民事诉讼论文.docx

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1、民事诉讼论文论文常用来指进行各个学术领域的研究和描绘学术研究成果的文章,简称之为论文。它既是讨论问题进行学术研究的一种手段,又是描绘学术研究成果进行学术沟通的一种工具。它包括学年论文、毕业论文、学位论文、科技论文、成果论文等。民事诉讼论文120xx年至20xx年,中国法学核心科研评价;期刊,即CLSCIChinaLegalScienceCitationIndex发表的民事诉讼论文篇数法学论文总数,以及民事诉讼法学在论文发表总数中所占比率之数据分布如下:20xx年591406,4.08%;20xx年741431,5.17%;20xx年991435,6.9%;20xx年931412,6.59%;2

2、0xx年711357,5.23%;20xx年861557,5.5%;20xx年711521,4.67%。20xx年,CLSCI共发表论文1521篇。各部门法学发表篇数大致为:民法267,刑法237,法理198,经济法158,刑事诉讼130,宪法120,行政法学101,商法80,民事诉讼71,法制史62,国际私法19,国际经济法34,国际公法44。其中,民事诉讼学科与20xx年的86篇相比,数量上有所回落,约占论文发表总数的4.67%,在13个法学学科中排名第9。1诉权与既判力理论研究诉权、既判力是传统民事诉讼法学两大极具恒常性和延展性的基本理论,历史上曾在不同时期推动民事诉讼法学之时代发展。立

3、案登记制、第三人撤销之诉、公益诉讼等新制度适用中的争议和混乱,促使学者们在这两大古老而抽象的理论中找到了新的研究兴奋点。关于诉权理论,吴英姿教授提出,肩负时代责任的诉权人权论是迈向基本权利范畴的诉权观。私法诉权讲完成了诉权的权利化改造,公法诉权讲将诉权从私权关系上升为公民与国家之间的关系,诉权人权论则超越民事权利与诉讼权利,突破诉讼法框架,为人权的司法保障及宪法诉讼奠定根基。诉权人权论要求诉权入宪,人权性质意味着诉权具有绝对性,只能经行使消耗,不可放弃不可否认,不得为其附加条件,这决定了诉讼目的论应界定为“公正解决纠纷。唐力教授提出,应通经过序机制合理界定审讯权与诉权,充实诉权实现之程序制度,

4、适当强化法院对诉权实现之程序保障义务,保障当事人之程序基本权。王晓以为,判定诉权滥用应遵循严格的认定标准,审查主观恶意、行为失范和诉的利益缺失等要件,避免阻却和阻碍诉权行使。结合其危害性及详细情形,体系化、多层次地综合运用行政、民事、刑事追责机制予以惩戒。关于既判力理论,张卫平教授提出,我国尚未在规范层面对既判力相对性原则予以明定化,导致第三人权益程序保障方面存有重大缺陷,实践中第三人撤销之诉适用混乱。将既判力制度化,需要明确既判力客观范围的原则及其例外、既判力相对性原则及其例外、既判力标准时。根据既判力相对性原则,判决在没有扩张正当性根据的情形下对第三人没有约束力,判决损害第三人利益时,第三

5、人能够提起一般诉讼。既判力相对性原则不仅有助于纠纷之终局解决,同时也能够为案外第三人提供程序保障。2基本原则与基本制度研究该类论文共7篇。其中,基本原则部分涉及辩论、检察监督、支持起诉、诚实信誉等内容,基本制度方面则针对陪审制度和公开审讯制度进行了讨论。基本原则研究。陈贤贵以为,详细化義务立足于主张责任,由宣示性规则、实现程度规则、免除规则及效力规则等构成,其正当性在于促进诉讼、集中审理,防止滥诉和突袭,我国详细化义务初具制度外形,但缺乏可供良性开展的逻辑前提及关联制度。今后应确立约束性辩论主义原则,规范说明义务及完备审前程序。张卫平教授指出,基于检察监督的各种限制性条件和风险,民事诉讼的检察

6、监督应当是选择性的。中心是审讯监督程序,重点是事后监督而非审讯程序的经过监督。巢志雄以为,我国民事诉讼诚实信誉原则在详细内容、类型化适用、创设其他程序规范等方面存在过于泛滥、随意和轻视法律方法的问题。法国民事司法实践必要性、相关性、正当性适用要求,对我国有参考价值。基本制度研究。张嘉军教授通过实证研究发现,我国人民陪审制度仍然在陪审员选任条件、陪审案件范围、实际参审人员构成等方面存在缺陷。将来应优化陪审员构成,注重普通群众、年长者比重的调整,取消学历资格限制。陪审案件不应限于“社会影响较大,应处理好专业性新型案件与普通案件的人员选择问题。逐步建立由陪审员单独认定事实的制度,避免法官对陪审员的不

7、当干扰和控制。高翔提出,我国民事审讯公开将对当事人公开与对社会公开混淆起来,存在一元化倾向。对当事人公开的权利基础是听审请求权和公开审讯请求权,而对社会公开的权利基础是司法知情权。对象及其权利基础差异决定了公开内容的差异,权利冲突时,听审请求权及隐私权保护处于优位。构成审讯公开制度构造二元构建的制度逻辑。3司法改革研究王亚新教授提出,“省级统管意味着省级下面各级法院的经费支出不再依靠同级地方财政,而改由省级财政统筹,中央财政通过转移支付及专项资金等予以补充。改革达成预期目的,取决于方案的内容构成及施行方式,涉及筹资;、预算案的编制、预算的执行、预决算的审议批准程序等内容。傅郁林教授以为,本轮改

8、革涉及体制、机制、程序改革等环环相扣的各个方面,审讯人员分类和法官员额制当前争议最大、困难最多。员额制应当是审讯权运行机制改革的自然结果而不是前提条件,颠倒逻辑顺序,将触动利益的人事关系改革置于明晰岗位权限责任之前,会引起一场无序的利益混战。改革全面铺开之前,应认真研究审讯辅助人员与员额制法官之间的职权责界分标准,以作为审讯人员改革的基础。4证据制度研究该类论文内容涉及专家辅助人、品格证据、共同危险行为、举证责任、鉴定费用、证据保全程序、预决效等问题。专家辅助人制度意在弥补当事人质证能力缺乏,排除法官就鉴定意见或专业问题的认识障碍。李学军提出,专家辅助人之意见具有证据属性,专家辅助人的资质不以

9、“诉前确认为根据;专家辅助人的意见以出庭为前提;某些意见只能有限采用。专家辅助人与律师在庭审质证环节须有明确的角色定位和分工。汪诸豪指出,以品格证据弹劾证人因涉及到品格证据的特殊可采性规则而需十分关注。美国证据法允许使用证人的不诚实品性来攻击证人证言的可信性,证实品性的详细方法遭到法律规制:允许以名声和意见证言证实不诚实品性,但以详细行为或先前定罪记录证实则遭到严格限制。美国规定对我国证人弹劾规则的创设具有借鉴意义。任重提出,共同危险行为司法裁判的不统一部分源于对(侵权责任法)第10条的误读,该规定应被界定为诉讼规范。民事诉讼法有本质和形式之分,本质民事诉讼法规范同样存在于其他法律文本中。我国

10、民事诉讼法学研究存在与民法脱节的现象,将诉讼规范理解为请求权基础或叠加要件不仅增加当事人诉累,在结果上贬损当事人的民事实体权利。在民事诉讼法中建立法律推定的一般规则,将逐步解决司法实践中的相关疑难。占善刚教授以为,在鉴定的证据法构造中,鉴定人、当事人分别与法院产生公法上的权利义务关系,鉴定人与当事人之间并不发生法律关系。鉴定人应当向受诉法院而非当事人请求给付鉴定费用。鉴定费用最终作为诉讼费用的一部分由当事人负担。应制定专门的民事诉讼费用法律,厘清鉴定费用的性质,并以此为基点作出关于鉴定费用预交、负担、给付的科学设计。叶自强研究员以为,我国举证责任理论中较有影响的行为责任和结果责任,忽略了“事实

11、审言词辩论终结时这个极为重要的节点。从起诉、提供证据到事实审言词辩论终结,构成了一个自成体系的证据行为发生系统-提供证据行为。举证行为包含提供证据和对证据加以讲明两个行为。提供证据行为对应提供证据的责任,该责任在原被告双方间转移。讲服行为对应的讲服责任则不可转移,由法官或陪审团的认定与判定构成结果责任。我国长期以来缺乏书证真实性判定的明确规范,新民诉法解释初次确立了公文书证明质真实的判定规则。段文波教授提出,确定判决中的事实认定对后诉的效力,学讲上有预决力、非预决力及证实效三种观点。我国承袭苏联法“预决性的概念躯壳,以免证效力为内实,本质上系法定证实效,该规定损害了法官认定事实的独立性,褫夺了

12、后诉当事人的接受裁判权,且有违程序保障的基本要求。判决书可作为书证,对后诉法官认定事实产生一定影响,但不宜由法律硬性规定其证实力强弱。今后应废除已决事实免证效力,将已决事实评价放归法官自由心证评价。曹志勋提出,为到达扩大既判力的目的,应当提起独立的中间确认之诉。比拟法上固然存在扩张既判力范围的主张,但存在标准模糊、缺乏可预见性以及可能无谓浪费诉讼资源的弊端,也不合适我国现有发展程度。占善刚教授以为,证据保全与保全程序虽均有保全之名,在性质上却迥然不同。证据保全乃预先进行的证据调查程序,保全程序乃暂时、假定地确定私权的程序,目的在于保障将来強制执行中顺利实现当事人的私权。证据保全参照适用保全程序

13、的规定乃错误立法。应立足于证据保全本质作相应的制度安排。参考文献1吴英姿:(论诉权的人权属性-以历史演进为视角),载(中国社会科学),20xx年第6期.2唐力:(司法公正实现之程序机制-以当事人诉讼权保障为侧重),载(当代法学).20xx年第4期.3王晓、任文松:(民事诉权滥用的法律规制),载(当代法学),20xx年第5期.4张卫平:(重复诉讼规制研究:兼论“一事不再理),载(中国法学),20xx年第2期.5张卫平:(既判力相对性原则:根据、例外与制度化),载(法学研究),20xx年第1期.6张嘉军:(人民陪审制度:实证分析与制度重构),载(法学家),20xx年第6期.民事诉讼论文2【摘要】写

14、好民事诉讼法律文书的写作中心具有重要意义,没能把握写作中心的民事诉讼法律文书如无矢之的,无法发挥其诉讼作用。无论对于民事起诉状而言,还是答辩状或者是一审民事判决书来讲,诉讼请求都是其写作中心,写作诉讼请求时,在请求事项、请求根据、请求对象及请求数额上应明晰、明确。【关键词】民事法律文书;诉讼请求;写作;中心民事诉讼法律文书写作的中心,是民事诉讼各个程序的文书写作的展开点,各个法律文书只要从这个中心展开相关事实的认定、法律的适用等的写作,才可能实现民事诉讼法律文书的写作目的,实现写作法律文书的价值。反之,假如在写作民事诉讼法律文书时没有认清或把握好这个中心,偏离写作中心,对与写作中心无关的法律事

15、实或者法律规范着墨太多,那么法律文书可能成为无矢之的,无睛之龙了,胡子眉毛一把抓,使法官或者当事人摸不着头脑。所以,在把握了法律文书写作所需的基本事实和法律材料后,认清法律文书的写作中心并且围绕它展开写作具有重要意义。由于根据1992年最高人民法院下发的(法院诉讼文书样式)的民事诉讼法律文书数量较多,实难逐一列举,所以,本文以民事起诉状、答辩状和一审讯决书三种重要的、涉及民事主体实体权利义务的、写作要求较高的民事法律文书为例,讨论民事诉讼法律文书的写作中心。一、民事诉讼法律文书的写作中心:两个含义怎样理解民事诉讼法律文书的写作中心?本文以为这里的“写作中心有两个含义,“民事诉讼法律文书的写作中

16、心的一个含义是指在民事诉讼中同一案件中的各个主体制作的法律文书所应共同围绕的写作中心。以民事诉讼中的民事起诉状、答辩状和一审讯决书这三种法律文书为例,民事诉讼法律文书的写作中心是在民事一审中,原告及其代理人制作的民事起诉状及代理词、被告及其代理人制作的答辩状及代理词、审讯人员制作的一审讯决书,这三种法律文书写作应共同指向和围绕的中心;“民事诉讼法律文书写作中心的第二个含义是指每一份民事法律文书写作应围绕的中心,比方民事起诉状写作时应围绕的写作重点和写作中心。二、民事诉讼法律文书写作中心:诉讼请求无论是第一个含义的“民事诉讼法律文书的写作中心还是第二个含义的“民事诉讼法律文书的写作中心,两个“中

17、心并不矛盾,而是相一致的,那么能否存在这样的一个中心?这个中心是什么?本文以为民事法律文书写作是为实现民事诉讼目的服务的,民事诉讼中当事人的争讼目的和审讯人员的息讼目的都在围绕着一个中心,因此民事诉讼法律文书的写作也存在一个应围绕的中心,这个中心就是“诉讼请求。以民事起诉状、答辩状、一审讯决书为例,在这三种法律文书中,诉讼请求特别关键和重要,它被用来讲明原告要保护的权利的范围,是被告成认或者反驳的对象,也是法院定纷止争的范围,是制作这三种法律文书时所应围绕的中心。以著作权侵权案件为例,原告的起诉状中的诉讼请求通常包括了:(1)确认侵权的诉讼请求;(2)要求停止侵权的请求;(3)要求侵权赔偿的请

18、求;(4)要求承当律师费、公证费的请求。写作起诉状时,假如起诉状中只要上述1个请求,比方确认侵权的请求,那么起诉状中的事实和理由就仅仅围绕这一请求展开写作,不必再写原告遭受损失,损失数额、损失数额怎样计算,律师费、公证费怎样发生及数额等事实以及理由;相应的,答辩状只需要就能否侵权进行回答和辩白即可;判决书中查明事实,阐述理由和判决结果只围绕“被告能否侵犯原告著作权这一诉讼请求制作即可。而假如起诉状中列了上述4项诉讼请求,那么起诉状、答辩状、判决书写作时所应围绕的中心则应是这4项诉讼请求。总之,民事诉讼法律文书的写作中心是诉讼请求,一旦脱离了诉讼请求这个中心,法律文书的写作便没有法律意义可言了。

19、需要注意的是,民事诉讼法律文书的写作中心与刑事诉讼法律文书的写作中心是不同的,刑事诉讼法律文书的写作是围绕“罪与罚这个中心展开的。而民事诉讼法律文书的写作中心则是“诉讼请求。这种写作中心的不同与两种文书体现的法律价值与功能有关。三、写作民事诉讼法律文书中心的注意事项那么,怎样围绕诉讼请求写好起诉状、答辩状和一审讯决书?对于起诉状而言,应结合原告的诉讼目的,写好诉讼请求,这里的诉讼请求应该注意:(1)列清请求事项。要明晰的列明有几项诉讼请求,哪些诉讼请求是单一请求,哪些是合并请求;(2)诉讼请求要依法有据。首先要依法明确是确认之诉、给付之诉还是变更之诉;其次请求事项需要依法表述,比方侵权赔偿请求

20、中,有人写的诉讼请求中会出现“车旅费、“奶粉费、“精神损失费。这样写其实是不规范的,(侵权责任法)第十五条规定:“承当侵权责任的方式主要有:停止损害;排除阻碍;消除危险;返还财产;恢复原状;赔偿损失;赔礼道歉;消除影响、恢复声誉。(侵权责任法)第十六条之规定:“损害别人造成人身损害的,应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用,以及因误工减少的收入。造成残疾的,还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的,还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。根据以上规定,请求事项应该是符合法律规定的,因而,结合相关司法解释,人身损害赔偿的请求费用可表述为:“医疗费、护理费、误工费、交通费、住宿

21、费、住院伙食补助费、营养费等,请求精神损害赔偿应表述为“精神损害抚慰金。(3)请求承当义务的对象要明确。被告是自然人的,要写其身份证上的姓名,是法人的要写明其登记注册的名称,以明确被告;有些案件中,被告不止一人,这时诉讼请求中,要写清楚要求哪一个、哪几个或者是全部被告承当一个或几个或全部责任或义务。(4)数额要明确。比方诉讼请求中只写“请求法院判令被告赔偿损失是数额不明确的,这将导致被告无法就数额多少进行答辩,法院无法就判决数额问题判决,所以应写成比方“请求法院判令被告张某赔偿精神损害抚慰金10000元。根据以上4点,将诉讼请求写的明确、详细、明晰后,应在接下来的事实叙写与理由论证中仅仅围绕诉

22、讼请求展开写作。比方诉讼请求中“请求被告赔偿医疗费5000元,那么就要在事实中写清侵权事实各要素以及就医情况,在理由阐述中写明要求赔偿医疗费及医疗费数额的法律根据。对于答辩状而言,围绕诉讼请求这个中心写好法律文书,要有针对性的就诉讼请求进行成认或反驳,其事实和理由的表述也要相应的围绕诉讼请求展开。对于一审讯决书而言,也是要以诉讼请求为中心明晰双方当事人的争议焦点,查明案件事实,说明裁判理由,给出判决结果。四、讨论:一审、二审和审讯监督程序中主要民事法律文书的写作中心能否一致以上,本文主要提及了一审民事诉讼法律文书中的民事起诉状、答辩状、一审讯决书围绕的写作中心应是诉讼请求。那么,二审与再审民事

23、诉讼主要法律文书写作中心能否与一审一样呢?有人可能讲,不一样,二审、再审主要民事诉讼法律文书的写作中心应是“评价原裁判,这是第一种观点。第二种观点以为二审、再审主要民事诉讼法律文书的写作中心应是“评价原裁判和“诉讼请求(一审中表述为“诉讼请求、二审中表述为“上诉请求、再审中表述为“请求事项,尽管表述不同,但是在法律文书中的功能和作用是一样的,所以本文为方便阐述统一表述为“诉讼请求)两个中心。第三种观点以为二审、再审主要民事诉讼法律文书的写作中心仍应是“诉讼请求这一个中心。对于以上三种观点,本文以为第一种观点以“评价原裁判指出了二审裁判对一审裁判的法律监督作用,但是忽视了二审、再审中当事人当事人

24、期望解决的根本问题“诉讼请求。第二种观点看到了二审、再审裁判要解决的两个问题,即“评价原裁判和“诉讼请求的问题,但是“评价原裁判已经包含在“诉讼请求中,假如将这两点都认定为写作中心,则有“中心重复之嫌。所以,本文比拟赞同第三种观点,即二审、再审主要民事诉讼法律文书的写作中心仍应是“诉讼请求。不过在写作这一中心时,除了注意当事人的诉讼请求问题,还要注意发挥二审、再审的法律监督作用“评价原裁判。综上,本文以为民事诉讼主要法律文书的写作中心是“诉讼请求,只要围绕“诉讼请求对事实和法律进行琢磨,展开法律文书的写作,才可能体现好各个法律文书的功能和作用,实现诉讼目的。参考文献1陈卫东,刘计划.法律文书写

25、作M.中国人民大学出版社,20xx.2洪何苗,潘兰香.民事起诉状的写作要求和注意事项J.应用写作,20xx(10).作者简介:陈洪娇,洛阳师范学院老师,从事法律文书写作课程教学。民事诉讼论文3民事诉讼证据支持中法务会计论文1法务会计在民事诉讼证据支持中的基本现状法务会计所提供的民事诉讼证据支持的作用现状在我国当前的司法形式下,在诉讼程序中专门设立了处理睬计问题的司法会计鉴定程序,充当法官的助手,以其会计专业知识来弥补法官在会计专业知识方面的缺乏。当法务会计人员出庭作出司法鉴定意见和结论时,必须能够接受当事人及法官的质询才能作为独立的诉讼证据介入到法庭调查中,才能有资格介入到民事诉讼证据的认证、

26、质证等法庭调查环节中。2法务会计在民事诉讼证据支持中的主要应用2.1法务会计人员作为鉴定人介入民事诉讼法务会计鉴定人身份的产生一般有3种主要方式。接受民事诉讼中其中一方的委托而构成;由民事诉讼中的双方当事人协商决定;当双方当事人无法达成一致意见时由法院强行指定。因而,由以上三种方式产生的法务会计人员所出具的证据支持是我国民事诉讼案件的证据之一,具有较强的法律效力。2.2法务会计人员作为专家辅助人介入民事诉讼法务会计的另一个身份即专家辅助人。专家辅助人是我国民事诉讼案件中证据制度的一大突破,其职能主要体如今:对涉案民事诉讼的专门问题进行讲明和询问;对民事诉讼案件中的鉴定人进行询问。3法务会计在民

27、事诉讼证据支持中存在的问题和对策3.1服务领域狭窄民事诉讼案件在现行司法实践中采取不告不理的基本原则,只要当事人不到法院起诉,法院基本上不会主动进行案件的受理,因而很少有会计师事务所关心和涉及法务会计这一服务领域。尽管有少部分会计师事务所已经开展了相关的司法会计鉴定工作,但仍存在其公信力不高,讲服证实力差,业务量不多,执业标准缺乏等弊端。因而,我国需要从理论层面上来推进法务会计的证据支持研究,进而制定法务会计在民事诉讼鉴定标准和法律责任方面的法律法规,加强立法供应,逐步提高法务会计的诉讼支持力度并扩展其运用范围,擢升法务会计专家在解决民事诉讼纠纷中的业务能力和水平。3.2有效认证制度缺失传统司

28、法会计鉴定一般都很少涉及法务会计的资格认证制度和鉴定制度,其诉讼证据支持和业务操作范围标准基本空缺。因而,法务会计人员在收集证据的经过中,鉴别真假信息的能力不够。除此之外,对于怎样帮助当事人计算损失赔偿范围和鉴定标准等方面的制度也缺乏,并没有一个详细明确的行为标准来量化相关人员的责任。因而,要建立健全法务会计的专家认证制度,对民事诉讼经过中出现的问题提出改良意见和建议,以此来充实法务会计的理论和实践体系。同时,应广泛实行法律援助制度,确保社会弱势群体能够获得民事诉讼的司法援助,确保法律面前人人平等。3.3民事诉讼成本制度的滞后我国民事诉讼成本制度仍然沿用传统的使用原则,没有跟上社会经济发展的现实需要。诉讼成本的提升使得很多正常的诉讼案件无法进行,司法效益得不到保证。相关部门要构建符合市场经济发展需求的成本制度,取消立案时的诉讼费用标准。同时建立起律师费转付的制度,鼓励采取多渠道、多方式解决民事冲突。必要时,还能够建立诉讼保险制度,通过购买保险的方式将诉讼成本控制到最低水平。综上所述,法务会计所提供的证据资料应具有客观性、合法性和关联性的特征,能够给相关部门进行技术鉴定和执行民事诉讼程序提供有力的司法帮助。

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