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1、 劳动合同法劳动合同法 与与 企业辞退之运用企业辞退之运用 张立德 律师 （北京市弘嘉律师事务所）魅力魅力M91营业员招聘网营业员招聘网 北京劳动法网北京劳动法网Http:/Http:/ 新旧法关于辞退规定的新旧法关于辞退规定的简要比较简要比较各类辞退之运用各类辞退之运用一、协商辞退一、协商辞退二、试用期辞退二、试用期辞退三、违纪员工之辞退三、违纪员工之辞退四、预告辞退四、预告辞退五、企业裁员五、企业裁员六、劳动合同终止时的六、劳动合同终止时的“辞退辞退”七、经济补偿金等几个相关问题七、经济补偿金等几个相关问题一、协商辞退一、协商辞退用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。用人单位与劳动者
2、协商一致，可以解除劳动合同。协商解除程序协商解除程序 法律后果法律后果 解除协议的条款设计解除协议的条款设计二、试用期辞退二、试用期辞退在试用期内，除劳动者遇有劳动合同法规定的法定情形外，在试用期内，除劳动者遇有劳动合同法规定的法定情形外，用人单位不得解除劳动合同。用人单位不得解除劳动合同。法定情形法定情形 几种法定情形分析和几个实际问题几种法定情形分析和几个实际问题 辞退程序辞退程序试用期辞退试用期辞退 法定情形法定情形 可以可以“随时随时”辞退辞退 在试用期间被证明不符合录用条件的；在试用期间被证明不符合录用条件的；严重违反用人单位的规章制度的；严重违反用人单位的规章制度的；严重失职，营私
3、舞弊，给用人单位造成重大损害的；严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；被依法追究刑事责任的；被依法追究刑事责任的；可以辞退，但须提前可以辞退，但须提前3030日书面通知辞退或以一个月代通日书面通知辞退或以一个月代通 知金替代知金替代3030日通知期日通知期劳动者患
4、病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的。工作的。试用期辞退试用期辞退 几种法定情形分析和几个实际问题几种法定情形分析和几个实际问题1、试用期内出现客观情况重大变更，导致劳动合同不能、试用期内出现客观情况重大变更，导致劳动合同不能履行，如何处理？履行，如何处理？2 2、试用期内、试用期内不符合录用条件和不胜任工作的界定？不符合录用条
5、件和不胜任工作的界定？试用期辞退情形试用期辞退情形不符合录用条件。不符合录用条件。3、试用期辞退情形、试用期辞退情形因欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，因欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或变更的劳动合使对方在违背真实意思的情况下订立或变更的劳动合 同无效同无效试用期辞退试用期辞退 辞退程序辞退程序 在试用期解除劳动合同的，应当向劳动者说明理由。在试用期解除劳动合同的，应当向劳动者说明理由。对对于于试试用用期期内内“可可以以辞辞退退”的的情情况况，在在履履行行上上述述“说说明明理理由由”程序前，则须调岗或培训等等。程序前，则须调岗或培训等等。在试用期内辞退员工，应事先将
6、理由通知工会。用人单在试用期内辞退员工，应事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。并将处理结果书面通知工会。制作解除劳动合同通知书，送达给劳动者。制作解除劳动合同通知书，送达给劳动者。三、三、违纪员工之辞退违纪员工之辞退 员工存在违法违纪等法律规定的情形时，企业可员工存在违法违纪等法律规定的情形时，企业可“随时辞退随时辞退”法定情形法定情形 辞退程序辞退程序 违纪员工之辞退违纪员工之辞退
7、法定情形法定情形 严重违反用人单位的规章制度的；严重违反用人单位的规章制度的；严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；不改正的；因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；同无效的；被依法追究刑事责任的。被依法追究刑事责任的。违纪员工之辞退违纪员工之辞退 法定情形法定情形 严重违反用
8、人单位规章制度严重违反用人单位规章制度员工应当遵守企业规章制度而不得违反。员工应当遵守企业规章制度而不得违反。在规章制度中，企业应明确何为严重违反规章制度。在规章制度中，企业应明确何为严重违反规章制度。规章制度的合法性要求。规章制度的合法性要求。违纪员工之辞退违纪员工之辞退 法定情形法定情形 严重失职，营私舞弊，对企业利益造成重大损害严重失职，营私舞弊，对企业利益造成重大损害 严重失职严重失职或或营私舞弊，造成重大损害。营私舞弊，造成重大损害。“重大损害重大损害”一般由企业规章制度进行明确，或者企业规章一般由企业规章制度进行明确，或者企业规章制制度无规定，则可参照相关法律规定的予以考虑。度无规
9、定，则可参照相关法律规定的予以考虑。“重大损害重大损害”的认定。双方因解除劳动合同发生劳动争议，的认定。双方因解除劳动合同发生劳动争议，引引发仲裁或诉讼的，则由劳动仲裁委或人民法院法院根据企业发仲裁或诉讼的，则由劳动仲裁委或人民法院法院根据企业的类型、规模和损害程度等情况，对的类型、规模和损害程度等情况，对“重大损害重大损害”进行认定。进行认定。违纪员工之辞退违纪员工之辞退 法定情形法定情形 劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的改
10、正的 劳动合同或者规章制度禁止员工同时与第三方企业建立劳动劳动合同或者规章制度禁止员工同时与第三方企业建立劳动关系，员工而为之的；关系，员工而为之的；企业或劳动合同等同意或者未明确禁止，员工同时与第三企业或劳动合同等同意或者未明确禁止，员工同时与第三方建立劳动关系。方建立劳动关系。违纪员工之辞退违纪员工之辞退 法定情形法定情形 被依法追究刑事责任被依法追究刑事责任 被人民法院判处处罚；作出有罪判决但免予追究刑事责任。被人民法院判处处罚；作出有罪判决但免予追究刑事责任。因犯罪情节轻微，不需要追究刑事责任或者可免除刑罚，人因犯罪情节轻微，不需要追究刑事责任或者可免除刑罚，人民检察院作出不起诉决定的
11、。民检察院作出不起诉决定的。被劳动教养的。被劳动教养的。行政拘留、司法拘留、刑事拘留、被逮捕等期间，企业可行政拘留、司法拘留、刑事拘留、被逮捕等期间，企业可暂时停止履行劳动合同，亦不承担相应劳动合同义务暂时停止履行劳动合同，亦不承担相应劳动合同义务违纪员工之辞退违纪员工之辞退 辞退程序辞退程序 解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知
12、工会。并将处理结果书面通知工会。制作解除劳动合同通知书送达给员工。制作解除劳动合同通知书送达给员工。四、四、预告辞退预告辞退员工存在法律规定的情形时，企业可以辞退，但应提前员工存在法律规定的情形时，企业可以辞退，但应提前3030日日书面通知员工，或者以一个月工资的代通知金代替该书面通知员工，或者以一个月工资的代通知金代替该3030日提日提前通知期前通知期 法定情形法定情形 辞退程序辞退程序 禁止性规定禁止性规定预告辞退预告辞退 法定情形法定情形 劳动者患病或者非因工负伤，医疗期满后，不能从事原工作劳动者患病或者非因工负伤，医疗期满后，不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作的；也不能从
13、事由用人单位另行安排的工作的；预告辞退预告辞退 法定情形法定情形劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；胜任工作的；预告辞退预告辞退 法定情形法定情形劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经双方协商，未能就变更劳动合同内容达成合同无法履行，经双方协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。协议的。预告辞退预告辞退 辞退程序辞退程序 满足各情形所规定的相关程序，如调岗或培训、协商满足各情形所规定的相关程序，如调岗或培训、协商 变更等变更等 解除劳
14、动合同，事先将理由通知工会。用人单位违反法解除劳动合同，事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。理结果书面通知工会。制作并提前制作并提前3030日向劳动者送达解除劳动合同通知日向劳动者送达解除劳动合同通知书，或者不提前书，或者不提前3030日送达解除劳动合同通知书但日送达解除劳动合同通知书但支付一个月工资的代通知金。支付一个月工资的代通知金。关于代通知金问题。关于代通知金问题。预告辞退预告辞
15、退 禁止性规定禁止性规定（适用于企业裁员、劳动合同因期限（适用于企业裁员、劳动合同因期限届满而终止）届满而终止）员工有下列情形之一的，企业不得依据预告辞退的方式解除员工有下列情形之一的，企业不得依据预告辞退的方式解除劳动合同：劳动合同：从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；在在本本单单位位患患职职业业病病或或者者因因工工负负伤伤并并被被确确认认丧丧失失或或者者部部分分丧丧失劳动能力的；失劳动能力的；患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内
16、的；患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；女职工在孕期、产期、哺乳期的；女职工在孕期、产期、哺乳期的；在本单位连续工作满十五年且距法定退休年龄不足五年的；在本单位连续工作满十五年且距法定退休年龄不足五年的；法律、行政法规规定的其他情形，如工会法、兵役法等。法律、行政法规规定的其他情形，如工会法、兵役法等。五、企业裁员五、企业裁员有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职
17、工的意见后，裁减人员方案经向劳动行职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：政部门报告，可以裁减人员：依照企业破产法规定进行重整的；依照企业破产法规定进行重整的；生产经营发生严重困难的；生产经营发生严重困难的；企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；仍需裁减人员的；其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。使劳动合同无法履行的。裁减人员时，应当优先留用下列人员：裁减人
18、员时，应当优先留用下列人员：与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的；与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的；与本单位订立无固定期限劳动合同的；与本单位订立无固定期限劳动合同的；家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未成年人的。家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未成年人的。六、劳动合同六、劳动合同终止终止时的时的“辞退辞退”固定期限劳动合同期限届满，企业不与员工续签劳动合同，固定期限劳动合同期限届满，企业不与员工续签劳动合同，从而导致劳动合同终止：明示不予续签、变相不予续签。从而导致劳动合同终止：明示不予续签、变相不予续签。固定期限劳动合同因期限届满而终止时，除用人单位维持固定期限劳
19、动合同因期限届满而终止时，除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，单位应当支付经济补偿金。续订的情形外，单位应当支付经济补偿金。七、七、经济补偿金、赔偿金等几个相关问题经济补偿金、赔偿金等几个相关问题 辞退员工，企业应当支付经济补偿金的情形辞退员工，企业应当支付经济补偿金的情形 经济补偿金的支付标准经济补偿金的支付标准 不按规定支付经济补偿金的处理不按规定支付经济补偿金的处理 违法解除或终止劳动合同的赔偿金责任违法解除或终止劳动合同的赔偿金责任 劳动合同解除或终止后的善后问题劳动合同解除或终止后的善后问题辞退成本降低之建议辞退成本降低之建议谢谢 谢谢 大大 家家 魅力魅力M91营业员招聘网营业员招聘网 Http:/ 北北 京京 劳劳 动动 法法 网网 Http:/劳动法专业律师在线咨询劳动法专业律师在线咨询北北 京京 劳劳 动动 法法 论论 坛坛Http:/