《第五章 国经合同.pptx》由会员分享，可在线阅读，更多相关《第五章 国经合同.pptx（113页珍藏版）》请在taowenge.com淘文阁网|工程机械CAD图纸|机械工程制图|CAD装配图下载|SolidWorks_CaTia_CAD_UG_PROE_设计图分享下载上搜索。
1、第三节第三节国际货物买卖合同国际货物买卖合同l一、国际货物买卖合同的基本理论一、国际货物买卖合同的基本理论l（一）含义（一）含义l国际货物买卖合同是指营业地位于不同国家的当事国际货物买卖合同是指营业地位于不同国家的当事人之间就有关货物买卖的权利和义务关系而达成的人之间就有关货物买卖的权利和义务关系而达成的协议。协议。l国际货物买卖合同的国际性以当事人的营业地位于国际货物买卖合同的国际性以当事人的营业地位于不同国家为准，而不考虑当事人的国籍不同国家为准，而不考虑当事人的国籍l国际货物买卖合同的标的是货物，货物指有体动产，国际货物买卖合同的标的是货物，货物指有体动产，但适用于但适用于1980年联合
2、国国际货物销售合同公约年联合国国际货物销售合同公约（列举式）（列举式）1l（二）合同的有效成立条件（二）合同的有效成立条件l1、要经过要约和承诺两个法律步骤、要经过要约和承诺两个法律步骤l2、当事人具有缔约能力、当事人具有缔约能力l我国在加入我国在加入WTO时做了承诺，加入后三年要时做了承诺，加入后三年要取消外贸许可制度改为采用登记制取消外贸许可制度改为采用登记制l3、合同内容合法、合同内容合法lA标的物合法：除有外贸经营权，货物在进出标的物合法：除有外贸经营权，货物在进出口国，经停第三国合法口国，经停第三国合法2lB合同的其他条款合法：合同的其他条款合合同的其他条款合法：合同的其他条款合法：
3、不能有限制竞争、限制性商业条款：法：不能有限制竞争、限制性商业条款：l4、意思表示真实、意思表示真实l5、合同形式合法、合同形式合法3l中国进出口公司中国进出口公司A发出一份电报给德国公司发出一份电报给德国公司B：“确认售与你方钢材确认售与你方钢材10000吨，请汇吨，请汇200万美元，接到万美元，接到后后30日内交货。日内交货。”买方买方B复电：复电：“确认你方电报和确认你方电报和我方购买钢材我方购买钢材10000吨，条件按你方电报的规定。吨，条件按你方电报的规定。已汇交你方银行已汇交你方银行100万美元，请确认在本电日期万美元，请确认在本电日期30天内交货。天内交货。”然卖方然卖方A没有回
4、电，却以较高价格将没有回电，却以较高价格将该批钢材卖该另一英国公司。买方该批钢材卖该另一英国公司。买方B遂向法院起诉。遂向法院起诉。问：问：A与与B双方的合同是否成立？为什么？双方的合同是否成立？为什么？4l双方间的合同并未成立，理由在于：双方间的合同并未成立，理由在于：l（1）A未作出接受未作出接受B的还盘的答复的还盘的答复l（2）根据联合国国际货物销售合同公约，）根据联合国国际货物销售合同公约，合同必须一方发盘，另一方作有效接受方能合同必须一方发盘，另一方作有效接受方能成立。在本案中，成立。在本案中，A发出实盘，发出实盘，B对付款与交对付款与交货的改变已构成对货的改变已构成对A发盘的实质性
5、改变，不发盘的实质性改变，不是有效的接受，而构成了新的发盘，双方间是有效的接受，而构成了新的发盘，双方间的合同并未成立。的合同并未成立。5l二、当事人二、当事人l1、公约的规定、公约的规定l所谓营业地通常是指一方具有的永久性的经常从事所谓营业地通常是指一方具有的永久性的经常从事一般商业交易的场所，不包括临时性的成为某一特一般商业交易的场所，不包括临时性的成为某一特定交易进行谈判或洽商的地点定交易进行谈判或洽商的地点l根据公约的规定，当事人营业地分处不同国家根据公约的规定，当事人营业地分处不同国家这一事实应是明示的，或从合同本身或合同订立前这一事实应是明示的，或从合同本身或合同订立前或合同订立时
6、，当事人之间的任何交易或当事人披或合同订立时，当事人之间的任何交易或当事人披露出的情报能够加以确定露出的情报能够加以确定l2、我国对外贸易法、我国对外贸易法6l设下列各公司所属国均为公约的缔约国，依公约的规设下列各公司所属国均为公约的缔约国，依公约的规定，下列哪些适用公约？定，下列哪些适用公约？lA营业地位于中国的两个不同国家的公司订立的关于电视营业地位于中国的两个不同国家的公司订立的关于电视机的买卖合同机的买卖合同lB营业地位于不同国家的两公司订立的补偿贸易合同，其营业地位于不同国家的两公司订立的补偿贸易合同，其中服务未构成供货方的绝大部分义务中服务未构成供货方的绝大部分义务lC营业地位于不
7、同国家的两公司关于食糖的贸易合同营业地位于不同国家的两公司关于食糖的贸易合同lD营业地位于不同国家的两公司订立的补偿贸易合同，其营业地位于不同国家的两公司订立的补偿贸易合同，其中服务构成了供货方的绝大部分义务中服务构成了供货方的绝大部分义务7l三、合同的形式三、合同的形式l公约公约不要式原则，但允许保留不要式原则，但允许保留l我国：我国：l1、我国基于当时的涉外经济合同法的规定予以保留、我国基于当时的涉外经济合同法的规定予以保留l2、1999年合同法年合同法不要式：书面（包括电子单证）、口头、其他不要式：书面（包括电子单证）、口头、其他如今我国撤销保留，即可以采用口头形式与公约缔约国签订合如今
8、我国撤销保留，即可以采用口头形式与公约缔约国签订合同同但阿根廷、白俄罗斯、智利、匈牙利、乌克兰等国在参加公约但阿根廷、白俄罗斯、智利、匈牙利、乌克兰等国在参加公约时，也就合同的形式作出保留时，也就合同的形式作出保留8l四、合同的内容四、合同的内容l（一）货物品质规格条款（一）货物品质规格条款重要条件，如违重要条件，如违反，买方有权拒收货物，解除合同并要求损害反，买方有权拒收货物，解除合同并要求损害赔偿赔偿l1、凭样品确定货物品质的买卖、凭样品确定货物品质的买卖(通常应注明通常应注明“品质一样品大致相同品质一样品大致相同”)l（1）在订约前展示的参考样品）在订约前展示的参考样品(不是交货质量不是
9、交货质量的依据的依据)l（2）订约后提供的标准样品）订约后提供的标准样品（交货的依据（交货的依据）l在在合合同同中中没没有有标标明明是是参参考考样样品品还还是是标标准准样样品品的的情况下，通常被视为是标准样品情况下，通常被视为是标准样品9l2、凭规格、等级或标准确定货物品质的买卖、凭规格、等级或标准确定货物品质的买卖l（1）凭规格的买卖：反映商品品质的一些主）凭规格的买卖：反映商品品质的一些主要指标要指标l规格与样品同时使用时，应注明是以规格为准，规格与样品同时使用时，应注明是以规格为准，还是以样品为准，如果是以规格为准，就应标还是以样品为准，如果是以规格为准，就应标明样品为明样品为“参考样品
10、参考样品”l（2）凭等级的买卖）凭等级的买卖l等级指对同类商品进行的级别分类等级指对同类商品进行的级别分类10l（3）凭标准的买卖）凭标准的买卖l标准是统一化的规格和等级及其检验方法；标准是统一化的规格和等级及其检验方法；l必须在合同中明确以哪国标准为准，并须注必须在合同中明确以哪国标准为准，并须注明该项标准的出版年代及版本明该项标准的出版年代及版本l3、凭商标或品牌确定货物品质的买卖、凭商标或品牌确定货物品质的买卖l有必要在规定品牌或商标的同时明确商品的有必要在规定品牌或商标的同时明确商品的型号或规格型号或规格l4、凭说明书：如机电仪器等技术密集型产品、凭说明书：如机电仪器等技术密集型产品1
11、1l5、确定品质的时间、地点、确定品质的时间、地点l时间：通常是要约、承诺阶段就要确定，时间：通常是要约、承诺阶段就要确定，然后履行中用出口、进口检验标准然后履行中用出口、进口检验标准l地点：装运前出口：码头、仓库、船边地点：装运前出口：码头、仓库、船边l进口在口岸检验或进口方营业地检验进口在口岸检验或进口方营业地检验12l（二）数量条款（二）数量条款l1、明确计量单位和度量衡制度、明确计量单位和度量衡制度l2、在合同中规定、在合同中规定“溢短装条款溢短装条款”（moreorlessclause)即允许卖方按一定的机动幅度即允许卖方按一定的机动幅度多交或少交一定数量的货物多交或少交一定数量的货
12、物l如果数量未超过机动幅度的限度，则不构成违约，如果数量未超过机动幅度的限度，则不构成违约，卖方有权要求支付货款卖方有权要求支付货款l3、对溢短装的作价方法包括、对溢短装的作价方法包括l（1）按合同价格计算）按合同价格计算l（2）按装船时的市价计算）按装船时的市价计算l当合同未规定计价方法时，通常是按合同价计算当合同未规定计价方法时，通常是按合同价计算13l此外，在合同中通常还规定对超过合同的此外，在合同中通常还规定对超过合同的数量按什么价格支付货款的条款，如果双数量按什么价格支付货款的条款，如果双方当事人对此没有规定，一般对于超过合方当事人对此没有规定，一般对于超过合同数量的货物按合同规定的
13、价格支付货款同数量的货物按合同规定的价格支付货款14l（三）包装条款（三）包装条款l1、明确规定包装的材料、造型和规格、明确规定包装的材料、造型和规格l除传统商品包装已为买卖双方所知外，不应采用除传统商品包装已为买卖双方所知外，不应采用“适合海运包装适合海运包装”、“标准出口包装标准出口包装”等含义不等含义不清的词句清的词句l依联合国国际货物销售合同公约的规定，卖依联合国国际货物销售合同公约的规定，卖方须依合同规定的方式装箱或包装，除非双方当方须依合同规定的方式装箱或包装，除非双方当令人另有协议，货物应依同类货物通用的方式装令人另有协议，货物应依同类货物通用的方式装箱或包装，如果没有通用方式，
14、则依足以保全和箱或包装，如果没有通用方式，则依足以保全和保护货物的方式装箱或包装，否则即为与合同不保护货物的方式装箱或包装，否则即为与合同不符符1516l2、包装费用：如要特制包装，则应在合同、包装费用：如要特制包装，则应在合同中注明由买方自付费用中注明由买方自付费用l3、注意各国有关包装的法律和禁忌、注意各国有关包装的法律和禁忌l如：日本人喜欢鸭子而忌讳荷花，意大利如：日本人喜欢鸭子而忌讳荷花，意大利人喜欢绿色，埃及人禁忌蓝色、阿拉伯国人喜欢绿色，埃及人禁忌蓝色、阿拉伯国家规定进口商品的包装禁用六角星图案等家规定进口商品的包装禁用六角星图案等17l（四）价格条款（四）价格条款l1、正确表示计
15、价货币的名称、正确表示计价货币的名称l2、贸易术语要准确、完整，写明其、贸易术语要准确、完整，写明其解释依据解释依据l3、合同作价方法主要有以下几种、合同作价方法主要有以下几种18l依公约的规定，合同中的价格可以由当依公约的规定，合同中的价格可以由当事人明示约定，也可以用默示的方式规定。事人明示约定，也可以用默示的方式规定。l依该公约第依该公约第55条的规定，在没有任何相条的规定，在没有任何相反表示的情况下，双方当事人应视为默示地反表示的情况下，双方当事人应视为默示地引用订立合同时此种货物在有关贸易的类似引用订立合同时此种货物在有关贸易的类似情况下销售的通常价格。情况下销售的通常价格。固定价格
16、固定价格(短期交货合同）、滑动价格（长期短期交货合同）、滑动价格（长期交货合同）、后定价格等交货合同）、后定价格等19（五）装运条款（五）装运条款l1、装运时间装运时间l（1）明确规定装运时间）明确规定装运时间l（2）将装运时间与信用证挂钩）将装运时间与信用证挂钩202、装运港和目的港是价格术语不可缺少的组、装运港和目的港是价格术语不可缺少的组成部分，决定买卖双方责任、费用与风险成部分，决定买卖双方责任、费用与风险的分担，所以，一定应按不同价格术语的的分担，所以，一定应按不同价格术语的要求注明装运港和目的港要求注明装运港和目的港3、装运通知：即卖方在装运后，及时通知买、装运通知：即卖方在装运后
17、，及时通知买方货已经在什么时候装船、运到方货已经在什么时候装船、运到21l（六）保险条款（六）保险条款l在在FOB、CFR价格术语下，由于保险是由买方负责，价格术语下，由于保险是由买方负责，货物的价格中不应包括保险费用，因此，一般只原则货物的价格中不应包括保险费用，因此，一般只原则性规定性规定“保险由买方负责保险由买方负责”l在在CIF合同中，由卖方投保并支付的保险费加在货价上，合同中，由卖方投保并支付的保险费加在货价上，因此在制订保险条款时应注意：卖方在替买方投保后，因此在制订保险条款时应注意：卖方在替买方投保后，应把保险单及时交给买方应把保险单及时交给买方l转让保险单行为的实质是将货物在运
18、输途中受到损失转让保险单行为的实质是将货物在运输途中受到损失的风险转让于买方；买方日后可以据此向保险公司索的风险转让于买方；买方日后可以据此向保险公司索赔；如果卖方不履行该项义务，则货物遭受损失的风赔；如果卖方不履行该项义务，则货物遭受损失的风险仍由卖方承担险仍由卖方承担22l2、订明采用的保险条款名称、订明采用的保险条款名称l3、在、在FOB或或CFR合同中，为防止货物从合同中，为防止货物从仓库至装船前的损失得不到补偿，应对货仓库至装船前的损失得不到补偿，应对货物装船前的损失也进行投保物装船前的损失也进行投保l4、投保人选择的险别与特殊要求，要事、投保人选择的险别与特殊要求，要事先征得保险公
19、司同意才能投保先征得保险公司同意才能投保23（七）支付条款（七）支付条款1、支付工具、支付工具l支付工具包括货币和票据，国际货物买卖中支付工具包括货币和票据，国际货物买卖中的结算一般是采用票据中的汇票的结算一般是采用票据中的汇票l计价货币是双方当事人用来计算价格的货币计价货币是双方当事人用来计算价格的货币l支付货币是双方约定用来清偿债务的货币支付货币是双方约定用来清偿债务的货币l在两者不同的情况下，应当约定不同货币的在两者不同的情况下，应当约定不同货币的折算方法折算方法l一般在没有相反规定的情况下，是依付款日一般在没有相反规定的情况下，是依付款日货币的汇价折算货币的汇价折算24l2、付款方式、
20、付款方式直接付款、托收、直接付款、托收、信用证信用证l3、支付时间、地点、支付时间、地点l预付款预付款在交货或交单前即支付部分或全部在交货或交单前即支付部分或全部货款货款l即期付款即期付款在交货或交单时付款在交货或交单时付款l延期付款延期付款在交货或交单后的规定时间付款在交货或交单后的规定时间付款或分期付款，付款人或其指定银行所在地即为或分期付款，付款人或其指定银行所在地即为付款点付款点25l（八）检验条款（八）检验条款l1、检验机构、检验机构l（1）官方）官方l（2）产品的生产或使用部分设立的检验机构）产品的生产或使用部分设立的检验机构l（3）由私人或同业工会、协会开设的公证、）由私人或同业
21、工会、协会开设的公证、鉴定行鉴定行l如瑞士日内瓦通用鉴定公司、英国劳勃生公证如瑞士日内瓦通用鉴定公司、英国劳勃生公证行、日本海事鉴定协会等行、日本海事鉴定协会等26l2、关于检验的时间和地点、关于检验的时间和地点l（1）在出口国产地启运前检验）在出口国产地启运前检验l（2）在装运地装货前或装货时检验）在装运地装货前或装货时检验l又称以又称以“离岸品质、重量离岸品质、重量”，在此种情况下，在此种情况下，买方在货物到达后原则上不能对货物的品质和买方在货物到达后原则上不能对货物的品质和数量提出异议。这种做法对卖方比较有利数量提出异议。这种做法对卖方比较有利l（3）在进口国卸货后检验）在进口国卸货后检
22、验l又称又称“到岸品质、重量到岸品质、重量”，在此种情况下，买，在此种情况下，买方可以根据目的港检验机构签发的商检证书向方可以根据目的港检验机构签发的商检证书向卖方提出品质、数量方面的异议。这种做法显卖方提出品质、数量方面的异议。这种做法显然对买方有利然对买方有利27l（4）出口国装货地检验，进口国目的地复验）出口国装货地检验，进口国目的地复验l即以装运地的检验证书作为议付货款的单据之即以装运地的检验证书作为议付货款的单据之一，而不作为最后依据，在货到目的地后允许一，而不作为最后依据，在货到目的地后允许买方有复验权买方有复验权l买方通常应在货物到达目的港或卸货后若干天买方通常应在货物到达目的港
23、或卸货后若干天内对货物进行检验，这个期限是买方的索赔期内对货物进行检验，这个期限是买方的索赔期限限l买方超过期限而不检验，则丧失复验权，也就买方超过期限而不检验，则丧失复验权，也就丧失了可能的索赔权丧失了可能的索赔权28l（九）不可抗力条款（九）不可抗力条款ActofGod（免责条款）（免责条款）l不可抗力指合同订立以后发生的当事人订立合同时不能预不可抗力指合同订立以后发生的当事人订立合同时不能预见、不能避免、人力不可控制的意外事故，导致不能履约见、不能避免、人力不可控制的意外事故，导致不能履约或不能如期履约。遭受不可抗力的一方可由此免责，而对或不能如期履约。遭受不可抗力的一方可由此免责，而对
24、方无权要求赔偿方无权要求赔偿l就一般而言，它来自两个方面：自然条件和社会条件就一般而言，它来自两个方面：自然条件和社会条件l成立要件：成立要件：l1、该事故是在合同订立后发生的、该事故是在合同订立后发生的l在订立合同时，当事人就知道或应当知道意外事故的存在，在订立合同时，当事人就知道或应当知道意外事故的存在，这种意外事故不能作为不可抗力免除当事人的责任这种意外事故不能作为不可抗力免除当事人的责任l2、不能预见、不能预见l3、事故不是由任何一方的疏忽或过失引起的、事故不是由任何一方的疏忽或过失引起的l4、事故的发生是不可避免而且是人力所不能抗拒、不可、事故的发生是不可避免而且是人力所不能抗拒、不
25、可控制的控制的29l2、不可抗力的法律后果是免除遭受不可抗力一方的责、不可抗力的法律后果是免除遭受不可抗力一方的责任，而不是解除合同任，而不是解除合同l关于免责，各国在实践中都给予严格解释，只有在极关于免责，各国在实践中都给予严格解释，只有在极少数的例外情况下，当合同确实无法履行时，才予以少数的例外情况下，当合同确实无法履行时，才予以解除解除l按公约规定，遭受不可抗力的一方可以解除合同或延按公约规定，遭受不可抗力的一方可以解除合同或延迟履行合同，而不承担责任取决于：迟履行合同，而不承担责任取决于：l（1）不可抗力是持续相当一个时期还是暂时的，以及）不可抗力是持续相当一个时期还是暂时的，以及合同
26、履行的影响程度如何（部分不能、全部不能）合同履行的影响程度如何（部分不能、全部不能）l（2）合同标的性质：是金钱交付还是提交货物）合同标的性质：是金钱交付还是提交货物l一般而言，没有任何意外事故可解除当事人履行金钱一般而言，没有任何意外事故可解除当事人履行金钱债务的义务债务的义务30l在买卖合同中，买卖标的既是特定物，又发生了在买卖合同中，买卖标的既是特定物，又发生了灭失，则可以解除合同灭失，则可以解除合同l如果是种类物，而在客观上不是不可能提供这种如果是种类物，而在客观上不是不可能提供这种物品时，即使发生了不可抗力，仍然不能解除卖物品时，即使发生了不可抗力，仍然不能解除卖方的履约义务方的履约
27、义务l（3）此外，在考虑免除遭受不可抗力一方责任）此外，在考虑免除遭受不可抗力一方责任时，还要看意外事故与当事人未履行或不能按期时，还要看意外事故与当事人未履行或不能按期履行合同之间是否存在因果关系履行合同之间是否存在因果关系31l3、通知、证明、通知、证明l（1）遭受不可抗力的一方在事故发生后，要）遭受不可抗力的一方在事故发生后，要将事故的发生和自己的决定及时通知对方或在将事故的发生和自己的决定及时通知对方或在得到对方通知后，无论同意其意见与否，都应得到对方通知后，无论同意其意见与否，都应及时作出答复；否则对方可以违约为由进行索及时作出答复；否则对方可以违约为由进行索赔赔l（2）事故由当地商
28、会出具证明，证明事故的）事故由当地商会出具证明，证明事故的发生、时间、地点，对合同的影响程度发生、时间、地点，对合同的影响程度l我国由中国国际贸易促进委员会出具证明我国由中国国际贸易促进委员会出具证明32l（十）争议解决条款（十）争议解决条款l1、索赔条款、索赔条款l（1）约定索赔期限）约定索赔期限l（2）法定索赔期限）法定索赔期限l依公约的规定，买方认为货物不符合同，依公约的规定，买方认为货物不符合同，必须在发现或理应发现不符情形后一段合理时必须在发现或理应发现不符情形后一段合理时间内通知卖方，说明不符合同情况的性质，否间内通知卖方，说明不符合同情况的性质，否则就丧失声称货物不符合同的权利。
29、则就丧失声称货物不符合同的权利。l最长两年内提出最长两年内提出332、仲裁条款、仲裁条款内容：仲裁机构、适用的仲裁程序规则、仲内容：仲裁机构、适用的仲裁程序规则、仲裁地点、裁决效力裁地点、裁决效力3、法律适用条款、法律适用条款当事人自由选择合同适用的法律，当事人自由选择合同适用的法律，但必须善意、合法、不违背公共利益但必须善意、合法、不违背公共利益单一选择；单一选择；多边选择；多边选择；无准据法，即当事人法无准据法，即当事人法34l我国某进出口公司我国某进出口公司A（卖方）与美国某实业公（卖方）与美国某实业公司司B（买方）以（买方）以CIF（纽约）条件签订了一份出（纽约）条件签订了一份出口一万
30、吨茶叶的合同。货物由某远洋运输公司口一万吨茶叶的合同。货物由某远洋运输公司C承运，货物在装运港上海装船后，向某保险承运，货物在装运港上海装船后，向某保险公司公司D投保了海洋货物运输的平安险，当货物投保了海洋货物运输的平安险，当货物运至南海某海区时，因遭受暴风雨袭击，致使运至南海某海区时，因遭受暴风雨袭击，致使船舶船舶30天迟延到达目的港，并因船员的过失使天迟延到达目的港，并因船员的过失使三分之一的茶叶变质。于是美国三分之一的茶叶变质。于是美国B公司向有关公司向有关部门提出索赔部门提出索赔35l1、根据、根据INCOTERMS2000的规定，有责任的规定，有责任同承运人同承运人C签订运输合同的是
31、（签订运输合同的是（）lA中国中国A公司公司B美国美国B公司公司l2、应向保险公司、应向保险公司D办理国际海上货物运输保险手办理国际海上货物运输保险手续并支付保险费的是（续并支付保险费的是（）lA中国中国A公司公司B美国美国B公司公司C远洋运输公司远洋运输公司l3、根据公约规定，中国、根据公约规定，中国A公司所交货物应符公司所交货物应符合（合（）要求）要求lA商品品质商品品质B订立合同时需明示或默示通知订立合同时需明示或默示通知lC按同类货物通用的方式装箱或包装按同类货物通用的方式装箱或包装lD与样品相符与样品相符E没有侵犯第三人的权利没有侵犯第三人的权利36l4、中国、中国A公司的交货地点在
32、（公司的交货地点在（）lA装运港船上装运港船上B目的港目的港lC装运港船边装运港船边D合同中指定的地点合同中指定的地点l5、在、在CIF条件下，中国条件下，中国A公司的交货属于（）公司的交货属于（）lA实际交货实际交货B象征性交货象征性交货l6、对货物迟延、对货物迟延30天到达目的港造成的损失，天到达目的港造成的损失，B公公司应向谁提出索赔（司应向谁提出索赔（）lAA公司公司BC公司公司CD公司公司l7、对三分之一茶叶变质的损失，、对三分之一茶叶变质的损失，B公司应向谁提公司应向谁提出索赔（出索赔（）lAA公司公司BC公司公司CD公司公司37第四节第四节卖方、买方的义务卖方、买方的义务l一、卖
33、方的义务一、卖方的义务l对于货物销售合同的卖方而言，交付货物和移交货物单据对于货物销售合同的卖方而言，交付货物和移交货物单据是其最基本的合同义务是其最基本的合同义务l（一）交付货物（一）交付货物l1、交货地点、交货地点l公约第公约第31条规定，如果根据合同，卖方没有义务在其他特条规定，如果根据合同，卖方没有义务在其他特定地点交货，那么，他的交货义务如下：定地点交货，那么，他的交货义务如下：l有约定的从约定有约定的从约定l没有约定的，再依公约的规定没有约定的，再依公约的规定38l（1）货交第一承运人）货交第一承运人l如果销售合同涉及到货物的运输，卖方如果销售合同涉及到货物的运输，卖方就应当把货物
34、交给第一承运人，以由后就应当把货物交给第一承运人，以由后者运交给买方；者运交给买方；39（2）特定地点）特定地点在不涉及货物运输的情况下在不涉及货物运输的情况下如果合同指定的是特定货物或从特定存货中提如果合同指定的是特定货物或从特定存货中提取的或尚待制造或生产的未经特定化的货物，取的或尚待制造或生产的未经特定化的货物，而且双方当事人在订立合同时已经知道这些而且双方当事人在订立合同时已经知道这些货物的特定地点，那么，卖方就应当在该地货物的特定地点，那么，卖方就应当在该地点把货物交由买方处置。点把货物交由买方处置。40l（3）卖方营业地）卖方营业地l卖方应当在他于订立合同时的营业地把货物卖方应当在
35、他于订立合同时的营业地把货物交由买方处置交由买方处置l有一个以上营业地有一个以上营业地最密切联系地最密切联系地没有营业地没有营业地惯常居所地惯常居所地41l2、交货时间、交货时间l（1）如果合同规定了交货日期，或者，虽）如果合同规定了交货日期，或者，虽合同未明确规定交货日期，但从合同中可合同未明确规定交货日期，但从合同中可以确定交货日期，卖方就应当在该日期交以确定交货日期，卖方就应当在该日期交货；货；42l（2）如果合同规定有一段时间，或从合同）如果合同规定有一段时间，或从合同中可以确定一段时间为交货期，那么，除中可以确定一段时间为交货期，那么，除非情况表明应由买方选定一个日期以外，非情况表明
36、应由买方选定一个日期以外，卖方就应在该段时间内的任何时候交货；卖方就应在该段时间内的任何时候交货；l交货期的规定有两种；交货期的规定有两种；l一是明确规定交货期一是明确规定交货期l二是推定合同规定了交货期二是推定合同规定了交货期43l（3）在其他情况下，卖方应在订立合同后的）在其他情况下，卖方应在订立合同后的一段合理时间内交货一段合理时间内交货l按照国际实践，作为事实由法院根据货物的按照国际实践，作为事实由法院根据货物的性质及合同的其他规定决定的性质及合同的其他规定决定的l（4）卖方提前交货，买方可选择收取或拒收）卖方提前交货，买方可选择收取或拒收44l（二）移交单据（二）移交单据l1、实际交
37、货、实际交货在实际交货时，交货义务在实际交货时，交货义务是在指定的时间、地点把货物提交到买方控是在指定的时间、地点把货物提交到买方控制之下履行的制之下履行的l2、象征性交货、象征性交货交货义务是卖方把代表货交货义务是卖方把代表货物所有权的单据交给买方；此时交单的时间物所有权的单据交给买方；此时交单的时间和地点即为履行交货义务的时间和地点和地点即为履行交货义务的时间和地点45l（1）卖方应保证单据的完整和符合合同及公约的）卖方应保证单据的完整和符合合同及公约的规定规定l所谓完整是指卖方提交一切与货物有关的单据所谓完整是指卖方提交一切与货物有关的单据（提单、保险单、发票、商检证、进出口许可证、（提
38、单、保险单、发票、商检证、进出口许可证、领事签证、原产地证书等等），使之足以作为买领事签证、原产地证书等等），使之足以作为买方正当获得所有权及占有货物的保证方正当获得所有权及占有货物的保证46（2）在合同约定的时间、地点交付单据）在合同约定的时间、地点交付单据l如果卖方在合同所规定的交单时间以前已经移交了如果卖方在合同所规定的交单时间以前已经移交了l这些单据，卖方可以在合同所规定的交单时间到达这些单据，卖方可以在合同所规定的交单时间到达l以前，纠正单据中任何不符合合同规定的情形以前，纠正单据中任何不符合合同规定的情形l但是，卖方的这种权利的行使不利使买方遭受不合但是，卖方的这种权利的行使不利使
39、买方遭受不合理的不便或承担不合理的开支。而且，买方仍然保理的不便或承担不合理的开支。而且，买方仍然保留根据公约的规定要求损害赔偿的任何权利。留根据公约的规定要求损害赔偿的任何权利。47l（三）品质担保义务（三）品质担保义务卖方必须保证其交付的货卖方必须保证其交付的货物与合同的规定相符物与合同的规定相符l1、瑕疵担保（质量担保）、瑕疵担保（质量担保）卖方对其所售货物的卖方对其所售货物的质量、特性或适用性承担的责任质量、特性或适用性承担的责任l依公约第依公约第35条第条第1款的规定，卖方交付的货物款的规定，卖方交付的货物必须与合同规定的数量、质量和规格相符，并须按必须与合同规定的数量、质量和规格相
40、符，并须按照合同所规定的方式装箱或包装。照合同所规定的方式装箱或包装。l在合同没有对数量、质量、规格和包装作出明确的在合同没有对数量、质量、规格和包装作出明确的规定的情况下，则应依公约第规定的情况下，则应依公约第35条第条第2款的规款的规定履行质量担保义务。定履行质量担保义务。48l依公约的规定，买方在质量担保方依公约的规定，买方在质量担保方而应满足下列要求：而应满足下列要求：l（1）货物适用于同一规格货物通常使）货物适用于同一规格货物通常使用的目的；（对货物质量没有特别约定用的目的；（对货物质量没有特别约定时）时）l（2）货物适用在订约时买方明示或默）货物适用在订约时买方明示或默示通知买方的
41、特定目的；示通知买方的特定目的；49（3）凭样品或说明书的买卖中，货物与样品）凭样品或说明书的买卖中，货物与样品和说明书相符；和说明书相符；（4）按同类货物通用的方式包装，若无通用）按同类货物通用的方式包装，若无通用方式，则用足以保全和保护货物的方式包装。方式，则用足以保全和保护货物的方式包装。如果买方在订立合同时明知货物不符合同规如果买方在订立合同时明知货物不符合同规定，则卖方不必负此种不符合同的责任定，则卖方不必负此种不符合同的责任50l2、卖方承担品质担保义务的时间、卖方承担品质担保义务的时间l（1）第）第36条第条第1款规定：款规定：“卖方按照合同卖方按照合同和公约的规定，对风险移转到
42、买方时所存和公约的规定，对风险移转到买方时所存在的任何不符合同的情形负责，即使这种在的任何不符合同的情形负责，即使这种不符合同情形在该时间后才变得明显不符合同情形在该时间后才变得明显”51l（2）第）第36条第条第2款规定：款规定：“卖方对在上一卖方对在上一款所述时间后发生的任何不符合同情形，款所述时间后发生的任何不符合同情形，也应负有责任，如果这种不符合同是由于也应负有责任，如果这种不符合同是由于卖方违反其某项义务所致卖方违反其某项义务所致”52l3、品质担保的限制、品质担保的限制l（1）如果买方在订立合同时知道或不可能不知道货）如果买方在订立合同时知道或不可能不知道货物不符合同，卖方就无须
43、承担前述四项义务物不符合同，卖方就无须承担前述四项义务l（2）买方对货物不符合同，必须在发现或理应发现）买方对货物不符合同，必须在发现或理应发现不符情形后一段合理时间内通知卖方，说明不符合不符情形后一段合理时间内通知卖方，说明不符合同情形的性质，否则，买方就丧失就货物与合同不同情形的性质，否则，买方就丧失就货物与合同不符而向卖方索赔的权利符而向卖方索赔的权利53l如果没有规定具体的货物检验时间及索赔如果没有规定具体的货物检验时间及索赔期限，则买方必须在实际收到货物之日起期限，则买方必须在实际收到货物之日起两年内将货物不符合同的情况通知卖方，两年内将货物不符合同的情况通知卖方，否则，他丧失了主张
44、货物不符合同的权利否则，他丧失了主张货物不符合同的权利54l关于产品责任问题不在公约的调整范围，关于产品责任问题不在公约的调整范围，而只能由国内法的相关规定解决而只能由国内法的相关规定解决l依国内法解决，因卖方提交货物瑕疵导致依国内法解决，因卖方提交货物瑕疵导致人身和财产损失，不但可以依合同追究卖人身和财产损失，不但可以依合同追究卖方责任，而且可以追究到与货物的产、销方责任，而且可以追究到与货物的产、销有关的任何人有关的任何人55l我方售货给甲国我方售货给甲国A商，商，A商又将该批货物转售商又将该批货物转售乙国乙国B商。货物抵达甲国后，商。货物抵达甲国后，A商将原货经另商将原货经另一条船运往乙
45、国，一条船运往乙国，B商收货后发现数量短少，商收货后发现数量短少，向向A商提出索赔。据此，商提出索赔。据此，A商又向我方提出索商又向我方提出索赔。赔。l问题：我方应该如何处理，为什么？问题：我方应该如何处理，为什么？56l（四）权利担保（四）权利担保l卖方应保证对其所出售的货物享有卖方应保证对其所出售的货物享有合法的权利，没有侵犯任何第三人的权合法的权利，没有侵犯任何第三人的权利利l各国法律均规定，卖方的权利担保义务各国法律均规定，卖方的权利担保义务是其法定义务，即使买卖双方在合同中是其法定义务，即使买卖双方在合同中未对此作出规定，卖方仍承担权利担保未对此作出规定，卖方仍承担权利担保的法定义务
46、的法定义务57l1、所有权担保、所有权担保l公约第公约第41条的规定：条的规定：“卖方所交付的货卖方所交付的货物，必须是第三方不能提出任何权利或要求物，必须是第三方不能提出任何权利或要求的货物，除非买方同意在这种权利或请求权的货物，除非买方同意在这种权利或请求权的条件下，收取货物的条件下，收取货物”l实质：要求卖方担保对其所销售货物享实质：要求卖方担保对其所销售货物享有合法的所有权，没有侵害他人的权利有合法的所有权，没有侵害他人的权利58l1、公约第、公约第4条规定，公约并不调整国际货物条规定，公约并不调整国际货物买卖中的所有权转移的问题，由国内法调整买卖中的所有权转移的问题，由国内法调整l2
47、、第、第41条是一项私法规范，只要求卖方对所条是一项私法规范，只要求卖方对所出售货物的具有合法的私法上的权利。出售货物的具有合法的私法上的权利。l如果有关公共当局因货物违反健康，安全法如果有关公共当局因货物违反健康，安全法规的规定而认定这些货物不得使用或者销售，规的规定而认定这些货物不得使用或者销售，不得认为卖方违反了权利担保义务。不得认为卖方违反了权利担保义务。59l3、卖方不仅要向买方保证他所交付的货物必须是第、卖方不仅要向买方保证他所交付的货物必须是第三方不能提出任何权利的货物，而且必须是第三方三方不能提出任何权利的货物，而且必须是第三方不能提出任何请求权的货物。不能提出任何请求权的货物
48、。l公约并不认为只要第三方提出了权利要求，卖公约并不认为只要第三方提出了权利要求，卖方就违反了公约规定的权利担保义务方就违反了公约规定的权利担保义务即将即将卖方违反公约的权利担保义务和卖方消除第三卖方违反公约的权利担保义务和卖方消除第三方提出权利请求带来的影响的义务是不同的。方提出权利请求带来的影响的义务是不同的。l如果第三方提出的权利要求，卖方有义务向买方证如果第三方提出的权利要求，卖方有义务向买方证明该权利要求毫无依据明该权利要求毫无依据60l2、知识产权担保、知识产权担保l公约第公约第42条的规定：，卖方所交付的货条的规定：，卖方所交付的货物必须是第三方不能根据工业产权或其他知物必须是第
49、三方不能根据工业产权或其他知识产权提出任何权利或请求权的货物。识产权提出任何权利或请求权的货物。l地域限制指卖方只保证其出售的货物在已知地域限制指卖方只保证其出售的货物在已知目的国未侵犯别人的知识产权，不保证转卖目的国未侵犯别人的知识产权，不保证转卖到未知的地方。到未知的地方。61l鉴于这些情况，公约对卖方的知识产权担鉴于这些情况，公约对卖方的知识产权担保义务规定了两个条件保义务规定了两个条件l1、第三方的权利主张必须是基于货物销售或、第三方的权利主张必须是基于货物销售或使用地国家的法律的，而且这个国家是在双方使用地国家的法律的，而且这个国家是在双方签订合同时已经为双方所知道的。签订合同时已经
50、为双方所知道的。l如果没有明确货物的销售和使用国家，则权利如果没有明确货物的销售和使用国家，则权利主张必须基于买方营业地点所在国的法律。主张必须基于买方营业地点所在国的法律。62l2、卖方必须在签订合同时知道或不可能不、卖方必须在签订合同时知道或不可能不知道这种基于知识产权的权利或主张。知道这种基于知识产权的权利或主张。l关键是对卖方不可能不知道的判断关键是对卖方不可能不知道的判断基基于已经申请或批准的专利权利，或已经批于已经申请或批准的专利权利，或已经批准的商标权利准的商标权利63l3、卖方的知识产权担保做了两项免责规定、卖方的知识产权担保做了两项免责规定l（1）如果在签订合同时，买方知道或