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1、4-6 公司意志代表权1、董事长（chairman of board）-含义-Combined Code on Corporate Governance 2003A.2 董事长（注：或称董事会主席）和常务董事（注：或称总裁）主要原则公司领导应当在管理董事会以及经营公司业务的管理职责之间做出明确的职责划分。一个自然人不应当具有不受约束的决定权。支撑原则董事长的职责是领导董事会，确保董事会在其作用上的效率，并且为董事会设定日程。董事长的职责还包括确保董事们收到准确、及时和清晰的信息。董事长应当确保与股东的有效联系。董事长同时应当促进非执行董事的有效贡献，并且确保执行董事和非执行董事之间的建设性关系
2、。守则条款A.2.1 董事长和常务董事的作用，不应当由同一个人行使。董事长与常务董事之间的职责划分应当明确地建立，以书面形式列明并经董事会同意。A.2.2 在任命时，董事长应当满足A.3.1所列的独立性标准。常务董事不应当成为同一个公司的董事长。如果董事会特别地决定常务董事应当成为董事长，董事会应当提前咨询大股东，并且应当在任命时以及在下个年度报告中向股东说明理由。Higgs,Derek(2003),Review of the Role and Effectiveness of Non-executive Directors董事长的作用董事长对下列事项负责：-领导董事会，确保董事会在其所有功能
3、方面的效率，并制定董事会议程-确保向董事提供准确、及时和清晰的信息-确保与股东的有效沟通-安排董事会、其委员会以及个人董事表现的定期评估-促进非执行董事的有效贡献，确保执行董事和非执行董事之间的建设性关系Smith v Butler(2012)EWCA Civ 314(CA(Civ Div)董事长 S68.8%常务董事 B31.2%公司*在我国：董事长的产生-有限责任公司：章程自由规定（公司法44（3）-股份有限公司：由董事会以全体董事过半数选举产生（公司法109（1）-国有独资公司：由国有资产监督管理机构从董事会成员中指定（公司法67（3）*在我国：董事长的法定职权-主持股东会-召集和主持董
4、事会-董事会上的一票表决权-检查董事会决议的实施情况2、法定代表人-含义：是指依法自动享有对外代表公司事实法律行为的自然人。公司法13：公司法定代表人公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、由董事长、执行董事或者经理担任执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。-民法总则61：依照依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人事活动的负责人，为法人的法定代表人。法定法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。法人章程或者法人权力
5、机构对法定代表人代表权的限制，不得对抗善意相对人。-民法总则62：法定代表人因执行职务造成他人损害的，由法人承担民事责任。法人承担民事责任后，依照法律或者法人章程的规定，可以向有过错的法定代表人追偿。-民法通则38：依照法律或者法人组织章程规定，代表法人行使职权的负责人，是法人的法定代表人。-民法通则43：企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。-民法通则49：企业法人有下列情形之一的，除法人承担责任外，对法定代表人可以给予行政处分、罚款，构成犯罪的，依法追究刑事责任：（一）超出登记机关核准登记的经营范围从事非法经营的；（二）向登记机关、税务机关隐瞒真实情况、弄虚作假的
6、；（三）抽逃资金、隐匿财产逃避债务的；（四）解散、被撤销、被宣告破产后，擅自处理财产的；（五）变更、终止时不及时申请办理登记和公告，使利害关系人遭受重大损失的；（六）从事法律禁止的其他活动，损害国家利益或者社会公共利益的。-全民所有制工业企业法45：厂长是企业的法定代表人。企业建立以厂长为首的生产经营管理系统。厂长在企业中处于中心地位，对企业的物质文明建设和精神文明建设负有全面责任。厂长领导企业的生产经营管理工作，行使下列职权：（一）依照法律和国务院规定，决定或者报请审查批准企业的各项计划。（二）决定企业行政机构的设置。（三）提请政府主管部门任免或者聘任、解聘副厂级行政领导干部。法律和国务院另
7、有规定的除外。（四）任免或者聘任、解聘企业中层行政领导干部。法律另有规定的除外。（五）提出工资调整方案、奖金分配方案和重要的规章制度，提请职工代表大会审查同意。提出福利基金使用方案和其他有关职工生活福利的重大事项的建议，提请职工代表大会审议决定。（六）依法奖惩职工；提请政府主管部门奖惩副厂级行政领导干部。3、公司意志代表权的争夺（1）人章争夺当法定代表人和公章控制人非同一人时，两者存在利益冲突的情况下，分别要求代表公司表达意志，法院应如何处理？案例分析*上海市第一中级人民法院（2014）沪一中民四（商）终字第349号民事裁定书：上海金鹤广告传播有限公司等与广东金蒂文化传播有限公司广告合同纠纷上
8、诉案X（50%）法定代表人、总经理、股东Y（50%）执行董事、股东公司上诉状上加盖了公司的公章，但是X表示不上诉或撤回上诉（2）人人争夺法定代表人一般由股东会选任产生后再办理工商登记变更手续。但由于原法定代表人不认可股东会决议且不予配合办理手续等原因，使工商变更未能及时办理，以致工商登记的法定代表人与股东会选任的法定代表人同时存在。当两者存在利益冲突的情况下，分别要求代表公司表达意志，法院应如何处理？案例分析*最高人民法院（2014）民四终字第20号民事裁定书：大拇指环保科技集团（福建）有限公司与中华环保科技集团有限公司股东出资纠纷案2008.6.30增资批复20082009缴纳部分增资款20
9、12.4.27因增资未缴清，大因增资未缴清，大拇指起诉中华环保拇指起诉中华环保2012.12.18公司法定代表人变公司法定代表人变更为洪某更为洪某2013.7.251.4亿出资款未到位亿出资款未到位2010.6.4司法管理程序2012.3.1法院改任法院改任HA为司法为司法管理人管理人2012.3.30书面决议和任免书，书面决议和任免书，W获任命获任命2012.11.282013.7.10W提起减资申请提起减资申请大拇指（中国）中华环保（新加坡）（3）章章争夺通常情况下，公司仅有一枚公章在工商部门备案并使用，但有些公司存在两枚或两枚以上公章，造成诉讼混乱和事实认定困难。其中，既有公司管理方面的原因，也有股东内部争斗而自行刻制公章等原因。（1）当代表不同利益的人分别持不同的公章要求代表公司参加诉讼，应如何处理？（2）公司以未经工商备案的公章对外所从事的交易行为，能否认定为公司意志？