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1、精选学习资料 - - - - - - - - - 经济法学课程讲稿（ 1）任课老师；翦继志课程中文名称：经济法学课程英文名称： Economic Law 课程类别：必修 课程编号 :0301101043 课程归属单位：法学院 07 法学 1 班 43 人 时间： 2022 年 9 月 3 日上课地点：一号教案楼 229 教室（多媒体教室）我的寄语：同学们,当你们已经完成了数门法学主干课的学习,专业学问结构初 步形成之时,将与经济法学不期而遇；在既有的法学意识里,你们尽可以为 源远流长、博大精深的民法思想而感叹,为如此生动且贴近生活的民商法制 度而陶醉；可以为法度严谨、制度完善,到处浸透着人文主
2、义思想的刑事法 律制度而吸引；可以为以爱护公民权益、限制国家权力为己任,在授权与限 权之间辗转徘徊的行政法律制度而折服；你们或许会问,经济法学作为一门 崭新的、有别于传统法律观念和制度的,将为你们呈现一幅怎样的风景和画 卷？回首三十年来中国经济法的演进、进展之路,我们发觉自己正处于一 种特别尴尬的境地：一方面,我们讲授经济法,撰写多种多样的教材,眼观 经济法的兴盛与富强,感受着公众的憧憬和期望,为经济法学极有可能成为 最有活力、对中国改革开放进程最富有说明力的学科前景而欣慰；另一方 面,我们构建着经济法学的理论和制度,却不能确定经济法为何物；经济法 学理论上观点之芜杂、学说之易变、学派之林立,
3、制度上实证法律规范的缺 失、诉讼机制以及司法实践的诸多障碍,使得经济法边界模糊模糊,体系变1 / 30 名师归纳总结 - - - - - - -第 1 页,共 30 页精选学习资料 - - - - - - - - - 动不居,难以定论；正因如此,使得你们莫衷一是,难以树立对经济法的信 心和爱好,且疑窦丛生；面对着古老成熟的法律学科和法学传统,经济法的 位置在哪里？你们从各自不同的背景,带着业已初步形成的法律观和法律思维走进 我们的课堂,读我们举荐给你们的教材和参考资料,品味我们的感悟,与我 们公平沟通；我们的目的并不是转变你们,而是试图给予你们一种全新的认 识、懂得、转变现实的观念和方法；由于
4、我们深知,换一个角度来观看同样 的世界,会出现出截然不同的景象和颜色；我们不想将法律仅仅归结为“ 字 面上的” 学问,由于经济法是一个极其贴近经济运行和法律实施的领域,适 时地对社会、政治和经济力气做出回应是它的本职；我们将尽力保持一种广 博的、不拘形式的和开放的视野与方法,特殊是期望把我在众多经济案件的 处理和解决后的心得和思索与你们共享,带领你们找寻经济法观念和制度的 轨迹和方向；为此,我们努力把自己放在初学者的位置上,期望通过一次又 一次的教案活动,激起你们学习经济法学的爱好和欲望；我们深知,你们的时间是一种稀缺资源,要在短短的54 个课时内将经济法学的出色与漂亮呈现在你们眼前,这意味着
5、我们必需挑选最重要和最长久的课题,实行简明清楚 的陈述方式；导论（ 3 学时）一、经济法的讨论对象与特点 二、现代经济法的理论基础 三、运用多学科学问从多维视角讨论经济法 四、经济法学的讨论方法与学习方法 2 / 30 名师归纳总结 - - - - - - -第 2 页,共 30 页精选学习资料 - - - - - - - - - 五、经济法课程体系介绍一、经济法学的讨论对象与特点 经济法学,是以经济法为讨论对象的法学学科；作为法学体系中的重要 新兴学科,经济法学着重讨论经济法的产生、进展规律；而经济法作为在现 代市场经济条件下调整特定社会关系的法律规范的总称,就是一国法律体系 中的重要组成部
6、分,是经济法学产生和进展的制度基础；经济法学是我国法学体系中一门独立而重要的法学学科,1998 年国家教 育部将其确定为法学的十四门二级学科之一,经济法学也被列入法律专业十 四门必修的核心课之内；作为二级学科,经济法学有可以分为如干不同的专业方向,如经济法总 论、企业和公司法、财政税收法、金融保险法、竞争法、消费者爱护法、劳 动与社会保证法、资源与环境法、土地法和房地产法等；现代意义上的经济法语源于法国,产生于德国,进展于“ 两极世界” ,相继日本、前苏联、中国等国家纷纷对经济法理论加以引进、吸取和本土 化；于是,在西方资本主义国家,显现了享誉世界的扛鼎之作,如日本的经济法概论、德国的经济公法
7、等,也显现了经济法学学派林立的繁 荣局面,如德国的企业法说、组织经济法说、世界观说、社会法说、经济行 政法等；日本的体系核心说、国家干预经济说、国家与市场互补说等；法国 的国家干预经济法说、普遍经济利益法说等；前苏联的纵横统一论等；在中 国,经济法与社会主义市场经济体制建设共成长、同呼吸；经过学者多年的 辛勤耕耘,中国经济法理论园地已是百花齐放,万紫千红,富强昌盛；杨紫 煊的“ 国家和谐论” （经济法的调整对象,是在国家和谐本国经济运行过程 3 / 30 名师归纳总结 - - - - - - -第 3 页,共 30 页精选学习资料 - - - - - - - - - 中发生的经济关系；对于这种
8、特定的经济关系,可以称国家经济和谐关系,简称国家和谐关系）李昌麒教授的“ 需要干预论” （需要干预经济关系论认 为： “经济法是国家为了克服市场调剂的盲目性和局限性而制定的调整需要由 国家干预的具有全局性和社会公共性的经济关系的法律规范的总称；简而言 之,经济法是调整需要由国家干预的经济关系法律规范的总称；” ）、漆多俊 教授的“ 国家调剂论” 、刘文华教授的“ 纵横统一说” （所谓经济法,是“ 调整经济治理过程中和方案指导下的经营协作活动中所发生的经济关系的 法律规范的总称” ；或者是“ 有关确立国家机关、社会组织和其他经济实体 的经济法律位置,以及调整它们在经济治理过程中和经营和谐活动中所
9、发生 的经济关系的法律规范的统一体（总称）” ；“ 治理和谐说” 又被称为中国 版的“ 纵横统一说” ,或是“ 大经济法说” ；它最早由继受苏联而来,为“ 现代经济法学派” 所提倡；） 经济现象、经济规律是经济法的“ 自然法” ,经济区域化、一体化、全球化的快速进展,中国的改革开放、强国富 民、统筹布局、和谐进展等重大战略的实施,无不为具有“ 经邦济世” 之能 的中国经济法奠定了深厚的法理基础,进一步显示出理论体系的自足性,也 使中国经济法不断地面临着解构、重构；解构是对中国经济法理论和制度的 继承及吸取,重构就是对中国经济法理论和制度扬弃和创新,两者之目的均 在于使中国经济法更加具有与时代特
10、性的适应性,以致使经济法在制度竞争 中更加具有竞争力；经济法学的特点是什么？1、经济法学是一门独立的学科 对经济法而言,谈到“ 独立” ,看似简洁,实就艰巨；你们知道,一门 4 / 30 名师归纳总结 - - - - - - -第 4 页,共 30 页精选学习资料 - - - - - - - - - 学科要矗立于法学之林,必需具备某些区分于其他学科的自身特质；有深厚 的学科传统、独有的讨论方法、成熟而稳固的基础理论和基本范畴体系,有 体系化、类型化的法律规范群,有开放且能回应现实需要的制度设计以及相 应的诉讼机制；如用上述标准衡量经济法学,注视经济法的进呈现状,就难 免会对其“ 独立性” 产生
11、质疑；的确,由于先天可资借鉴的理论资源不足,与经济立法、经济政策及经济实践过于紧密交错导致学说、制度的流淌和易 变,自身领域边界的模糊与不定,经济法学者功底和感悟的缺失,使得经济 法学至今未能揭示出自身特有的认知起点、概念范畴和规律体系,因此很难 说它已经是一门成熟而精确的法律学科；但是,经济法一经产生便携带着天 生的“ 致变” 因子或者说其本身即是传统法律学科变异的结果,内在地具有 独立的困素,它从传统的“ 六法” 体系中杀将而出,在与民商法学、行政法 学的争论、论战中艰辛成长,突破了大陆法系严守公法、私法疆界之分,为 法律的自我革新注人了新的动力；进展至今,经济法学理论虽不够严密却具 备足
12、够的独创性,借用了相关学科的概念却给予其新的含义；体系不够完善 却脉络渐显,特殊是经济法在调控经济运行过程中发挥着无可替代的功能,其重要性日益凸显,为大家所共识；由此,传统法律土壤中萌芽的种子终成 参天大树,在经受了辗转曲折、波荡起伏和柳暗花明后,学界终不再质疑经 济法的独立性,经济法学者的讨论也跳出了为生存而战的狭窄视角和重复研 究的窠臼,更加关注经济法学的自身构建和将来进展；2、经济法学是一门新兴的现代学科 在时空的纬度上,法律有如生命体,经受了遗传、演进和成长,也由此 不断分化,形成了不同学科之间的法律传统和特殊精神；远者如民法,可上 溯至古罗马法时期,其市民法所反映的简洁商品经济条件下
13、的一般交易规 5 / 30 名师归纳总结 - - - - - - -第 5 页,共 30 页精选学习资料 - - - - - - - - - 就,在后续的岁月里,为大陆法系所继受和发扬光大,历经悠悠数千年而重 获新生；近者如行政法,相伴资产阶级革命与宪政思潮的兴起及对王权的限 制与挑战,于 17 世纪产生,距今已有数百年；相较之下,现代意义上的经济 法肇始于第一次世界大战中的德国,而中国经济法就在改革开放之后才开头 显现；单从时间来说,经济法当然不能与其他学科相媲美；但是,犹如一枚硬币之两面,成熟既意味着深度,却也意味着封闭；如 果学科进展过于成熟,难免形成某种固定的思维模式和体系,渐趋保守,
14、对 世事变迁的对应才能及对新思潮、新观念的吸纳才能大大下降,甚至为了维 护学科的纯洁和所谓的至善性,否认新事物和新思维存在的合理性；但是,历史的车轮并不会由于某个法律学科的成熟而停止,传统法学得以成立、赖 以生存进展的社会、经济乃至思想文化基础的急剧变迁不以某种意志为转 移；当今,全部的法律部门和法律学科都必需直面社会化、现代化思潮,承 受压力与挑战,在守成与变革之间的民商法更是如此；传统私法原就的不行 逾越、私法体系的不行重组,加剧了民法现代化的艰巨；尽管在观念和制度 上已显现社会化的倾向,但无论如何,其在自身体系内的修正程度是极其有 限的；而晚近才进展起来,具有“ 后现代法” 特点的经济法
15、,产生于急剧变 迁的时代,把握着现代化的潮流,没有资源可以守成,没有历史包袱,唯年 轻而布满活力与期望；经济法学者要做的只是更加贴近生活、贴近现实,构 建出坚实的理论和制度大厦；3、经济法学是一门边缘性学科 现代社会的日益复杂化、多元化,使得各学科之间的联系越来越紧密,不断地走向交叉与融合,并由此分化出一些边缘性学科,经济法就是如此；这里的边缘,有两个层次：6 / 30 名师归纳总结 - - - - - - -第 6 页,共 30 页精选学习资料 - - - - - - - - - 其一,法学体系内部的交叉融合；经济法虽然产生于现代,但也是法学 的一个领域,对其讨论不能离开法学的基本思维；因此
16、,经济法学必定要借 鉴成熟学科的已有成果,遵循法学讨论的一般规律,其中尤以与民法学、行 政法学的关系最为亲密；在市场经济大行其道的今日,揭示市场自发运行一 般规章的民法好像也获得了普遍适用的效力,其基本范畴和抽象思维方式对 其他部门法影响深远,故有“ 万法之母” 的美誉；在现代市场经济体制之上 进展起来的经济法,要获得对经济运行干预和调控的良好成效,就必需认 识、把握与遵循经济运行的基本规律,并敬重、借鉴反映基础交易关系的民 法；行政法学是以规范公权力、爱护私权益为宗旨的学科,表达着控权与平 衡的现代法治观念；经济法表现为政府运用经济治理权,对微观经济的规制 和对宏观经济的调控,涉及公共权力的
17、运行,自然要在形式上移用、借鉴行 政法学的一系列理念和制度；正是这种跨过公私法之界限、融民法和行政法 精华于一体的态度,成就了经济法的兼容性；其二,法学与其他学科特殊是与经济学、政治学的交叉融合；借助具有 普遍适用效力的范畴如成本、效益、稀缺、竞争和垄断等,加上精确的量化 分析工具,经济学日益向相关学科渗透、扩张；而表达了“ 法律对经济关系 的直接翻译” 的经济法由于讨论对象所致,与经济学有着自然的亲缘关系；要有效地调控和干预经济运行,第一必需正确熟识、借鉴经济系统的自发秩 序及自身规律,故经济学中的概念、原理可能直接为经济法移用,为经济立 法和司法实践吸取；历史上不同时期的经济政策、学说和流
18、派极大影响了经 济法学理论和制度的构建,经济政策与经济法律规范之间的界限越来越模 糊,二者甚至出现出同步演化的趋势,以致经济法学界将二者关系形象概括 成“ 三分法律,七分经济” ；例如,政府与市场的关系对经济法律关系的构 7 / 30 名师归纳总结 - - - - - - -第 7 页,共 30 页精选学习资料 - - - - - - - - - 建,自由主义和国家干预主义的更迭与轮回对经济法与民法关系的解说,竞 争理论模式对竞争法的结构挑选,规制经济学与市场规制法,税收经济学对 税法的指导等,都呈现了经济法学和经济学的同构同源；（例：产权交易法 规制讨论、国有资产监督治理）上述问题是这两个学
19、科所共同面临和亟待解 决的,唯独不同的或许只是,经济学侧重于问题的描述和实证分析,而具有 剧烈价值评判功能的经济法学侧重于问题的确认、保证和规范；政治学是讨论人类在特定的经济基础上,环围着特定利益,借助于社会 公共权力规定和实现特定权益的学科,其中,国家与社会的关系,政府职能 的变迁、才能的强弱,利益集团,集权和分权及制度变迁等是政治学中的重 大问题,也是经济法学构建、绽开的政治学学问背景；而政府的更迭,政治 利益集团的对抗和妥协,以及各种政治性目标也会或多或少影响一国的经济 政策、经济立法、执法和司法；只有把握政治学的基本理念及范畴并将其运 用至经济法的讨论中,才可能延长对经济法学懂得的深度
20、和广度,拓展经济 法自身的进展空间；4、经济法学是一门应用的学科 经济法学天生具有贴近生活、说明实践的内在品性；经济法学者也一贯 坚持将讨论重心放在现时的经济政策和主见、新近的经济现象和态势分析方 面,力求使经济体制改革和制度变迁更加符合经济进展规律,符合最大多数 人的利益需求；由此,使得经济法能得风气之先,敏锐把握、顺应每一个时 代精神转换的趋势和脉动；中国经济法学者亦秉承了此种学以致用的学科传 统,近年来相关的论文、著述乃至经济法专业硕士、博士的入学试卷都出现 出剧烈的时代气息,从亚洲金融危机看金融监管、国企改革、微软垄断案到 扩大内需、西部大开发,反倾销反补贴、国有股减持、国有资产监管、
21、环境 8 / 30 名师归纳总结 - - - - - - -第 8 页,共 30 页精选学习资料 - - - - - - - - - 爱护、食品安全、危机预警机制、等,无一不是当年的热点、难点问题,无 一不是关乎国计民生、改革开放的重大问题；经济法学只有连续坚持关注实 践、关注生活的讨论路线与方法,同时兼顾法学应有的主动性和独立性,才 有可能建立起既立足于本国实践与本土资源,又顺应国际潮流的学科和理论 体系,真正走向成熟；5、经济法学是一门开放的学科 严格而论,法律永久滞后于社会生活；但在法律体系中,不同学科对社 会基础、背景变动的回应程度是不同的；相比之下,民法可以相对固定,如法国民法典在百
22、年内基本不变,保持了一个世纪的荣光,成为法国民族 精神的记载与写照；而经济法要规范、调控波澜起伏、周期性变化的经济运 行和进展,不行能停留在一个时间与事实的断面上,它必需准时地将很多新 观念、新思潮纳人自己的理念与制度设计中；不能审时度势、与时共进就意 味着经济法的死亡；譬如：学问经济、可连续进展以及经济全球化、一体化 等已经成为法律制度创新的重要思想源头,极大地转变了经济法的理念和制 度；详细而言,学问经济凸显了学问在生产要素构成中的核心位置与作用,它要求政府在高新产业领域、高新技术企业的创办扶植等方面承担更大的责 任,予以更多的法律制度保证,以提高国家竞争力与创新才能；作为一种全 新进展模
23、式的可连续进展战略已深人人心,引发了社会、经济生活的一系列 显著变化,如经济体制和生产组织形式的变化、宏观调控方式与市场规制方 式的变化等；由此,可连续进展目标内化为经济法的目标价值取向与详细制 度,给整个经济法的立法与实施带来了全面而深刻的影响；经济全球化是人 们对世界各国的经济联系日益亲密、相互渗透乃至表达出一体化这样一个事 实的引申性描述,在重组之中的世界经济秩序下,各国的经济往来越来越密 9 / 30 名师归纳总结 - - - - - - -第 9 页,共 30 页精选学习资料 - - - - - - - - - 切,效率越来越高,影响越来越大,各种世界政治经济主体的关系都在发生 着重
24、要变化；全球化不仅是经济法学,而且也是其他法律学科所面临的新的 生态环境,给学科的进展供应了新的机遇与全面挑战；传统法律进展形成的 价值体系,如安全、公正、效率等,在经济法的语境和规范体系中被给予了 新的含义,如安全强调经济安全,公正侧重结果公正、代际公正,效率指称 为体制效率；皆表现为个性化的学科特点；农业经济时代竞争的打算因素为 土地,工业经济时代竞争的打算因素为资本,而学问经济时代竞争的打算因 素为学问；竞争方式从有形资产向无形资产的变迁即昭示了传统社会与现代 社会的历史差别,这种差别必定会为经济法的理论与实践所熟识、包含；二、现代经济法的理论基础 现代经济法是指社会由自由资本主义进人垄
25、断资本主义阶段后而存在的 经济法形状；这个阶段的经济法为什么能够存在并进展,其理论基础到底是 什么,学者有着不同的见解；但是,考察现今主要的经济法观点,几乎都蕴 含着国家运用经济法的形式介人或者干预社会经济生活这一质的规定性,所不同的只是提法而已；从这个意义上讲,国家需要干预应当成为经济法赖以存在的理论基础；虽然学者们有很多不同的观点,我国经济法的志士同仨 们,都在殚精竭虑地揭示经济法的真谛,也是我国经济法走向富强的一个生 动表现；考虑到国家干预论为多数学者所赞同,同时,在实践上我国立法机 关也颁布了很多表达国家对社会经济生活进行干预的法律和法规,所以有必 要对国家干预作出进一步摸索；纵观持干
26、预论的学者的全部论述,都有一个 共同的基点,就是强调经济法是为了克服市场失灵和爱护社会公共利益的需 要而存在的；对经济法的本质属性作出这一界定的内在规律是：理论和实践 10 / 30 名师归纳总结 - - - - - - -第 10 页,共 30 页精选学习资料 - - - - - - - - - 都说明市场机制是迄今为止资源配置的正确方式,但市场机制并非总是高效 率,相反市场失灵内生于市场机制,市场失灵使市场运行的结果出现出明显 的配置上的非效率和安排上的非公正性,而市场自身又无法克服市场失灵,这就必定产生对外力介入的需求,国家也就因此以其特有的优势成为介入主体,而干预的基本法律形式就是现代
27、经济法；简言之,市场失灵内在于市场机制,市场失灵产生干预需求,干预需求产生干预供应,而干预供应的法律 形式就是现代经济法；因此经济法语境中的国家干预是国家实施市场经济体 制的一种特殊的经济职能,旨在克服市场失灵以提升市场效率,而并非泛指 国家公权意志在法律中的表达；对此,我们可以从以下角度来进一步熟识经 济法所指的国家干预；（一）国家干预是敬重市场经济体制的干预 国家干预之所以是敬重市场经济机制的干预,源于以下三方面的缘由；其一,市场机制是国家干预的前提,正是由于市场机制有其不行防止的市场 失灵,而且它自身又无力克服,才产生国家干预的需要；正如诺贝尔经济学 奖获得者斯蒂格利茨教授所讲,市场失灵
28、为政府进行某种形式的干预供应了 空间,或者说,凡是市场可能失灵的地方,都是政府应当监管干预的地方；其二,推动市场经济机制的高效率运转是国家干预所要达到的目的；国家干 预的目的不是要取代市场,而是要排除市场失灵为市场机制高效运转而设置 的障碍,使市场机制发挥其最大功用；其三,国家干预自身也要接受市场的 干预；这里要指出的是经济法的“ 需要国家干预论” 所强调的是市场与国家 间的双向互动制衡关系,国家干预市场,市场也干预国家,由于国家在干预 过程中可能显现过渡干预、负效干预的现象,而对这种现象的遏制,最终力 量只能是依据市场要求的经济法律规范；正是基于这样的摸索,“ 需要国家 11 / 30 名师
29、归纳总结 - - - - - - -第 11 页,共 30 页精选学习资料 - - - - - - - - - 干预论” 才将经济法的国家干预定位于敬重市场经济体制的干预,并指出,胜利的干预是指在充分发挥市场优势的基础上的干预,“ 这种干预必需建立 在对市场敬重的基础之上,任何背离市场经济内在要求的干预,只能阻碍乃 至破坏现代市场经济的进展” ；对体制转型期的中国而言,国家干预理论所包蕴的超前性恰恰能给经济 立法以指导,并通过立法来促进、规范和引导转型时期的经济朝着完善的社会主义市场经济体制方向进展；我国已经加入了WTO,加入本身就已经说明我国已经进入了市场经济体制国家的行列,在这种背景下,国
30、家干预理论显 然仍具有适应经济全球化的意义；（二）国家干预是授权和限权有机结合的干预 国家干预只是国家经济职能的一种特殊表现,或者说它是属于国家职能 的范畴,明显不应当把它等同于国家权力的滥用,那些认为一提国家干预就 意味着国家权力不受限制的熟识主要是没有区分出国家权力和国家职能这一 组概念；国家权力是国家的重要属性,是把握政权的阶级运用国家机器实现 阶级统治的一种特殊的公共权力,通常可分为立法权、行政权、司法权等 等；国家职能主要涉及的是国家的动态活动即国家是干什么的这一问题,按 照马克思主义国家理论,国家职能是指国家活动的基本事域和活动,通常可 以分为政治、经济和社会职能；国家权力和国家职
31、能并没有正相关的关系；或许一个国家的国家权力极大,但它的国家职能范畴是特别小的；相反,也 可能一个国家的国家权力微小,但它的国家职能却可能较为完备；经济法理 论强调国家干预是对国家经济职能的一种完善,并不必定带来国家权力的滥 用；相反,现代经济法所表达的国家干预,是建立在对国家的有限理性这一 哲学熟识基础之上的,即熟识到国家对经济干预,主要是通过政府去实现 12 / 30 名师归纳总结 - - - - - - -第 12 页,共 30 页精选学习资料 - - - - - - - - - 的,而政府作为一个有限政府,在干预经济的过程中同样存在着政府失灵,因此国家在实施干预的时候,一方面需要授权政
32、府对经济进行干预,同时又 要对政府本身进行干预,以限制其权力的滥用；事实上干预论所主见的国家 干预是有严格边界的,即“ 凡是市场能有效运行之处,就没有经济法存在的 空间；凡是有经济法不能克服市场缺陷之情形,就没有经济法运作之余地；凡是存在经济法克服市场缺陷不经济之情形,也没有经济法存在之必要” ；李“ 论经济法的界限”2001 法学 5 期因此国家干预是授权和限权的有机结合的干预,包含了干预经济和干预政府的“ 双重干预” 的理念；（三）国家干预与经济自由是辩证统一的 自由对于法律的重要性,怎么强调都不为过,西塞罗说“ 为了得到自 由,我们才是法律的臣仆” ；洛克认为“ 法律按其真正的含义而言与
33、其说是 限制仍不如说是指导一个自由而有聪明的人去追求他的正值利益, 法律 的目的不是废止或限制自由,而是爱护和扩大自由；” ；在马克思那里“ 法 典就是人民自由的圣经” ；因此追求自由是任何一个法律部门最为重要的法 理念之一；假如将自由置放在经济法这一特定语境中考量,它应当表现为“ 经济自由” ；作为经济自由“ 意味着经济主体意志与行为的和谐与合一,意味着市场空间的交易泛度扩大与成本低廉；在详细的经济关系中,自由意 味着市场主体间自想法志的相互敬重,意味着政府管制的交易禁区范畴缩 小；” 经济自由对于市场机制的高效发挥有着极为重要的作用,经济法的国 家干预与经济自由应当是辩证统一的一对范畴；政
34、府对法律所爱护的私域权益,特殊是私人财产的侵害才是对自由的限 制,由此可以认为国家通过经济法律对经济关系实施某种干预与自由并不必 然存在冲突；由于“ 经济活动的自由,原本意指法治下的自由,而不是说完 13 / 30 名师归纳总结 - - - - - - -第 13 页,共 30 页精选学习资料 - - - - - - - - - 全不要政府的行动” ；亚当 斯密本人,也在强调政府必需“ 建立并爱护某 些共同事业及某些公共设施” ,即国家干预中的公共物品的供应；所以,古典经济学派的论点也绝非那种完全自由放任（laissez faire）的论点；这里,我们留意到作为凯恩斯的国家干预主义,“ 虽然强
35、调圄家调剂和干预经 济生活,但整个干预理论仍旧是以爱护自由竞争和自由贸易为基本前提”的,这说明无论是经济自由主义仍是国家干预主义,虽然上述思想是从西方 市场经济体制的立场动身来揭示自由和干预的关系,但是各国的历史往往又 有很多惊人的相像,这些熟识及其实践对于我们把握在我国市场经济条件下 的经济自由与国家干预的关系,仍旧具有启示意义的；因此在现实的经济条 件下,我们必需明确强调圄家干预与经济自由的辩证统一；在经济法的语境 中,国家干预是经济自由的内在需要,干预虽然在肯定程度上会对自由进行 某些限制,但限制只是手段,爱护整个市场竞争自由才是目的；正如反垄断 法,虽然从表象上看经济法干预了某些企业的
36、自由,但这种干预与其说是对 自由企业体制本身进行限制,仍不如说是用来扩大企业在市场上的总体自 由；（四）国家干预有利于推动政府职能转变 从理论上讲,国家干预与市场机制并不是根本对立的,我们所坚持的国 家干预只能是敬重市场机制的干预,这种干预不但不会阻碍市场机制发挥作 用,相反是要促进市场机制作用更有效的发挥；事实上,我国正在推行的政 府职能转变,其总的思路是从全能政府转向有限政府,由神奇政府转向阳光 政府、由任性政府转向诚信政府、由权力政府转向责任政府、由主要依靠政 策手段治理的政府转向主要依靠法律手段治理的政府；而这种转变,在很大 程度上是由于政府是有与生俱来的干预责任,完善这种干预责任,是
37、一个对 14 / 30 名师归纳总结 - - - - - - -第 14 页,共 30 页精选学习资料 - - - - - - - - - 人民负责的政府所应当实行的作为；从实践的角度看,政府职能转变是有进有退,即市场能办好的事就由市 场去办,市场办不好的事政府不但要管而且必需管好；党的十六大强调指出“ 健全现代市场体系,加强和完善宏观调控；完善政府的经济调剂、市场监 管、社会治理和公共服务的职能,削减和规范行政审批；要把促进经济增 长,增加就业,稳固物价,保持国际收支平稳作为宏观调控的主要目标” ；党的十六届三中全会进一步指出“ 连续改善宏观调控,加快转变政府职能；进一步健全国家方案和财政政
38、策、货币政策等相互协作的宏观调控体系；加 强国民经济和社会进展中长期规划的讨论和制定,提出进展的重大战略、基 本任务和产业政策,促进国民经济和社会全面进展,实现经济增长与人口资 源环境相和谐；加强对区域进展的和谐和指导,积极推动西部大开发,有效 发挥中部地区综合优势,支持中西部地区加快改革进展,振兴东北地区等老 工业基地,勉励东部有条件地区领先基本实现现代化；” 这说明,在完善社 会主义市场经济体制的今日,政府的经济职能不仅不会弱化,反而会加强；“ 坚持以人为本,树立全面、和谐、可连续进展观,促进经济社会和人的全 面进展” 的科学进展观,强调坚持以经济建设为中心,坚持经济社会和谐发 展,坚持城
39、乡和谐进展,坚持区域和谐进展,坚持可连续进展,坚持改革开 放,坚持以人为本的思想,也不无表达了政府在其中的主导作用,而这种主 导作用,又是通过加强政府的社会经济职能来实现的；这无疑给经济法带来 了新的进展机遇和挑战；以上分析说明,国家干预与政府职能转变是互为依存的,政府的有效干 预,必定要求政府职能转变,同时,政府职能转变又必需以法治为前提,以 防止职能变迁中权力异化,从这个意义上讲,国家干预理论与政府职能转变 15 / 30 名师归纳总结 - - - - - - -第 15 页,共 30 页精选学习资料 - - - - - - - - - 并不冲突,相反有利于推动一个理性政府的职能朝着能够促
40、进国民经济快速 健康进展的方向转变；四、运用多学科学问从多维视角讨论经济法 经济法作为一个新兴法律走向历史舞台,应当依据何种进路对其进行角 色定位,以揭示其内在质的规定性,始终是困扰学界的一个难题；可喜的 是,经过多年的苦苦探究,人们摸索到了运用多学科的学问、采纳多维度的 认知视角开启揭示经济法本质属性的有效路径；（一）多学科学问与经济法的理论讨论 法律从来不是自给自足的封闭体系,凯尔森意义上的纯粹法只不过是满 足部分法学家个人偏好的一厢愿意的设计；实践说明,现代社会科学的进展 已出现出各学科之间的融合、贯穿和互动性明显增强的趋势；因此要夯实经 济法的基石,就必需拓广讨论思路,善于运用与经济法
41、学关系最亲密的学科 包括经济学、社会学、政治学、哲学和伦理学等在内的多学科学问解读经济 法的存在、进展、功能和价值；经济学是讨论社会如何使用稀缺资源用来生产有价值的商品,并把它 们在不同人之间进行安排的一门基础性学科；经济法的兴起与经济学的进展 有着内在的亲缘关系,经济学的分析范畴如成本、效益、稀缺、外部性、竞 争和垄断等等已成为经济法的重要分析工具,历史上不同时期的主流经济学 理论、流派和学说都对经济法学的理论和制度的建构产生了重大的影响；例 如,在经济法本质属性的讨论中,经济法学者运用信息不对称理论、不完全 竞争理论、外部性理论去说明经济法这种法的现象,使经济法的本源、功能 和价值得到了具
42、有说服力的阐释；详细到经济法的很多子部门,例如反不 正值竞争法、消费者权益爱护法、产品质量法、广告法等法 16 / 30 名师归纳总结 - - - - - - -第 16 页,共 30 页精选学习资料 - - - - - - - - - 律中的较多制度都可以运用信息不对称理论得到说明,这种说明甚至比法律 说明法律更具有说服力；社会学是对社会进行综合讨论的学科,经济法与社会学同样有极大的关 联性,德国闻名法学家拉德布鲁赫认为“ 经济法产生于国家不再由纯粹私法 爱护自由竞争,而寻求通过法律规范以其社会学的运动法就掌握自由竞争的 时候而这种法律规范本身就是可能在社会学运动中有效干预的社会学事 实；”
43、 这说明社会学是经济法的理论基础之一,或者说经济法是在法律的社 会学运动之中逐步形成和进展起来的；社会学的社会结构、社会互动、社会 群体、社会组织、社会阶层、社会分化、社会掌握和社会现代化等理论范畴 对熟识经济法的本质属性都具有重要的作用；特殊是社会学强调“ 实证” 的 讨论方法诸如问卷调查、实地考察等,对经济法讨论方式的拓展也具有重要 的意义；现在我国经济法学者运用社会学的理论学问和讨论方法,对经济法 的起源、讨论框架、主体、本土资源以及现实社会生活对经济法所应供应的 制度支配等问题进行了深人的讨论,丰富了经济法的理论成果；政治学是以讨论国家为主体的各种社会政治现象及其进展规律的科学,对于揭
44、示经济法存在的政治基础具有积极的意义；政治学中的国家与社会的 关系、国家才能的强弱、政府职能的变迁、利益集团的对抗和妥协、集权和 分权以及政治制度的变迁等重大问题,不仅是经济法学讨论的重要的理论平 台,同时,其中的某些关系甚至也是经济法调整对象之所及；例如,我国改 革开放以来我们所提倡和推行的政府职能的转变,必定会对以国家干预为本 质特点的经济法所追求的价值目标产生打算性的影响,同时,推动和巩固政 府职能的转变,不能仅仅靠行政法的制度设计,在很大程度上仍需要相关经 济法律制度的支撑,需要我们从经济法的视角动身讨论政府职能转变中的经 17 / 30 名师归纳总结 - - - - - - -第 1
45、7 页,共 30 页精选学习资料 - - - - - - - - - 济法律问题；此外,政治性目标也会对一国的经济政策、经济立法、执法和 司法产生影响,如“ 西部大开发” “ 振兴东北” 也需要经济法在理论和实践 上作出回应；哲学是关于世界观的学说,其所供应的价值分析方法对于揭示经济法的 本质属性具有根本意义的智识支持；价值分析方法就法律而言,在于用哲人 的眼光超越实然状态的法律,用终极关怀的理念去追问“ 法律应当是怎样 的” ；价值分析方法对于经济法而言,在于要从应然的层面揭示经济法存在 的意义与目的,所回答的是经济法因何而存在,进而运用价值判定的方法来 评判已有的经济法律现象,然后以社会对
46、经济法的需求为动身点,讨论经济 法应当怎样满意当代人和代际人的需要；这样从哲学的高度把握经济法独立 的内在价值,才能从更为理性的层面确定经济法的本质属性,并在此基础上 构筑经济法自身体系与相关部门法体系的和谐统一；伦理学是关于道德的哲学,它的基本范畴是善和恶、正义和非正义、公 正和偏私、诚恳和虚伪、荣誉和耻辱等；这些基本范畴对于确立经济法本质 属性具有不行或缺的作用；一般认为,法律是最低的道德要求,是社会的道 德底线,从这个意义上说,法律和伦理的结合特别紧密；在经济法特定的语 境下,运用伦理学的学问讨论经济法的本质属性更具有特殊的意义；由于经 济法是通过克服市场失灵而促进市场体制高效率运转之法
47、,然而市场机制的 效率又主要来源于竞争,而竞争本身又往往简洁引发包括政府道德在内的道 德危机,进而产生信用危机、贫富分化和社会不公正等问题；而经济法所追 求的社会正义、实质公正、公正安排和爱护弱势群体实质上就是伦理学的价 值追求与经济法的价值追求在社会整体利益框架内的整合；此外,我们现在 提倡以人为本、可连续进展、生态经济、循环经济等,其所强调的是一种泛 18 / 30 名师归纳总结 - - - - - - -第 18 页,共 30 页精选学习资料 - - - - - - - - - 爱精神,是人与人、人与自然的和谐相处,就其实质而言,无疑是伦理学在 经济法律上的升华；（二）国家、市场与经济法之间的内在联糸