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1、案例练习案例练习 中国甲公司向泰国乙公司出口一批中国甲公司向泰国乙公司出口一批服装，双方没有约定该批服装最终服装，双方没有约定该批服装最终销售目的地，如果有人依据泰国法销售目的地，如果有人依据泰国法律指控该批服装所用商标侵犯其在律指控该批服装所用商标侵犯其在泰国注册的商标权，乙公司遭受损泰国注册的商标权，乙公司遭受损失，则甲公司是否对乙公司承担责失，则甲公司是否对乙公司承担责任？任？承担（买方营业地所在国家）承担（买方营业地所在国家）上例中，如果乙公司告知甲上例中，如果乙公司告知甲公司该批服装将要转卖到印公司该批服装将要转卖到印度，则甲公司应担保该批服度，则甲公司应担保该批服装在何地不侵犯他人
2、的知识装在何地不侵犯他人的知识产权？产权？在泰国以及印度在泰国以及印度 上例中，如果乙公司事先告知甲公上例中，如果乙公司事先告知甲公司该批服装在泰国销售，但因泰国司该批服装在泰国销售，但因泰国经济下滑，乙在未通知甲的情况下经济下滑，乙在未通知甲的情况下，自行将该批服装转卖到印度，后，自行将该批服装转卖到印度，后印度某公司指控该批服装商标侵权印度某公司指控该批服装商标侵权，给乙公司造成损失，甲公司对此，给乙公司造成损失，甲公司对此是否承担知识产权担保责任？是否承担知识产权担保责任？不承担不承担 营业地在中国的甲公司向营业地在法国的乙公司出口一营业地在中国的甲公司向营业地在法国的乙公司出口一批货物
3、。乙公司本拟向西班牙转卖该批货物，但却转售批货物。乙公司本拟向西班牙转卖该批货物，但却转售到意大利，且未通知甲公司。意大利丙公司指控该批货到意大利，且未通知甲公司。意大利丙公司指控该批货物侵犯其专利权。关于甲公司的权利担保责任，根据物侵犯其专利权。关于甲公司的权利担保责任，根据联合国国际销售合同公约联合国国际销售合同公约规定，下列哪些选项是正确规定，下列哪些选项是正确的？的？A A甲公司应承担依意大利提出的知识产权主张产生的赔甲公司应承担依意大利提出的知识产权主张产生的赔偿责任偿责任 B B甲公司应承担依法国提出的知识产权主张产生的赔偿甲公司应承担依法国提出的知识产权主张产生的赔偿责任责任 C
4、 C甲公司应担保在全球范围内该批货物不侵犯他人的知甲公司应担保在全球范围内该批货物不侵犯他人的知识产权识产权 D D甲公司的知识产权担保义务不适用于该批货物依乙公甲公司的知识产权担保义务不适用于该批货物依乙公司提供的技术图样生产的情形司提供的技术图样生产的情形 BDBD 6 单击此处编辑母版标题样式 单击此处编辑母版文本样式 第二级 第三级 第四级 第五级 2018/10/22 Monday 进度 4 7 单击此处编辑母版标题样式 单击此处编辑母版文本样式 第二级 第三级 第四级 第五级 2018/10/22 Monday 进度 5 买方义务买方义务 TEXT TEXT TEXT 支付支付 货
5、款货款 1 1 2 2 3 3 收取收取 货物货物 检验检验 货物货物 发出发出 通知通知 买方的义务买方的义务：支付货款支付货款付款手续付款手续 公约公约第第5454条规定，条规定，买方支付价款的义务买方支付价款的义务包括根据合同或任何有关包括根据合同或任何有关法律和条例的要求，采取法律和条例的要求，采取步骤和完善手续。使货款步骤和完善手续。使货款得到支付。得到支付。奥地利的案件中，德国买方和奥地利卖方签订了买卖丙烷的FOB合同，卖方提出因为受到上一手的供应商的限制，货物不得在比利时、荷兰卢森堡关税同盟国家转售，该方据此要求改变原来约定的支付条件，买方不同意。买方在比利时代理商不得不高价从别
6、处替代购买。奥地利最高院认为，卖方对原合同未得到履行负有责任，因为没有从供应商那里获得货物出口到比利时的许可证。虽然卖方辩称，出口比利时的可能性买方并未写入合同，但是可以推定，买方对于货物的进一步使用不受到限制。更依据公约第41条，买方的货物不应该受到第三方的限制。未经买方同意，卖方应该承担责任。案件中，德国买方和奥地利卖方商定信用证付款。合同签订后，原告买方通过传真请求被告确定天然气在美国的装船地点，因为原告银行在开出信用证前需要这一信息。买方多次催要未果。最后买方未能开立信用证。奥地利法院判决中援引了公约第54条，虽然开立信用证是约定的买方义务，但是没有开立成功的责任在于卖方没有提供相应信
7、息，是被告不作为造成的。公约公约第第80条指出条指出，一方当事人因其行为或不行为使得另一方当，一方当事人因其行为或不行为使得另一方当事人未履行义务时，不得声称另一方当事人不事人未履行义务时，不得声称另一方当事人不履行义务。履行义务。支付货款支付货款货物价格货物价格 公约公约第第5555条规定条规定 如果合同已有效的订立，但没有明示如果合同已有效的订立，但没有明示或暗示地规定价格或规定如何确定价格，或暗示地规定价格或规定如何确定价格，在没有任何相反表示的情况下，双方当事在没有任何相反表示的情况下，双方当事人应视为已默示地引用人应视为已默示地引用订立合同订立合同时时此种货此种货物物在在有关贸易的类
8、似情况有关贸易的类似情况下销售的下销售的通常价通常价格。格。1.1.此种货物此种货物 2.2.相关贸易的类似情况，相关贸易的类似情况，3.3.通常价格通常价格 4.4.合同订立时合同订立时 我国我国合同法合同法第第6262条第条第2 2项规定，项规定，当事人就有关合同内容约定当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规规定仍不能确定的，适用下列规定定 （二）价款或者报酬不明确的，（二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的按照订立合同时履行地的市场价市场价格格履行；依法应当执行政府定价履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价
9、的，按照规定履或者政府指导价的，按照规定履行。行。支付货款支付货款付款地点付款地点 公约公约第第5757条规定条规定 （）如果买方没有义务在任何其它特定（）如果买方没有义务在任何其它特定地点支付价款，他必须在以下地点向卖地点支付价款，他必须在以下地点向卖方支付价款：方支付价款：（）卖方的营业地；或者（）卖方的营业地；或者 （）如凭移交货物或单据支付价款，则（）如凭移交货物或单据支付价款，则为移交货物或单据的地点。为移交货物或单据的地点。（）卖方必须承担因其营业地在订立合（）卖方必须承担因其营业地在订立合同后发生变动而增加的支付方面的有关同后发生变动而增加的支付方面的有关费用。费用。法国法院的案
10、件中，德国卖方和法国买方订立了一份工业设备销售合同。货物交付后，买方提起诉讼，要求卖方返还货款中超额支付的部分。诉讼中涉及到付款地点，即超额支付的货款应该在卖方还是买方的所在地返还。法院判决：根据公约第57条的规则，一般应在卖方营业地付款，因为这条表达的原理是，付款应该在债权人营业地履行，返还超额支付货款的债务人是卖方，债权人是买方，所以应该在买方营业地。我国我国合同法合同法第第160160条：条：买受人应当按照约定的地点支买受人应当按照约定的地点支付价款。对支付地点没有约定或者付价款。对支付地点没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人
11、应当的规定仍不能确定的，买受人应当在在出卖人的营业地支付出卖人的营业地支付，但约定支，但约定支付价款以交付标的物或者交付提取付价款以交付标的物或者交付提取标的物单证为条件的，在交付标的标的物单证为条件的，在交付标的物或者交付提取标的物单证的所在物或者交付提取标的物单证的所在地支付。地支付。支付货款支付货款付款时间付款时间 公约公约第第5858条规定条规定 （）如果买方没有义务在任何其它特定时间（）如果买方没有义务在任何其它特定时间内支付价款，他必须于卖方按照合同和本公内支付价款，他必须于卖方按照合同和本公约规定将货物或控制货物处置权的单据交给约规定将货物或控制货物处置权的单据交给买方处置时支付
12、价款。卖方可以支付价款作买方处置时支付价款。卖方可以支付价款作为移交货物或单据的条件。为移交货物或单据的条件。（）如果合同涉及到货物的运输，卖方可以（）如果合同涉及到货物的运输，卖方可以在支付价款后方可把货物或控制货物处置权在支付价款后方可把货物或控制货物处置权的单据移交给买方作为发运货物的条件。的单据移交给买方作为发运货物的条件。（）买方在未有机会检验货物前，无义务支（）买方在未有机会检验货物前，无义务支付价款，除非这种机会与双方当事人议定的付价款，除非这种机会与双方当事人议定的交货或支付程序相抵触。交货或支付程序相抵触。支付货款支付货款付款时间付款时间 公约公约第第5959条规定条规定 买
13、方必须按合同和本公约买方必须按合同和本公约规定的日期或从合同和本公约规定的日期或从合同和本公约可以确定的日期支付价款，而可以确定的日期支付价款，而无需卖方提出任何要求或办理无需卖方提出任何要求或办理任何手续。任何手续。我国我国合同法合同法第第161161条：条：买受人应当按照买受人应当按照约定约定的时的时间支付价款。对支付时间没有间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时物或者提取标的物单证的同时支付。支付。TEXT TEXT T
14、EXT 支付支付 货款货款 1 1 2 2 3 3 收取收取 货物货物 检验检验 货物货物 发出发出 通知通知 买方的义务买方的义务：收取货物收取货物 公约公约6060条规定条规定 买方收取货物的义务如下：买方收取货物的义务如下：（a a）采取一切理应采取的）采取一切理应采取的行动，以期卖方能交付货行动，以期卖方能交付货物；物；（b b）采取一切理应）采取一切理应采取的行动收取货物。采取的行动收取货物。TEXT TEXT TEXT 支付支付 货款货款 1 1 2 2 3 3 收取收取 货物货物 检验检验 货物货物 发出发出 通知通知 买方的义务买方的义务：检验货物发出通知检验货物发出通知 公约
15、公约第第3838条规定条规定 （）买方必须在按情况实际可行的（）买方必须在按情况实际可行的最短最短时时间内检验货物或由他人检验货物。间内检验货物或由他人检验货物。（）如果合同涉及到货物的运输，检验可（）如果合同涉及到货物的运输，检验可推迟到货物到达目的地后进行。推迟到货物到达目的地后进行。（）如果货物在运输途中改运或买方须再（）如果货物在运输途中改运或买方须再发运货物，没有合理机会加以检验，发运货物，没有合理机会加以检验，而卖而卖方在订立合同时已知道或理应知道这种改方在订立合同时已知道或理应知道这种改运或再发运的可能性运或再发运的可能性，检验可推迟到货物，检验可推迟到货物到达新目的地后进行。到
16、达新目的地后进行。检验货物发出通知检验货物发出通知 公约公约第第3939条规定条规定 （）买方对货物不符合同，必须在发现或（）买方对货物不符合同，必须在发现或理应发现理应发现不符情形不符情形后一段后一段合理时间合理时间内通知内通知卖方，说明不符合同情形的性质，否则就卖方，说明不符合同情形的性质，否则就丧失声称货物不符合同的权利。丧失声称货物不符合同的权利。（）无论如何，如果买方不在实际收到货（）无论如何，如果买方不在实际收到货物之日起两年内将货物不符合同情形通知物之日起两年内将货物不符合同情形通知卖方，他就丧失声称货物不符合同的权利，卖方，他就丧失声称货物不符合同的权利，除非这一时限与合同规定
17、的保证期限除非这一时限与合同规定的保证期限 不符。不符。德国判决。德国判决。意大利卖方和德国买方关于鞋的买意大利卖方和德国买方关于鞋的买卖合同中，货物存在缺陷明显，约卖合同中，货物存在缺陷明显，约定：交货定：交货1010日内书面发出检验通知日内书面发出检验通知，但是如果缺陷不易发现，发现后，但是如果缺陷不易发现，发现后立即通知。结果六周后买方才发出立即通知。结果六周后买方才发出通知，因为售卖后消费者发现缺陷通知，因为售卖后消费者发现缺陷了。了。法院认为：没有按照约定时间发出法院认为：没有按照约定时间发出通知，超期，货物属于缺陷明显，通知，超期，货物属于缺陷明显，买方丧失相关主张的权利。买方丧失
18、相关主张的权利。美国判决。美国判决。美国密歇根州联邦地区法院审理的一个适美国密歇根州联邦地区法院审理的一个适用用公约公约的案件中，卖方在的案件中，卖方在20002000年年1111月月与买方达成协议，同意为生产园艺用塑料与买方达成协议，同意为生产园艺用塑料花盆向买方提供热塑料成型生产设备以及花盆向买方提供热塑料成型生产设备以及运行该设备所需要的技术支持。设备包括运行该设备所需要的技术支持。设备包括一条售价为一条售价为120120万美元、年生产能力为万美元、年生产能力为180180万磅的生产线，以及一条售价为万磅的生产线，以及一条售价为180180万美元万美元、年生产能力为、年生产能力为3270
19、3270万磅的生产线万磅的生产线.买方使买方使用过程中遇到了难题，称设备与卖方提出用过程中遇到了难题，称设备与卖方提出的规格以及行业标准不符，此后，买方单的规格以及行业标准不符，此后，买方单方面停止付款。卖方抗辩的理由是，买方方面停止付款。卖方抗辩的理由是，买方没有及时地将存在的问题通知卖方。没有及时地将存在的问题通知卖方。美国判决。美国判决。法院认为：尽管法院认为：尽管公约公约提到了买提到了买方的质量不符的合理时间内的通知方的质量不符的合理时间内的通知义务，但是有些情况，几周就做出义务，但是有些情况，几周就做出通知不切实际，所以公约才设置了通知不切实际，所以公约才设置了两年的最长时限，卖方设
20、备复杂，两年的最长时限，卖方设备复杂，买方有权延迟通知，买方员工缺乏买方有权延迟通知，买方员工缺乏经验，甚至需要依赖卖方的工程师经验，甚至需要依赖卖方的工程师来使用设备。来使用设备。我国我国合同法合同法第第157157条：条：买受人收到标的物时应当在买受人收到标的物时应当在约定的检验期间内检验。没约定的检验期间内检验。没有约定检验期间的，应当及有约定检验期间的，应当及时检验。时检验。我国我国合同法合同法第第158158条：条：第一百五十八条第一百五十八条 当事人约定检验期间的，买受人当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符
21、合约定的情形合约定的情形通知通知出卖人。买受人怠于通知的，出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。视为标的物的数量或者质量符合约定。当事人没有约定检验期间的，买受人应当在当事人没有约定检验期间的，买受人应当在发现或者应当发现标的物的数量或者质量不符合发现或者应当发现标的物的数量或者质量不符合约定的约定的合理期间内合理期间内通知出卖人。买受人在合理期通知出卖人。买受人在合理期间内未通知或者自标的物收到之日起间内未通知或者自标的物收到之日起两年内两年内未通未通知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定，但对标的物有质量保证期的，适用质
22、量保证定，但对标的物有质量保证期的，适用质量保证期，不适用该两年的规定。期，不适用该两年的规定。出卖人知道或者应当知道提供的标的物不符出卖人知道或者应当知道提供的标的物不符合约定的，买受人不受前两款规定的通知时间的合约定的，买受人不受前两款规定的通知时间的限制限制 买方的义务买方的义务国外法比较部分国外法比较部分 (一一)美国美国的有的有关规定关规定 （二）（二）英国英国货物买卖法货物买卖法的的有关规定有关规定 （三）（三）大陆法系国家的有关规大陆法系国家的有关规定定 (一一)美国美国的有关规定的有关规定 1.买方付款的时间和地点 2.买方检验货物 3.买方对货物的接受 4.买方对货物的拒绝接
23、受 5.对货物接受的撤销 买方付款的时间和地点.除合同另有约定,或是赊销性质的买卖,买方付款的时间与地点应是买方接受货物的时间、地点，通常买方用支票付款，但如果卖方特别要求现金，买方也可以给付现金 买方检验货物 如果合同 约定可检验货物的时间与地点及方式，双方必须按约定办理，（交付前验货）如果合同未作约定，买方有权在付款与接受货物之前在任何合理的时间、地点以任何合理的方式对货物进行检验，但买方要承担检验的费用，（交付后验货）但有两条例外：（1）如果合同约定的交货方式是交货付现金，则在货物到达买方时，买方必须先付款。（2）如果合同约定按交付所有权凭证的方式交货，那么只要买方收到了这些凭证，他必须
24、在接收凭证的时间、地点付款，而不论此时货物实际处在何处。以上两种情况下，虽然买方必须先行付款，但这并不意味着买方同意接受货物，他仍保留有事后检验货物的权利。买方对货物的接受 出现下述情况就认为买方同意接受货物 （1）买方作出了接受货物的明确表示 （2）如果经过了一个合理的验货期后，买方没有表示拒绝货物的意思即推定他同意接受货物 （3）买方实施了与卖方对货物的所有权不相一致的行为，如买方收到货物后立即把其放到商店里出售，即被认为是与卖方对货物所有权不相一致的行为。买方对货物的拒绝接受 如果卖方所交货物不符合合同之约定，那么买方在符合一定条件后，就可以有效拒绝接受货物，一旦买方拒绝接受货物，他必须
25、妥善保管已交其控制的货物，等待卖方处置。如果是易腐烂变质的货物，买方也可以将其重新出售并有权从出售所得中扣除买方因保管与销售所承担的费用。保全 对货物接受的撤销（条件）买方在接受货物以后，发现货物有缺陷，那么在下列条件下可以撤销其已作出的接受：（1）买方知道货物有缺陷，但仍接受是因为他有理由相信卖方会纠正这些缺陷，但实际上卖方未及时地改正货物的缺陷。（2）在接受货物之前，买方未能发现货物的缺陷是因为该缺陷不能在短期时间被检查出来。（3）买方未能在接受之前发现缺陷是因为卖方作出了货物没有缺陷的保证。（4）撤销已作出的接受是在买方发现或应当发现缺陷之后的一段合理时间作出的 （二）（二）英国英国货物
26、买卖法货物买卖法的有关规定的有关规定 与美国统一商法典在付款与接受货物方面相似，不同的是买方只要明确表示接受货物后，就再无权撤销已作出的接受（三）（三）大陆法系国家的有关规定大陆法系国家的有关规定 德国民法典规定：买方有缴付货款与接受货物之义务，给付货款应在卖方住所地，货款可用现金支付，也可用转帐划拨的方式进行。对于买方对货物的接受，规定一旦买方不接受货物，卖方即有权起诉要求买方提货。第四节第四节 合同因障碍而不能履行的后果合同因障碍而不能履行的后果 公约公约第第7979条规定：条规定：第七十九条第七十九条 （）当事人对不履行义务，不负（）当事人对不履行义务，不负责任，如果他能证明此种不履行义
27、责任，如果他能证明此种不履行义务，是由于某种务，是由于某种非他所能控制非他所能控制的障的障碍，而且对于这种障碍，碍，而且对于这种障碍，没有理由没有理由预期预期他在订立合同时能考虑到或能他在订立合同时能考虑到或能避免或克服它避免或克服它或它的后果。或它的后果。公约公约第第7979条规定：条规定：第七十九条第七十九条 （）如果当事人不履行义务是由于他所（）如果当事人不履行义务是由于他所雇用履行合同的全部或一部分规定的第雇用履行合同的全部或一部分规定的第三方不履行义务所致，该当事人只有在三方不履行义务所致，该当事人只有在以下情况下才能免除责任：以下情况下才能免除责任：（）他按照上一款的规定应免除责任
28、，（）他按照上一款的规定应免除责任，和和 （）假如该项的规定也适用于他所雇用（）假如该项的规定也适用于他所雇用的人，这个人也同样会免除责任。的人，这个人也同样会免除责任。公约公约第第7979条规定：条规定：第七十九条第七十九条 （）本条所规定的免责对障碍存在的期间（）本条所规定的免责对障碍存在的期间有效。有效。（）不履行义务的一方必须将障碍及其对（）不履行义务的一方必须将障碍及其对他履行义务能力的影响他履行义务能力的影响通知通知另一方。另一方。如果该项通知在不履行义务的一方已如果该项通知在不履行义务的一方已知道或理应知道此一障碍后一段知道或理应知道此一障碍后一段合理时间合理时间内仍未为另一方收
29、到，则他对由于另一方内仍未为另一方收到，则他对由于另一方未收到通知而造成的损害应负赔偿责任。未收到通知而造成的损害应负赔偿责任。（）本条规定不妨碍任何一方行使本公约（）本条规定不妨碍任何一方行使本公约规定的要求损害赔偿以外的任何权利。规定的要求损害赔偿以外的任何权利。我国我国合同法合同法：第一百一十七条第一百一十七条因不可抗力不能履行合同因不可抗力不能履行合同的，根据的，根据不可抗力不可抗力的影响，部分或者全部的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除 责任。责任。本法所称
30、不可抗力，是指不能预见、不本法所称不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。能避免并不能克服的客观情况。第一百一十八条第一百一十八条当事人一方因不可抗力当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以不能履行合同的，应当及时通知对方，以 减轻可能给对方造成的损失，并应当在合减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。理期限内提供证明。不可抗力和情事不可抗力和情事变更的关系？变更的关系？思考思考 合同法合同法第一百一十七条规定，第一百一十七条规定，不可抗力不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。观情况。关于适用关于适用
31、中华人民共和国合同法中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）若干问题的解释（二）第二十六条规定第二十六条规定了了情势变更原则情势变更原则，即合同成立以后客观情，即合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际院应当根据公平原则，
32、并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。情况确定是否变更或者解除。不可抗力与情势变更的区别如下：不可抗力与情势变更的区别如下：一是两者虽均构成履行障碍，但程度一是两者虽均构成履行障碍，但程度不同。不可抗力已构成不同。不可抗力已构成履行不能履行不能，而情，而情势变更未达到履行不能的程度，仍属于势变更未达到履行不能的程度，仍属于可能履行可能履行，只是其履行极为困难并导致，只是其履行极为困难并导致显失公平。显失公平。程度程度 二是不可抗力属于二是不可抗力属于法定法定免责事由，当免责事由，当事人只要举证证明因不可抗力导致合同事人只要举证证明因不可抗力导致合同履行不能，即可获得免责，法院对于是履行不能
33、，即可获得免责，法院对于是否免责无裁量余地；情势变更不是法定否免责无裁量余地；情势变更不是法定免责事由，其本质是使当事人享有请求免责事由，其本质是使当事人享有请求变更或解除合同的请求权，而同时授予变更或解除合同的请求权，而同时授予法院公平法院公平裁量裁量权。权。性质性质 不可抗力与情势变更的区别如下：不可抗力与情势变更的区别如下：三是不可抗力的效力系三是不可抗力的效力系当然发生当然发生，情势变更的效力非当然发生，是否构情势变更的效力非当然发生，是否构成情势变更、是否变更或解除合同及成情势变更、是否变更或解除合同及是否免责，须取决于法院的是否免责，须取决于法院的裁量裁量。效力效力 四是情势变更是
34、从合同效力角度四是情势变更是从合同效力角度出发，解决是否出发，解决是否继续履行合同继续履行合同的问题，的问题，而不可抗力是从而不可抗力是从违约违约的角度出发，解的角度出发，解决是否承担决是否承担责任责任的问题，两个制度处的问题，两个制度处于同一体系下，解决不同的问题。于同一体系下，解决不同的问题。角度角度 英美法系：商业合同落空英美法系：商业合同落空 大陆法系：情势变迁大陆法系：情势变迁 法国民法典法国民法典第第1148条条 德国民法典德国民法典第第157条、第条、第242条条：障碍：障碍 中国合同法：不可抗力中国合同法：不可抗力 比较研究比较研究 合同落空：合同落空：FrustrationF
35、rustration ofof ContractContract 是英美法的术语，指合同签订后由于是英美法的术语，指合同签订后由于双方不能控制的情况，使合同丧失了订双方不能控制的情况，使合同丧失了订立时的基础，双方得以免除合同义务。立时的基础，双方得以免除合同义务。连接连接：民法通则民法通则第第5959条第条第2 2款规定：双款规定：双方合同显失公平的，得请法院或仲裁机方合同显失公平的，得请法院或仲裁机构予以撤销。此规定与构予以撤销。此规定与“合同落空合同落空”有有相似之处相似之处 英美法合同落空最初见于1863 年的“租用音乐厅判例”：被告同意将音乐厅租赁给原告，用以举行演奏会，租期为4天，
36、每天租金为100英磅。但在租期尚未开始之时，音乐厅就被大火焚毁，对此，双方都没有过错。原告向被告提出诉讼，要求赔偿因不能提供音乐厅而造成的损失。法院裁定，被告胜诉。现在英美法系的学者一般认为合同落空是指合同的目的落空（Frustration of purpose），并认为该理论源于1903 年由英国上诉法院判决的著名案例“克雷尔诉亨利案”。1902年英王爱德华从维多利亚女皇继承了王位，决定举行加冕典礼。为了观赏这场典礼，亨利与克雷尔谈妥，亨利在6月26日和27 日的白天租赁克雷尔在楼上的公寓房以便从窗户向街上观看。双方约定，租金为75英磅，先付25英磅。然而在6月22日，下议院发出通报，国王要
37、作阑尾炎手术，加冕典礼将改期举行。亨利在得到这一消息后拒绝再向克雷尔支付剩余的50英磅租金，合同的目的因该典礼的取消而落空，因此亨利支付租金的义务被取消了。情势变迁：情势变迁：情势变迁又称“情事变更”。法律情势变迁又称“情事变更”。法律行为依法生效后，作为其成立基础及环境的客观行为依法生效后，作为其成立基础及环境的客观情况因不可归责于当事人的事由发生的重大实质情况因不可归责于当事人的事由发生的重大实质性变动，如物价暴涨、货币严重贬值、市场情况性变动，如物价暴涨、货币严重贬值、市场情况发生剧烈变化、爆发战争等，而依法变更或终止发生剧烈变化、爆发战争等，而依法变更或终止其原有效力的法律原则。其原有
38、效力的法律原则。连接连接：法国民法典第法国民法典第11481148条规定：条规定：“如债务人系如债务人系由于不可抗力或者事变而不履行其给付或者作为由于不可抗力或者事变而不履行其给付或者作为的债务，或者违反约定从事禁止的行为时，不发的债务，或者违反约定从事禁止的行为时，不发生损害赔偿责任生损害赔偿责任44 不可抗力：不可抗力：不可抗力是一项免责条款，是指不可抗力是一项免责条款，是指买卖合同签订后，不是由于合同当事买卖合同签订后，不是由于合同当事人的过失或疏忽，而是由于发生了合人的过失或疏忽，而是由于发生了合同当事人无法预见、无法预防、无法同当事人无法预见、无法预防、无法避免和无法控制的事件，以致
39、不能履避免和无法控制的事件，以致不能履行或不能如期履行合同，发生意外事行或不能如期履行合同，发生意外事件的一方可以免除履行合同的责任或件的一方可以免除履行合同的责任或者推迟履行合同者推迟履行合同 连接连接：我国我国民法通则民法通则第第153153条及条及合合同法同法第第117117条第二款规定，不可抗力条第二款规定，不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。的客观情况。公约公约障碍：障碍：连接连接：第第7979条：条：(1(1)当事人当事人对不履行义务对不履行义务不负不负责任，如果他能证明此种不履行义责任，如果他能证明此种不履行义务，是由于某种非他所能
40、控制的障务，是由于某种非他所能控制的障碍，而且对于这种障碍，没有理由碍，而且对于这种障碍，没有理由预期他在订立合同时能考虑到或能预期他在订立合同时能考虑到或能避免或克服它的后果。避免或克服它的后果。申请人（买）为一家美国公司，被申请申请人（买）为一家美国公司，被申请人（卖）为中国外贸公司。双方于人（卖）为中国外贸公司。双方于1999年年11月月12日间先后签订了三份售货合约，由日间先后签订了三份售货合约，由被申请人向申请人出售货物总价值被申请人向申请人出售货物总价值468，000美元的货物，价格术语美元的货物，价格术语CIF鹿特丹，最鹿特丹，最后交货期限为后交货期限为1999年年12月月31日
41、。合同约定日。合同约定在中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁。因在中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁。因市场发生剧烈变化，被申请人未能履行交市场发生剧烈变化，被申请人未能履行交货义务，申请人遂提起仲裁，请求仲裁庭货义务，申请人遂提起仲裁，请求仲裁庭裁决被申请人：裁决被申请人：1）申请人遭受的利润损失）申请人遭受的利润损失567，000美元；美元；2）支付信用证费用计）支付信用证费用计2，192.36美元；美元；3）赔偿申请人为此案支付的律师费；）赔偿申请人为此案支付的律师费；4）承担全部仲裁费用。）承担全部仲裁费用。被申请人辩称：被申请人辩称：因为国内国际市场价格飞涨，国内因为国内国际市场价格飞涨，国内
42、货源紧缺，到交货时价格已经上升了货源紧缺，到交货时价格已经上升了1 1至至2 2倍。双方订立合同时所倍。双方订立合同时所持有的根本持有的根本目的已经落空目的已经落空，因此可以认为被申请，因此可以认为被申请人依合同价格交货的义务因履行合同人依合同价格交货的义务因履行合同时的环境与订立合同时的情况有本质时的环境与订立合同时的情况有本质的变化而得以免除。的变化而得以免除。另外，根据另外，根据联合国国际货物销售联合国国际货物销售合同公约合同公约，被申请人应赔偿的损失为，被申请人应赔偿的损失为交货期满时交货期满时交货地市场价格与合同价格交货地市场价格与合同价格的差价。的差价。对此，申请人进一步诉称，根对
43、此，申请人进一步诉称，根据公约，申请人应得到的损害赔偿应包据公约，申请人应得到的损害赔偿应包括申请人应得的利润。而且，申请人通括申请人应得的利润。而且，申请人通过多种方式证明了当时存在国际市场价过多种方式证明了当时存在国际市场价格，否认存在交货地的时价格，否认存在交货地的时价 仲裁庭意见：仲裁庭意见：根据根据公约公约有关卖方义务的规定，有关卖方义务的规定，被申请人的行为已经构成违约，申请被申请人的行为已经构成违约，申请人有权要求损害赔偿。人有权要求损害赔偿。被申请人援引被申请人援引合同落空理论来解释其不履行合同交合同落空理论来解释其不履行合同交货义务的行为是没有法律依据的货义务的行为是没有法律依据的。而。而且，被申请人未能合理证明交货地中且，被申请人未能合理证明交货地中国天津新港的时价，其抗辩被驳回。国天津新港的时价，其抗辩被驳回。仲裁庭意见：仲裁庭意见：裁决被申请人赔偿申请人三份裁决被申请人赔偿申请人三份合同项下的利润损失共计合同项下的利润损失共计550550，800800美元以及被申请人向申请人支付其美元以及被申请人向申请人支付其中两份合同项下的改证费和电传费中两份合同项下的改证费和电传费通知费通知费683.31683.31美元。本案仲裁费，美元。本案仲裁费，申请人分担申请人分担1010，被申请人分担，被申请人分担9090。