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2、节 不正当竞争概述不正当竞争概述 第二节第二节 欺骗性交易及其法律规制欺骗性交易及其法律规制 第三节第三节 不当低价销售及其法律规制不当低价销售及其法律规制 第四节第四节 不当有奖销售及其法律规制不当有奖销售及其法律规制 第五节第五节 引人误解的虚假宣传引人误解的虚假宣传 及其法律规制及其法律规制 第六节第六节 商业贿赂及其法律规制商业贿赂及其法律规制 第七节第七节 侵犯商业秘密及其法律规制侵犯商业秘密及其法律规制 第八节第八节 诋毁他人商誉及其法律规制诋毁他人商誉及其法律规制 第一节第一节 不正当竞争概述不正当竞争概述一、不正当竞争的定义和特征一、不正当竞争的定义和特征不正当竞争：经营者在市
3、场竞争中采用违法手段谋取竞争利益的行为。主要特征：（一）实施主体是经营者（一）实施主体是经营者市场竞争是在经营者之间进行的，不正当竞争发生于经营者相互争夺交易机会和经济利益过程之中。（二）目的是为了获得竞争利益（二）目的是为了获得竞争利益不正当竞争目的是为了使自己在竞争中处于较有利的地位。（三）竞争的手段违反了法律（三）竞争的手段违反了法律正当竞争与不正当竞争的分界，主要是看经营者所采用的竞争手段是否合法。（四）损害其他合法经营者的利益和市场竞（四）损害其他合法经营者的利益和市场竞争秩序争秩序1.不正当竞争直接损害了其他合法经营者的利益，尤其是与不正当竞争者有直接竞争关系的经营者的利益；2.由
4、于不正当竞争的存在会增加市场道德风险、加大市场交易成本、损害人们正常的竞争关系，因而会扰乱和破坏市场的竞争秩序。二、不正当竞争与相关概念的比较二、不正当竞争与相关概念的比较（一）不正当竞争与正当竞争（一）不正当竞争与正当竞争正当竞争，是指建立在平等自愿、诚实信用基础上的良性竞争。不同不同正当竞争正当竞争不正当竞争不正当竞争采用的手段不同采用的手段不同在平等自愿、诚实信用的前提下，采用法律所许可的手段参与的竞争违背平等自愿、诚实信用等原则，采用非法手段参与竞争竞争的目的不同竞争的目的不同提高产品和服务质量，提高管理水平，赚取合理的利润利用竞争机会，采用弄虚作假或其他违反商业道德的手段，谋取某种本
5、来不可能获得的竞争利益或经济利益实施的效果不同实施的效果不同尊重竞争对手，维护市场规则。损害竞争对手和消费者的利益，扰乱和破坏市场竞争秩序。（二）不正当竞争与垄断（二）不正当竞争与垄断不正当竞争不正当竞争垄断垄断相同相同1.本质本质：反竞争行为，破坏市场规律和市场机制；2.结果结果：损害其他竞争者（或其他经营者）以及消费者的合法权益。不不同同实施主体的条实施主体的条件不同件不同不一定具有经济优势，任何企业或个体经营者都可以实施一般需要具有经济上的垄断地位或优势地位。行为的目的和行为的目的和后果不同后果不同通过不正当的手段获得竞争利益消除、排斥竞争实施的手段不实施的手段不同同采用非正常的手段，谋
6、取竞争利益凭借自己在市场中的经济地位来实施法律的规制有法律的规制有所不同所不同侧重于竞争秩序的维护侧重于竞争度的维护三、不正当竞争的表现形式三、不正当竞争的表现形式不正当竞争的表现形式，主要有三种立法类型：1.定义式，即在法律中只规定不正当竞争的定义，以这一定义为判断标准，凡符合该定义的都被认为是不正当竞争；2.列举式，即并不对不正当竞争作定义性规定，而具体列举各种不正当竞争行为；3.定义加列举，即在法律中既规定不正当竞争的定义，又对各种具体的不正当竞争进行列举。我国反不正当竞争法采用的是定义加列举的方式，不正当竞争行为主要有7种：欺骗性交易行为、不当低价销售、不当有奖销售、引人误解的虚假宣传
7、、商业贿赂、侵犯商业秘密和诋毁他人商誉。第二节第二节 欺骗性交易及其法律规制欺骗性交易及其法律规制一、欺骗性交易行为概述一、欺骗性交易行为概述（一）欺骗性交易行为的定义和特征（一）欺骗性交易行为的定义和特征欺骗性交易行为，也称仿冒行为，是指经营者采用假冒、仿冒或其他虚假手段，使交易相对人产生混淆或误信，从而获得交易机会的行为。1.主体一般是商品或服务的推销者；2.客观上实施了欺骗行为；3.主观上存在使人误信的故意；4.损害后果的双重性。（二）欺骗性交易与相关概念的比较（二）欺骗性交易与相关概念的比较1.欺骗性交易与商业混同商业混同主要指仿冒、假冒他人已经存在并享有一定声誉的商标、产品、企业名称
8、、产地等，从而使人们将真假产品混淆，其特征是必须存在仿冒、假冒的对象。2.欺骗性交易与引人误解的虚假宣传欺骗性交易欺骗性交易引人误解的虚假宣传引人误解的虚假宣传发生的场合发生的场合发生于具体的交易过程中发生于宣传过程中采用的方式采用的方式不一定通过宣传，也不必借助于宣传媒介必须采用一定的宣传形式，往往需借助于宣传媒体侵害的对象侵害的对象一般不直接损害特定的竞争对手的利益直接损害特定竞争对手的利益3.欺骗性交易与欺骗性有奖销售欺骗性交易欺骗性交易欺骗性有奖销售欺骗性有奖销售相同相同欺骗性交易与欺骗性有奖销售均发生于交易过程中，且在实质上都是对客户的欺骗。不不同同发生的场合发生的场合发生于一般的交
9、易场合只能发生于有奖销售的特殊场合采用的方式采用的方式直接在交易的产品或服务上弄虚作假主要是在奖励方法上弄虚作假二、欺骗性交易行为的表现形式二、欺骗性交易行为的表现形式（一）假冒他人注册商标（一）假冒他人注册商标假冒他人注册商标，是指采用虚假或其他不诚实的手段，侵犯他人注册商标专用权的行为。根据商标法第52条，主要有：1.未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的；2.销售侵犯注册商标专用权的商品的；3.伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的；4.未经商标注册人同意，更换其注册商标并将更换商标的商品又投入市场的；5.给他人
10、的注册商标专用权造成其他损害的。（二）擅自使用与知名商品相同或近似的名称、（二）擅自使用与知名商品相同或近似的名称、包装、装潢，造成混淆包装、装潢，造成混淆知名商品是指为相关公众所知悉并拥有一定信誉的商品。（三）擅自使用他人的企业名称或者姓名，引（三）擅自使用他人的企业名称或者姓名，引人误认为是他人的商品人误认为是他人的商品企业的名称具有惟一性，与企业不可分离。企业对其名称享有专用权，其他任何人不得侵犯。（四）伪造或冒用质量标志、伪造产地，对商（四）伪造或冒用质量标志、伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假表示品质量作引人误解的虚假表示产品的质量标志是产品质量信誉的集中体现，这些标志主要有认证标
11、志、名优标志、等级标志等。冒充质量标志的行为损害了竞争秩序，为法律所禁止。三、欺骗性交易行为的法律规制三、欺骗性交易行为的法律规制1.反不正当竞争法第21条第1款规定了假冒他人的注册商标，擅自使用他人的企业名称或者姓名，伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假表示行为的处罚。2.商标法第53条规定了侵犯注册商标的行为；3.商标法第54条和第59条规定了对于假冒他人注册商标构成犯罪的行为。第三节第三节 不当低价销售及其法律规制不当低价销售及其法律规制一、不当低价销售概述一、不当低价销售概述（一）不当低价销售的定义和特征（一）不当低价销售的定义和特征不当低价销
12、售是指经营者以排挤竞争对手为目的，以低于成本的价格销售商品或提供服务的行为。1.行为主体只能是处于卖方地位的经营者；2.行为人主观上存在故意，并具有排挤竞争对手的目的；3.行为人客观上实施了以低于成本的价格销售商品的行为；4.侵犯的客体是社会正常竞争秩序。（二）不当低价销售与相关概念的比较（二）不当低价销售与相关概念的比较不正当低价销售与国际贸易中的倾销都是破坏正常竞争秩序的低价销售商品的行为。不当低价销售不当低价销售倾销倾销存在领域不同存在领域不同国内贸易国际贸易认定标准不同认定标准不同考察行为人是否实施了以排挤竞争对手为目的的低于成本价格销售商品的行为考察行为人在进口国的销售价格是否低于出
13、口国或第三国的合理的正常价格适用的法律和适用的法律和处理的方式不处理的方式不同同适用国内竞争法，受到损害的其他竞争对手享有要求停止侵害、赔偿损失等权利适用国内法中的反倾销法和有关国际条约，通常的处理方式是对倾销商品征收反倾销税二、不当低价销售的适用例外二、不当低价销售的适用例外（一）销售鲜活商品（一）销售鲜活商品鲜活商品主要是指农副产品，具有保鲜期短、易变质、易腐烂、销售时间性强等特点。（二）处理有效期限即将届满的商品或者其他（二）处理有效期限即将届满的商品或者其他积压的商品积压的商品具有有效期的商品主要包括食品、饮料、营养品、药品、化妆品等。（三）季节性降价（三）季节性降价季节性商品是指那些
14、市场需求随着季节的变化而呈明显变动的商品。（四）因清偿债务、转产、歇业降价销售商品（四）因清偿债务、转产、歇业降价销售商品企业因经营管理不善将商品以低于成本的价格出售是一种不得已的处置措施。三、不当低价销售的法律规制三、不当低价销售的法律规制1.反不正当竞争法第11条第1款规定：经营者不得以排挤竞争对手为目的，以低于成本的价格销售商品；2.价格法第40条第1款规定：有不当低价销售的行为的，有关主管部门可以责令改正、没收违法所得，可以并处违法所得5倍以下的罚款；没有违法所得的，予以警告，可以并处罚款；情节严重的，责令停业整顿，或者由工商行政管理机关吊销营业执照。3.价格违法行为行政处罚规定第4条
15、和第11条补充规定了没有违法所得情形的处理。第四节第四节 不当有奖销售及其法律规制不当有奖销售及其法律规制一、不当有奖销售的定义和特征一、不当有奖销售的定义和特征不当有奖销售是指经营者在有奖销售的过程中弄虚作假或违反法律的限制向客户提供巨额奖励的行为。主要特征：（一）主体一般是出售或提供服务的卖方（一）主体一般是出售或提供服务的卖方不当有奖销售发生于销售环节，一般是由推销商品或服务的经营者所组织和实施，故其主体一般均为卖方。（二）发生于有奖销售的过程中（二）发生于有奖销售的过程中不当有奖销售发生于实施有奖销售的场合。（三）采用了不合法的奖励方法或奖励幅度（三）采用了不合法的奖励方法或奖励幅度不
16、当有奖销售采用的方法主要表现为有奖欺骗、人为控制奖励进程、借有奖销售推销质次价高的产品、不当巨额有奖销售等。（四）行为人主观上存在故意（四）行为人主观上存在故意不当有奖销售的行为人主观上存在故意，目的是以不正当的手段促进销售，并以此获得竞争利益。二、不当有奖销售的表现形式二、不当有奖销售的表现形式依据我国反不正当竞争法第13条的规定，不当有奖销售的表现形式主要有以下三种：（一）欺骗性有奖销售（一）欺骗性有奖销售欺骗性有奖销售，即经营者采用欺骗方式进行有奖销售的行为。1.谎称有奖或对所设奖励作虚假表示2.内定人员中奖3.人为操纵中奖程序4.其他欺骗性有奖销售行为（二）推销质次价高的商品（二）推销
17、质次价高的商品经营者利用购买者投机获利的侥幸心理，借有奖销售来推销质次价高的商品是典型的不当有奖销售行为。（三）不当巨额有奖销售（三）不当巨额有奖销售我国反不正当竞争法第13条第3项规定，抽奖式的有奖销售最高奖的金额不得超过5000元。三、不当有奖销售的法律规制三、不当有奖销售的法律规制（一）对附赠式有奖销售的法律规制（一）对附赠式有奖销售的法律规制我国反不正当竞争法对附赠式有奖销售中的不正当竞争行为尚未作出明确的规定。国外法律主要从附赠的商品价值和赠送的方法上进行限制。（二）对悬赏抽奖式有奖销售的法律规制（二）对悬赏抽奖式有奖销售的法律规制悬赏抽奖式有奖销售易误导市场信息，由于设奖高，对消费
18、者的吸引力大，易引发投机心理，故多数国家对此规制较为严格。第五节第五节 引人误解的虚假宣传引人误解的虚假宣传及其法律规制及其法律规制一、引人误解的虚假宣传概述一、引人误解的虚假宣传概述（一）引人误解的虚假宣传的定义和特征（一）引人误解的虚假宣传的定义和特征引人误解的虚假宣传行为，是指经营者利用广告或其他宣传方法，对商品或服务作与实际情况不符的公开宣传，引起或足以引起其交易相对人对商品或服务产生错误认识的行为。1.主体是实施产品或服务宣传的经营者；2.行为发生于宣传过程中；3.所作的宣传引人误解；4.主观方面既包括故意也包括过失。（二）引人误解的虚假宣传与相关概念的比（二）引人误解的虚假宣传与相
19、关概念的比较较1.引人误解的虚假宣传与虚假广告虚假广告一般而言是指其内容与实际情况不符的广告。引人误解的虚假宣传引人误解的虚假宣传虚假广告虚假广告联系联系 引人误解的虚假宣传多数都是通过虚假广告的形式加以实施的。区别区别引人误解的虚假宣传除广告形式外，还有其他多种形式。虚假广告没有引人误解的，不能构成引人误解的虚假宣传，而真实的广告如果引人误解，则可以构成引人误解的虚假宣传。2.引人误解的虚假宣传与诋毁他人商誉（商业诽谤）引人误解的虚假宣传引人误解的虚假宣传诋毁他人商誉（商业诽谤）诋毁他人商誉（商业诽谤）联系联系引人误解的虚假宣传与诋毁他人商誉均要通过向购买者传播虚假信息来达到推销产品的目的，
20、基本上也都是通过一定的媒介或其他手段进行宣传。区区别别手段不同手段不同引人误解的虚假宣传是直接宣传自己或委托人的商品或服务商业诽谤则是虚构和散布竞争对手的企业或商品等方面的虚假消息目的不同目的不同引人误解的虚假宣传的目的是推销所宣传的商品或服务商业诽谤行为的目的是让竞争对手的商品或服务降低信誉，从而抬高自己产品的信誉结果不同结果不同引人误解的虚假宣传一般不直接损害特定竞争对手的利益商业诽谤直接损害特定竞争对手的利益二、引人误解的虚假宣传的表现形式二、引人误解的虚假宣传的表现形式引人误解的虚假宣传在现实生活中有多种表现形式。根据不同的标准，有不同的分类方法。（一）引人误解的虚假广告宣传和引人误解
21、（一）引人误解的虚假广告宣传和引人误解的其他宣传的其他宣传标准：宣传是否采用广告1.引人误解的虚假广告宣传指通过广告宣传，不真实地介绍商品或服务情况，从而引人误解的行为。2.引人误解的其他宣传指利用非广告的其他宣传方法，对商品或服务作引人误解的宣传。（二）虚假宣传和引人误解的宣传（二）虚假宣传和引人误解的宣传标准：宣传内容本身是否真实1.虚假宣传指经营者对商品或服务情况所作的与客观实际不符，并引人误解的宣传。2.引人误解的宣传指经营者对商品或服务情况所作的可能真实但却引人误解的宣传。三、引人误解的虚假宣传的法律规制三、引人误解的虚假宣传的法律规制1.各国一般采用综合调整方法的立法形式。2.我国
22、反不正当竞争法消费者权益保护法广告法药品管理法从不同角度规了定引人误解的虚假宣传行为。第六节第六节 商业贿赂及其法律规制商业贿赂及其法律规制一、商业贿赂概述一、商业贿赂概述（一）商业贿赂的定义和特征（一）商业贿赂的定义和特征商业贿赂，是指经营者以一定的金钱、实物或其他利益，收买交易相对人或其有关人员，以获得交易机会的行为。主要有以下几个特征：1.主体的范围广泛2.主观上存在故意3.有主交易之外的利益交易行为4.贿赂行为是秘密进行的（二）商业贿赂与相关概念的比较（二）商业贿赂与相关概念的比较1.商业贿赂与回扣商业贿赂的主要表现形式是“回扣”，我国反不正当竞争法第8条将回扣规定为商业贿赂。2.商业
23、贿赂与折扣折扣是指在市场交易中，卖方以明示方式给予对方一定比例的价格优惠的行为。商业贿赂商业贿赂折扣折扣相同相同 都发生于交易之中，客观上都要给予对方一定的利益，目的也是为了争取交易机会。区区别别特征特征秘密性公开的和明示给付对象给付对象只能给予交易的对方直接给予对方当事人给付方式给付方式账外暗中给付符合财经制度是否符合是否符合商业习惯商业习惯不受商业习惯制约折扣的比例、方式符合商业习惯3.商业贿赂与佣金佣金是指为交易双方介绍业务、提供服务、撮合成交而获得的报酬。区别主要表现在：（1）佣金是付给独立的中介人或居间人（2）佣金是明示的和公开的（3）佣金具有劳务报酬的性质（4）佣金的支付符合财经制
24、度二、商业贿赂的表现形式二、商业贿赂的表现形式（一）商业行贿（一）商业行贿商业行贿是指经营者为了获得交易机会而以一定的金钱、实物和其他利益收买对方或其相关人员的行为。1.为争取获得交易机会而行贿2.为实现确定的合法利益而行贿3.为获得非法利益而行贿（二）商业受贿（二）商业受贿商业受贿是指经营者或代其履行一定职能的内部人员以及有关国家工作人员，索取或接受经营者的财物或其他利益，并为支付财物或其他利益的经营者谋取交易机会或经济利益的行为。三、商业贿赂的法律规制三、商业贿赂的法律规制在国外，有的国家采用专门立法对商业贿赂进行规制。根据我国的法律，商业贿赂行为可以分为一般商业贿赂行为和严重商业贿赂行为
25、（构成犯罪的商业贿赂行为）。因此，商业贿赂行为，由反不正当竞争法和刑法共同调整。第七节第七节 侵犯商业秘密及其法律规制侵犯商业秘密及其法律规制一、侵犯商业秘密概述一、侵犯商业秘密概述侵犯商业秘密，是指经营者采用非法手段获取、披露或使用他人商业秘密的行为。主要特征：1.行为主体一般是经营者2.行为的对象是商业秘密3.采用了非法的手段4.主观上可能是故意，也可能是过失二、侵害商业秘密的表现形式二、侵害商业秘密的表现形式（一）以不正当手段获取他人商业秘密“获取”他人商业秘密的“不正当手段”，是指一切违反诚实信用、公平竞争原则，直接从权利人处获取商业秘密的行为。（二）恶意披露、使用或允许他人使用以违法
26、手段获得的商业秘密（三）违反约定或者违反权利人的要求披露、使用或允许他人使用商业秘密的行为（四）第三人侵犯商业秘密的行为三、侵犯商业秘密的法律规制三、侵犯商业秘密的法律规制最初意义上的商业秘密立法，是作为对专利制度的补充而出现的。随着公平竞争制度的发展，商业秘密的保护逐渐被纳入了竞争法的范围。1.现代市场经济国家和地区，大多设定了公平竞争法对商业秘密的保护规定，并设置了专门的执法单位。2.我国民法通则合同法反不正当竞争法刑法从多个角度对侵犯商业秘密的行为作了规制，从而为商业秘密的保护提供了较为充分的法律保障。第八节第八节 诋毁他人商誉及其法律规制诋毁他人商誉及其法律规制一、诋毁他人商誉概述一、
27、诋毁他人商誉概述诋毁他人商誉也称商业诽谤，是指经营者为了获得竞争利益，捏造、散布虚假事实，损害他人商誉、侵犯他人商誉权的行为。主要特征：1.行为主体是经营者2.行为人主观上是出于故意3.侵害的客体是特定经营者的商誉权4.客观上表现为捏造、散布有损他人商誉权的虚假信息二、诋毁他人商誉的表现形式二、诋毁他人商誉的表现形式（一）产品附属资料中诋毁他人商誉（一）产品附属资料中诋毁他人商誉在自己的产品说明书及其他文字说明资料中，故意贬低他人的产品信誉。（二）产品交易中诋毁他人商誉（二）产品交易中诋毁他人商誉指在具体的产品交易过程中，向自己的客户吹嘘自己，攻击他人、贬低他人的信誉。（三）新闻、广告中诋毁他
28、人商誉（三）新闻、广告中诋毁他人商誉指在新闻媒介发布的新闻、刊登的广告中，对他人的商誉进行攻击或贬低的行为。（四）在公众中散布谣言诋毁他人商誉（四）在公众中散布谣言诋毁他人商誉经营者为了贬低他人的商誉而在公众中散布不利于竞争对手的谣言。（五）组织、唆使、雇佣他人诋毁他人商誉（五）组织、唆使、雇佣他人诋毁他人商誉经营者组织、唆使或者利用他人捏造、散布不利于竞争对手的虚假事实，损害竞争对手的商誉。三、诋毁他人商誉的法律规制三、诋毁他人商誉的法律规制我国反不正当竞争法对许多不正当竞争行为都规定了专门的法律责任。根据刑法第221条和231条的规定，犯商业诽谤罪的，处2年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。