应采纳书面形式或其他形式订立合同的,从其商定.16、承诺生效的的点为合同成立的的点.当事人另有商定的,依据其商定.17、依法成立的合同,自成立时生效.法律、行政法规规定应当办理批准、登记仁中.模.勒掌涔娑 .18、缔约过失责任的条件： （ 1）当事人有过错. （ 2）有损害后果的发生. （ 3）当事人的过错行为与造成的缺失有因果关系.19、缔约过失责任 是指当事人在合同订立过程中,因违反“诚恳信用原就 ”,给对方 “造成缺失 ”,所应当承担的法律责任.缔约过失的情形：（1）假借订立合同,恶意进行磋商.（2）有意隐瞒与订立合同有关的重 要事实或者供应虚假情形.（3）有其他违反诚恳
6、信用原就的行为.20、附生效条件的合同,自条件成就时生效. 附解除条件的合同,自条件成就时失效.附生效期限的合同,可编辑资料 - - - 欢迎下载精品_精品资料_学习资料 名师精选 - - - - - - - - - -第 1 页,共 12 页 - - - - - - - - - -可编辑资料 - - - 欢迎下载精品_精品资料_资料word 精心总结归纳 - - - - - - - - - - - -学习必备欢迎下载自期限届至时生效.附终止期限 的合同,自期限届满时失效.21、无效合同 的情形：（ 1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益. （2）恶意串通,损害国家、集体或者第三人利
7、益. （ 3）以合法形式掩盖非法目的. （4）损害社会公共利益. （5）违反法律、行政法规的强制性规定.22、无效合同的法律后果：无效合同自始没有法律约束力.合同部分无效,不影响其他部分效力的,其他 部分仍旧有效.23、合同无效后,因该合同取得的财产应当返仍 或折价补偿 .有过错的一方,应当承担赔偿对方因此受到的缺失,双方都有过错的,应各自承担相应的责任.24、可撤销合同的情形： （1）因 重大误会 订立的合同.（2）在订立合同时显失公正 的合同.（ 3）一方以 欺诈、胁迫 的手段或者 乘人之危 ,使对方在违反真实意思的情形下订立的合同.25、当事人恳求变更合同的,人民法院或者仲裁机构不得撤销
8、.26、（1）对于因 重大误会 订立的合同或订立时显失公正 的,当事人任何一方均有权恳求变更或者撤销合同,主要是误会方或受害方行使恳求权.对于一方以欺诈、胁迫的手段或乘人之危,使对方在违反真实意思的情形下订立的合同,只有受损害方当事人才可以行使恳求权.（ 2）可撤销合同的变更或撤销须由人民法院 或仲裁机构作出. （3）可撤销合同在未被撤销前是有效的合同,但被撤销后,“自合同成立之日起”无效.27、被撤销的合同,同无效合同一样,自始没有法律约束力.对因该合同取得的财产,当事人承担以下民事责任：返仍财产、折价补偿、赔偿缺失.28、有效合同的条件：一是合同当事人具有相应的民事权益才能和民事行为才能,
9、即主体合法 .二是 意思表示真实 .三是 不违反法律或者社会公共利益.29、限制民事行为才能的人订立的合同,经法定代理人追认后,该合同有效 .但获纯利益的合同或者是与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同,不必追认.相对人也可以在1 个月 内催告法定代理人追认.合同被追认之前,善意相对人有撤销的权益.30、对于限制民事行为才能人订立的合同、行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同、无处分权的人处分他人财产订立的合同三种情形,合同法答应实行补救措施,使之成为有效合同. P148 页最终一段要熟识表见代理： 行为人没有代理权,超越代理权或代理权终止后以被代理 人名
10、义订立合同,“善意 ”相对人 “有理由 ”信任行为人有代理权的,该代理行为有效.善意相对人可以向被 代理人主见合同的效力,要求其承担合同责任.表见代表： 法人的法定代表人超越权限订立合同,除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外,该代表行为有效.无权代理 ：无处分权的人处分他人财产,经权 利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的,该合同有效. 31、合同生效后, 当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同.32、合同履行的规章 （ P150 页,要记忆） 合同内容商定不明确时的确定规章：合同生效后, 当事人就质量、价款或者酬劳、履行的点等内容没有商定或者
11、商定不明确的,可以协议补充 .不能达成补充协议的,依据 合同 有关条款 或者 交易习惯 确定.仍不能确定的,依据合同法规定的规章确定.仍不能确定的：（ 1）质量不明的 ,近国家标准、行业标准履行.或通常标准、符合合同目的的标准履行.（ 2）价款或酬金不明：按订立合同时履行的的市场价格.执行政府定价或指导价的,按规定履行.（ 3） 的点不明 ：给付货币的,在接受方所在的履行.交付不动产的, 在不动产所在的. 其他标的, 在履行义务一方所在的. （ 4）期限不明 ：债务人可以随时履行,债权人也可以随时要求履行,但要赐予必要的预备时间.（5） 方式不明的 ：按有利于实现合同目的的方式履行.（ 6）费
12、用不明的 ：由履行义务一方负担. 33、执行政府定价或者政府指导价的合同的价格履行规章.执行政府定价或者政府指导价的,在合同商定的交付期限内政府价格调整时,依据交付时的价格计价.逾期交付标的物的,遇价格上涨时,依据原价格执行. 价格下降时, 依据新价格执行. 逾期提取标的物或者逾期付款的,遇价格上涨时, 依据新价格执行.价格下降时,依据原价格执行.（原就：爱护守约方,惩处违约方） 34、同时履行抗辩权：当事人互负债务,没有先后履行次序的,应当同时履行.一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求.一方在对方履行债务不符合商定时,有权拒绝其相应的履行要求.可编辑资料 - - - 欢迎下载精品_精品资料_
13、学习资料 名师精选 - - - - - - - - - -第 2 页,共 12 页 - - - - - - - - - -可编辑资料 - - - 欢迎下载精品_精品资料_资料word 精心总结归纳 - - - - - - - - - - - -学习必备欢迎下载35、后履行抗辩权 ：合同当事人互负债务,有先后履行次序,先履行一方未履行的,后履行一方有权拒绝其履行要求.先履行一方履行债务不符合商定的,后履行一方有权拒绝其相应的履行要求.36、担心抗辩权 ：双务合同成立后,应当先履行债务的当事人,有准确证据证明对方不能履行债务或者有不能履行债务的可能时,在对方没有履行或者没有供应担保之前,有权中止履
14、行合同义务,又称先履行抗辩权.行使担心抗辩权的一方当事人的义务：一、举证责任.二、通知义务.可以中止履行的情形： （1）经营状况严峻恶化（2）转移财产、抽逃资金,以躲躲债务（3）丢失商业信誉（ 4）有丢失或者可能丢失履 行债务才能的其他情形.37、代位权 ：债务人怠于行使其到期债权,对债权人造成损害,债权人可以向人民法院恳求以自己的名义代位行使债务人的债权. （留意代位权行使的三个条件P154）38、撤销权： 债务人舍弃其到期债权或者无偿转让财产,对债权人造成损害的,或者债务人以明显不合理的低价转让财产,对债权人造成损害,并且受让人知道该情形的,债权人可以恳求人民法院撤销债务人的行为. 可撤销
15、的行为： （1）债务人的无偿行为（舍弃到期债权、无偿转让财产）,不论第三人善意、恶意取得,均可撤销.（ 2）债务人的有偿行为（低价转让财产）,以第三人的恶意取得为要件,假如第三人主观上 无恶意,就不能撤销其恶意取得的行为.撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1 年内行使.自债务人的行为发生之日起5 年未行使的,该权益毁灭.债权人行使撤销权支付的律师代理费、差旅费等必要费用,由 债务人 承担人.第三人有过错的,应当适当分担.39、担保的方式包括：保证、抵押、质押、留置和定金.40、担保合同是主合同的从合同,主合同无效,担保合同无效.41、保证的方式分为：一般保证、连带责任保证.42、保证
16、人的资格： （1）国家机关、学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体、企业法人的分支机构、 职能部门 ,不得作保证人. （ 2）经国务院批准使用外国政府或国际经济组织贷款进行转贷的情形下, 国家机关可作保证人.（ 3）企业法人的 分支机构 有法人书面授权的, 可以授权范畴内供应保证.43、国家机关和以公益为目的的事业单位、社会团体违法供应担保的,担保合同无效.44、公司经理、董事违反公司法以公司资产为本公司的股东或其他个人债务供应担保的,担保合同无效.除债权人知道或者应当知道的,债务人、担保人应当对债权人的缺失承担连带赔偿责任.45、当事人在保证合同中商定,债务人不能履行债务时,由
17、保证人承担连带保证责任的,为一般保证.一 般保证人享有 先诉抗辩权 ：在主合同未经审判或仲裁,并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前, 对债权人可以拒绝承担保证责任.46、当事人在保证合同中商定保证人与债务人对债务承担连带责任的,为连带责任保证 .其主债务人在主合同规定期满时没有履行债务的,债权人可以要求债务人履行债务,也可以要求保证人在其保证范畴内承担保证责任. 当事人没有商定的或者商定不明的,依据连带责任承担保证责任.47、同一债务有两个以上保证人的,保证人应当依据保证合同商定的份额 承担保证责任.没有商定的,保证人承担连带责任,债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任,保证人负有
18、担保全部债权实现的义务.已经承担连带责任的保证人,有权向债务人或其他保证人追偿 .一、合同格式条款1、采纳格式条款的缔约者,供应方对于其中的免除责法律教育网任和限制责任的条款要尽到两个义务：提示义务和说明义务.可编辑资料 - - - 欢迎下载精品_精品资料_学习资料 名师精选 - - - - - - - - - -第 3 页,共 12 页 - - - - - - - - - -可编辑资料 - - - 欢迎下载精品_精品资料_资料word 精心总结归纳 - - - - - - - - - - - -学习必备欢迎下载2、无效的格式条款3、格式条款的说明二、要约的撤销1、对已经生效但未承诺的要约毁灭
19、其拘谨力的意思表示2、撤销的意思表示必需要在要约到达受要约人后,受要约人作出承诺之前到达受要约人3、要约不行撤销的情形（1）要约人确定了承诺期限的（2）要约人以其他形式明示要约不行撤销的（3）受要约人有理由认为要约不行撤销,并作了履行合同预备工作的三、缔约过失责任（一）构成要件1、当事人违反先合同义务2、主观有过错3、对方受有缺失4、主观过错和受缺失之间有因果关系（二）类型1、恶意磋商2、订约欺诈3、违反保密义务4、因一方过失导致合同无效5、因一方过失致使合同被撤销可编辑资料 - - - 欢迎下载精品_精品资料_学习资料 名师精选 - - - - - - - - - -第 4 页,共 12 页
20、 - - - - - - - - - -可编辑资料 - - - 欢迎下载精品_精品资料_资料word 精心总结归纳 - - - - - - - - - - - -学习必备欢迎下载6、违反诚恳信用原就的其他情形从上述规定可以看出,缔约过失责任发生在合同法律教育网缔结过程中,而且是一方违反了以诚恳信用为基础的险合同义务,违反险合同义务的行为造成了对方的缺失.不同于一般民事责任,作为缔约过失责任造成的损害是指缔约人因信任合同会有效成立而遭受的损害,既包括为订立合同而指出的必要费用,也包括因此而丢失的商机.四、附延缓条件合同的效力附延缓条件的合同是指在合同中,把某种将来在客观上发生与否不确定的事实指明
21、为条件,将条件的成就作为合同效力发生的缘由.所附的条件,最终目的是限制民事法律行为效力的发生,使民事法律行为只有当商定的条件成就时才能发生效力.构成条件件的事实要件1、应是将来发生的事实2、应是发生与否不确定的事实3、应是合法的事实4、应是当事人商定的而非法定的事实五、效力有瑕疵的合同（一）可变更、可撤销合同1、可撤销合同之种类（1）受欺诈而订立的合同（2）受胁迫而订立的合同（3）乘人之危订立的合同（4）因重大误会而订立的合同（5）显失公正的合同2、撤销权的行使可编辑资料 - - - 欢迎下载精品_精品资料_学习资料 名师精选 - - - - - - - - - -第 5 页,共 12 页 -
22、 - - - - - - - - -可编辑资料 - - - 欢迎下载精品_精品资料_资料word 精心总结归纳 - - - - - - - - - - - -学习必备欢迎下载撤销权必需经人民法院或者仲裁机构确认,不得由当事人自己确认.（二）无效的合同无效合同的种类：（1）无行为才能人订立的非纯获利益的合同（2）当事人违反国家限制经营规定订立的合同（ 3）当事人违反国家特许经营规定而订立的合同（4）当事人违反法律、行政法规禁止经营规定的合同（ 5）一方当事人以欺诈、胁迫手段订立合同,损害国家利益的（6）双方恶意串通,损害国家、集体、第三人利益的（7）以合法形式掩盖非法目的的合同（8）违反法律、行
23、政法规的强制性规范的合同六、合同履行和抗辩权（一）同时履行抗辩权1、成立要件（1）双方因同一合同互负债务（2）双方债务履行无先后之分（3）双方债务均届期满（4）他方当事人尚未履行 2、效力：发生阻却他方恳求权的效力（二）担心抗辩权是指双务合同中有先为给付义务的当事人一方因塌方当事人的财产显着削减或者经营状况严峻恶化而有难为对待给付的情形时,在塌方未为给付或供应担保前,有拒绝自己给付的抗辩权.七、合同债权保全（一）代位权之诉1、构成要件（1）债权人对债务人的债权合法有效法律教 育网并届期满（2）债务人对次债务人的债权亦届期满可编辑资料 - - - 欢迎下载精品_精品资料_学习资料 名师精选 -
24、- - - - - - - - -第 6 页,共 12 页 - - - - - - - - - -可编辑资料 - - - 欢迎下载精品_精品资料_资料word 精心总结归纳 - - - - - - - - - - - -学习必备欢迎下载（3）债务人对次债务人的债权不是专属于债务人自身的债权,即不具有人身性（4）债务人存在怠于行使到期债权的事实2、代位权之诉的的域管辖由次债务人住宅的法院管辖3、诉讼当事人的关系（1）次债务人可以援用对债务人的抗辩权以对抗债权人（2）原告胜诉的,诉讼费由次债务人承担从实现的债权中优先偿付,但最终由债务人承担.（3）代位权成立的,次债务人向债权人直接履行,而不能向债
25、务人履行.（4）债权人恳求数额以债权为限（二）撤销权之诉1、成立条件（ 1）债权人对债务人之债以届期满（2）客观上,债务人有以下行为之一,即舍弃到期债权,无偿转让财产,以明显低价转让财产且受让人知情的,抵押人与优先受偿的抵押权人达成的抵押物价低价折价协议,侵害后顺位的抵押权人或者抵押人的其他债权人利益的（3）主观上,债务人有诈害债权人债权的恶意.2、撤销之诉的诉讼成效3、法定期间（1）自知道或应当知道撤销事由之日起1 年内行使.（2）自债务人的行为发生之日起5 年内没法律教 育网有行使的,该撤销权毁灭.八、合同转让（一）债权让与1、债权让与的生效条件2、让与人与受让人达成让与协议3、法律效力可
26、编辑资料 - - - 欢迎下载精品_精品资料_学习资料 名师精选 - - - - - - - - - -第 7 页,共 12 页 - - - - - - - - - -可编辑资料 - - - 欢迎下载精品_精品资料_资料word 精心总结归纳 - - - - - - - - - - - -学习必备欢迎下载（1）内部效力：让与人脱离合同关系,受让人进入合同关系（2）外部效力：债权让与成立一经通知债务人,债务人只能对受让人履行（二）债务承担1、债务承担是指在不转变债的内容的前提下,债权人或者债务人通过与第三人订立转让债务的协议,将债务全部或部分转给第三人承担.2、第三人与债权人订立债务承担合同,此
27、时法律教 育网不需要经过债务人同意即可生效,但应通知债务人.第三人与债务人订立合同,以债权人同意为生效要件.3、债务承担的法律效力第三人成为新债务人,抗辩权随之转移4、债务承担与第三人代为履行的区分九、合同权益义务毁灭（一）抵销：指两人互负债务时,各以其债权充当债务之清偿,而使其债务与对方的债务在对等数额内毁灭,依据产生的依据不同可以分为法定抵销和合意抵销.在抵销中,为抵销的债权是主动债权,被抵销的债权是被动债权.1、法定抵销（1）双方互负债务（2）双方债务的物种类和品质相同（3）主动债权已届清偿期（4）抵销权为形成权,不以对方同意为要件2、合意抵销只需双方互负债务,不要求标的物同种类、品质相
28、同.十、违约责任不完全给付的违约责任指债务人虽有履行法律教育网债务的行为,但其履行行为有瑕疵或者给债权人造成损害的情形,包括下瑕疵给付和加害给付.瑕疵给付指债务人给付的相关要素有瑕疵,包括标的物在质量上和数量上的不完全,给付方法不完全,给付的时间不完全等.可编辑资料 - - - 欢迎下载精品_精品资料_学习资料 名师精选 - - - - - - - - - -第 8 页,共 12 页 - - - - - - - - - -可编辑资料 - - - 欢迎下载精品_精品资料_资料word 精心总结归纳 - - - - - - - - - - - -学习必备欢迎下载十一、恳求权竞合（一）被告的确定1、
29、侵权之诉（产品责任承担者）：生产者、消费者,原告可以择其一.2、违约之诉：（产品质量责任承担者）：销售者（二）责任的范畴（三）免责事由1、违约责任的免责事由是不行抗力2、侵权责任的免责事由只能是法定（四）诉讼时效1、一般诉讼时效为2 年,造成身体损害的是1 年2、侵权损害赔偿恳求权一般为10 年,明法律教育网示安全期超过10 年的,以安全期为标准3、出售质量不合格的产品未声明的,诉讼时效为1 年十二、买卖合同与运输合同标的物的风险转移问题在买卖合同中,通常都会涉及代办托运,出卖人何时完成交付义务至关重要,牵扯到买卖合同中全部权取得和风险转移的问题.依据合同法规定,标的物全部权自标的物交付时转移
30、,标的物毁损灭失的风险,在标的物交付之前由出卖人承担,在交付之后由买受人承担,出卖人将标的物交付第一承运人后,不仅视为买受人已经取得了标的物的全部权,而且要承担标的物的意外风险,这些的前提是当事人没有特殊商定,十三、赠与合同赠与合同的撤销权赠与合同是典型的无偿合同,依据合同法的相关规法律教育网定,赠与人在赠与财产的权力转移之前可以撤销赠与,但是对于具有救灾、扶贫等社会公益的、道德义务性质的赠与合同或者经过公正的赠与合同,不答应赠与人随便进行撤销.可编辑资料 - - - 欢迎下载精品_精品资料_学习资料 名师精选 - - - - - - - - - -第 9 页,共 12 页 - - - - -
31、 - - - - -可编辑资料 - - - 欢迎下载精品_精品资料_资料word 精心总结归纳 - - - - - - - - - - - -学习必备欢迎下载十四、租赁合同（一）承租人的优先购买权出租人假如要出卖租赁的房屋,应当在出卖之前的合理期限内通知承租人,承租人在同等条件下享有优先购买权,假如出租人没有履行此此项通知义务,就承租人可以主见买卖合同的无效（二）买卖不破租赁租赁物在出租期间假如全部权发生了变动,就租赁物的新全部权人不能对抗承租人的承租权,即承租人有权连续租赁合同直至租赁合同期届满为止.十五、承揽合同承揽合同是指承揽人依据订作人的要法律教育网求,完成工作,交付工作成果,订作人给
32、付酬劳的合同.（一）订作人的任意变更和解除权1、合同成立后,承揽人交付工作成果前,订作人可以随时变更或者解除合同2、因承揽人变更合同或者解除合同给承揽人带来的缺失,应负赔偿责任（二）承揽人的留置权依据合同法规定,因保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权,债务人不履行债务的,债权人有留置权.订作人未向承揽人支付酬劳或者材料的价款的,承揽人对完成的工作成果享有留置权.十六、保管合同与仓储合同（一）区分1、保管合同可以有偿,也可以无偿.仓储合同是有偿合同2、保管合同是实践合同,仓储合同是诺成合同3、保管合同和仓储合同的保管人皆承担过错责任,但无偿保管合同的保管人仅在有意或者重大过失致使保管物损害
33、时承担责任.十七、居间合同（一）居间人义务1、忠实报告义务可编辑资料 - - - 欢迎下载精品_精品资料_学习资料 名师精选 - - - - - - - - - -第 10 页,共 12 页 - - - - - - - - - -可编辑资料 - - - 欢迎下载精品_精品资料_资料word 精心总结归纳 - - - - - - - - - - - -学习必备欢迎下载2、保密义务（二）酬劳及费用恳求权1、居间胜利的,有酬劳恳求权,但居间费用自理2、在报告居间中,由托付人支付酬劳.在媒介居间中,由居间促成的合同当事人平均分担酬劳.3、居间失败的,无酬劳恳求权,但可以向托付人主见居间支出的必要费用.
34、1、对第 36、37 条（第 35 条当事人采纳合同书形式订立合同的,双方当事人签字或者盖章的的点为合同成立的的点.第36 条法律、行政法规规定或者当事人商定采纳书面形式订立合同,当事人未采纳书面形式但一方已经履行主要义务,对方接受的,该合同成立.）的适用,应把握以下几点：1 强调一方已经履行了“主要义务 ”.如只是履行了一小部分义务,并不能成立合同.2 强调只要 “一方 ”履行就可以了,不需“双方 ”均为履行.3 此时的 “合同 ”成立,是指口头商定的内容成立,而不仅仅是“已经履行的部分”成立.2、对缄默在不怜悯形下积极或消极的法律意义,应予牢记,不行混淆.合同法第47、48 条规定,第三人
35、催告限制行为才能的法定代理人或无权代理中的被代理人追认的,法定代理人或被代理人未作表示的,视为拒绝.继承法第25 条第 2 款规定,受遗赠人在知受 赠后两个月内未作表示接受或舍弃受遣赠的,视为舍弃.继承法 第 25 条第 1 款规定,继承开头后,继承人未就接受或舍弃继承作出表示的,视为接受继承.如合同法第171条,试用期满买受人未作表示的,视为购买.当事人可以事先商定一方缄默行为的法律意义. 但是, 假如当事人没有事先商定,又不存在大家公认的交易习惯的情形下,任何一方不得单独课以另一方缄默所表示的法律意义.可编辑资料 - - - 欢迎下载精品_精品资料_学习资料 名师精选 - - - - -
36、- - - - -第 11 页,共 12 页 - - - - - - - - - -可编辑资料 - - - 欢迎下载精品_精品资料_资料word 精心总结归纳 - - - - - - - - - - - -学习必备欢迎下载3、关于悬赏广告的法律性质,法学界争辩很大, 主要有单方法律行为说和要约说两大主见,合同法对此未予规定.一般认为,悬赏广告是单方法律行为.4、在拍卖过程中,拍卖公告是要约邀请,拍卖（出价）的意思表示是要约,拍定是承诺.在招标过程中,招标公告是要约邀请,投标是要约,定标决标 是承诺.5、特殊留意第31 条非实质性变更仅是原就上产生承诺效力,有两种情形导致承诺无效而为新要约：（
37、1）要约人准时表示反对.（ 2）要约说明承诺不得对要约内容作出任何变更.6、交叉要约问题.交叉要约是指订约当事人实行非直接对话方式,相互不约而同的向对方发出了内容相同的要约.对于交叉要约可否成立合同,存有争议, 一般认为不能当然成立合同,由于交叉要约当事人缺乏承诺的意思表示.7、同时表示问题.同时表示是指订约当事人采纳直接对话的方式,相互不约而同的向对方发出了内容相同的要约.同时表示与交叉相约本质相同,仅是双方对话方式不同.其效力应同于交叉要约. 8、意思实现.意思实现是指在某些情形下,依据交易的习惯或交易的性质,不需要作出承诺的通知, 或者要约人已经预先声明承诺无需通知的,要约人从受要约人有
38、承诺意思表示的客观事实中,推断受要约人作出了承诺.意思实现产生承诺效力,合同成立.9、缔约过失责任主要在以下三种情形下适用：（ 1）合同不成立. （ 2）合同被确认无效参见担保法第5 条第 2 款.（ 3）合同被撤销. （ 4）务必弄清晰合同成立与生效的关系. 10、务必区分开合同法说明一 第 9 条规定的两类“登记手续 ”的不同效力. 合同法说明第 9 条依照合同法第四十四条其次款的规定,法律、行政法规规定合同应当办理批准手续,或者办理批准、 登记等手续才生效,在一审法庭辩论终结前当事人仍未办理批准手续的,或者仍未办理批准、登记等手续的,人民法院应当认定该合同未生效.法律、行政法规规定合同应
39、当办理登记手续,但未规定登记后生效的,当事人未办理登记手续不影响合同的效力,合同标的物全部权及其他物权不能转移.11、在司法考试视野内,属于合同法第44 条第 2 款规定的 “应当办理批准、登记等手续生效的 ”合同,是指：1 中外合资经营企业合同中外合资经营企业法第3 条 .2 中外合作经营企业合同中外合作经营企业法第5 条 .3 转让专利权或专利申请权合同专利法第10 条.仍应指出的是,城市房屋买卖合同 与城市房屋租赁合同都不属于第44 条第 2 款的情形.前者并不需要登记,只是转移房屋所 有权时需要进行“房屋产权过户”登记手续 而非 “合同登记 ”,后者的确需要登记,但登记的 性质是备案
40、城市房的产治理法第53 条而不是合同生效要件.12、第 53 条合同中的以下免责条款无效： （一）造成对方人身损害的.（二） 因有意或者重大过失造成对方财产缺失 的.两类免责条款的无效情形是有分别的,对于财产缺失的发生强调主观过错是有意与重大过失. 言外之意, 假如免责条款免除的是一方因一般过失致对方财产缺失责任的, 该条款并非无效.但是, 对于免除人身损害责任的免责条款,就不问被免责方的主观过错为何. 即使免责条款免除的是一方因一般过失致对方人身损害责任的,亦为无效.可编辑资料 - - - 欢迎下载精品_精品资料_学习资料 名师精选 - - - - - - - - - -第 12 页,共 12 页 - - - - - - - - - -可编辑资料 - - - 欢迎下载