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1、保证合同无效保证人应负何种责任 保证合同无效 保证人应负何种责任 作者：房山区法院 肖海申 案 情 李某因做生意急需用钱，通过朋友赵某向王某借款万元，约定年后还款，并签订了借款合同。赵某出面用其所开一辆夏利车为李某担保，王某未审查该车手续，即与赵某签订了保证合同。年后，李某因生意赔本，未能按期偿还借款。王某遂将李某及赵某告上法院，要求李某和赵某分别承担债务责任和保证责任，偿还借款万元。分歧意见 法院经审理查明，保证合同中担保物夏利车不属赵某所有，赵某当时只是借用，早已归还原车主。显然，王某与赵某所签订保证合同无效。但就赵某应承担何种责任问题，存在以下两种不同意见：第一种意见认为：赵某将不属于自
2、己财产作为担保物，王某未加审查，故双方对保证合同无效都有一定责任，赵某应付主要责任。根据担保法第条规定，担保合同被确认无效后，债权人、债务人、保证人有过错，应当根据其过错各自承担相应责任。故本案应将李某与赵某列为共同被告，人承担连带责任。第二种意见认为：最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题解释第条规定：主合同有效而担保合同无效，债权人无过错，担保人与债务人对主合同债权人经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错，担保人承担民事责任部分，不应超过债务人不能清偿部分二分之一。本案中债权人和保证人均有过错，造成保证合同无效，债权人和保证人应负民事责任，即由缔约过失这一过错导致保证合
3、同无效而产生侵权责任，而不是担保责任，不能让保证人赵某承担担保责任，本案应该判决驳回原告王某要求赵某负担保责任诉讼请求。分 析 笔者同意第二种意见，因为：第一种意见是将保证人应承担相应民事责任混同于保证责任。合同之债适用是中华人民共和国民法通则第条第款，即公民、法人违反合同或者不履行其他义务，应当承担民事责任。在保证合同纠纷中，债权人之所以可以同时起诉债务人和保证人，是因为其分别依据主合同要求债务人履行主债务，又同时依据保证合同要求保证人履行保证这一从债务。当保证合同无效时，债权人无权再要求保证人承担有效保证责任。而本案属于缔约过失侵权民事责任，适用只能是中华人民共和国民法通则第条第款，即公民
4、、法人由于过错侵害国家、集体财产、人身应当承担民事责任。第二种意见将这种相应民事责任和有效保证责任严格区分，即在同一案件中保证合同无效，保证人不承担保证责任，只是承担相应民事侵权责任。至于赵某所承担这种民事侵权责任，只有在债权人王某诉主债务人李某合同纠纷案件审结后，并且法院已经对主债务人李某财产进行了强制执行，如果主债务人李某财产不足以清偿债权人王某，这时债权人王某可以起诉要求保证人赵某承担民事侵权责任，且不应超过债务人不能清偿部分二分之一。主债务人不明，担保人应否担责？案情 原告 A银行认定被告蔡某系 1999 年 6 月 30 日贷款 5 万元借款人和担保人，并提供了个人住房借款合同、房地
5、产抵押贷款合同、房屋他项权证、借款借据、贷款催收通知书、房地产抵押具结书、房产证等证据材料加以证实，但被告蔡某予以否认。庭审中经鉴定，上述材料除房地产抵押具结书上蔡某签名系其本人所签及房产证系蔡某提供外，其他材料上蔡某并非其本人所签。2004 年 9 月 30 日贷款期满后原告 A银行也未向蔡某主张权利。2005 年 7 月 12 日原告 A银行向人民法院起诉，请求判令蔡某偿还借款本息，并依法拍卖、变卖抵押物优先受偿。分歧 保证合同无效保证人应负何种责任 在本案审理中，对蔡某应否承担担保责任存在两种不同观点：第一种观点认为，本案抵押担保合同成立并经办理抵押登记生效，是有效合同，但主合同无效，蔡
6、某应承担过错赔偿责任，即对原告 A 银行未收回本息损失承担不超过三分之一赔偿责任。第二种观点认为，本案主债人不明，担保人蔡某不承担担保责任。评析 笔者同意第二种观点，理由如下：本案抵押担保合同并非蔡某所签，虽然蔡某在房地产抵押具结书上签名并提供房屋产权证，但因担保合同是主合同（借款合同）从合同，担保人担保责任是基于主合同债务人民事责任而确定。本案主债务是否发生也尚需债权人 A 银行举证证明，该借款事实无法确定，本案主债务人不明，抵押合同所担保对象失去了担保意义，因此，抵押人蔡某无须承担担保责任。福建省漳浦县人民法院：林振通 本案担保人是否免责 案情 2001 年 3 月 15 日，借款人黄某向
7、原告借款 3 万元，由被告担保。三方签订了保证担保借款合同，约定：贷款期限自 2001 年 3 月 15 日起至 2001 年 12 月 20 日止，保证人保证期间自借款之日起至借款期满后两年，保证人与借款人对债务承担连带责任。被告在借款申请书中担保方意见栏中签署愿负连带责任。借款到期后，借款人黄某未按时归还借款。2003年 11 月 19 日，原告向被告送达催收通知书，要求被告继续承担连带保证责任，被告签收认可。但被告和借款人至今未归还借款及利息给原告。2005 年 11 月 17 日，原告诉至法院，要求判令被告承担连带保证责任，归还借款本息。分歧 第一种意见是：因 2003 年 11 月
8、19 日，原告向被告送达催收通知书，要求被告继续承担连带保证责任，被告签收，故原、被告重新签定了保证合同，但未约定继续保证期间。那么根据担保法第二十六条规定，被告不承担还款义务。因为此条文明确规定：连带责任保证保证人与债权人未约定保证期间，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定保证期间和前款规定保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任，保证人免除保证责任。第二种意见是：本案诉讼时效已经超过两年，被告因此免责而不承担还款义务。因为本案借款到期日为 2001 年 12 月 20 日，原告向被告催收在 2003 年 11 月 19 日，法院实际受理此案已在两年时
9、效之后。第三种意见是：因原告在合同约定保证期间，已要求保证人承担保证责任，故保证人不能根据担保法第二十六条规定免责。被告于 2003 年 11 月 19 日签收认可原告送达催收通知书，故本案未超过诉讼时效。故本案担保人依法不能免责，而要承担偿还借款保证责任。评析 笔者同意第三种意见。在保证期间（2001 年 3 月 15 日至 2003 年 12 月 20 日）内，原告于 2003 年 11 月 19 日向被告送签了贷款催收通知单，要求被告承担保证责任，根据担保法第二十六条第二款规定，被告不能免除保证责任。我国民法通则规定，诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算，除法律另有规定，当事
10、人向人民法院请求保护民事权利诉讼时效期间为二年。诉讼时效遇有法定事由可以中断、中止和延长，但最长不超过二十年。本案中，原告 2003 年 11 月 19 日向被告送签了贷款催收通知单，要求被告承担保证责任，向被告主张了其债权，但被告一直未履行偿还借款义务，原告债权受到侵害，故本案诉讼时效期间为自 2003 年 11 月 19 日起至 2005 年 11 月 19 日止，而原告于 2005 年需用钱通过朋友赵某向王某借款万元约定年后还款并签订了借款合同赵某出面用其所开一辆夏利车为李某担保王某未审查该车手续即与赵某签订了保证合同年后李某因生意赔本未能按期偿还借款王某遂将李某及赵某告上法院要求李所有
11、赵某当时只是借用早已归还原车主显然王某与赵某所签订保证合同无效但就赵某应承担何种责任问题存在以两种不同意见第一种意见认为赵某将不属于自己财产作为担保物王某未加审查故双方对保证合同无效都有一定责任赵某应责任故本案应将李某与赵某列为共同被告人承担连带责任第二种意见认为最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题解释第条规定主合同有效而担保合同无效债权人无过错担保人与债务人对主合同债权人经济损失承担保证合同无效保证人应负何种责任 11 月 17 日向本院提起诉讼，故本案未超过诉讼时效。故本案担保人依法不能免责，而要承担偿还借款保证责任。万载县法院：胡东江 该案担保责任应如何承担 案情 甲公司与工
12、商银行从 1994 年开始建立了长期借贷关系。从 1994 年 8 月 29 日起至 1998年 4 月 28 日止，甲公司向工商银行借款共计 19 笔（次），借款总金额为 947 万元。1994 年8 月 26 日，乙公司与甲公司签订了一份贷款担保合同书。双方约定：从 1994 年 8 月 1日起至 1999 年 8 月 1 日止，乙公司愿作为担保人为甲公司在工商银行发生贷款，在 300 万元担保金额限额内承担连带责任，直至还清全部贷款本息为止；在担保合同有效期间及担保金额限额内，工商银行对甲公司贷款到期、展期或任何宽限，无须通知乙公司；对贷款合同条款修改、补充、删除，均不影响担保合同效力；
13、甲公司可将担保合同书径直送达工商银行，乙公司担保行为即告成立，发生担保效力。1995 年 10 月 10 日，丙宾馆与甲公司签订了一份与前述贷款担保合同书内容相同最高限额为 300 万元贷款担保合同书，但该合同仅约定了担保期限是从 1995 年 10 月 10 日开始计算，未约定担保截止日。1997 年 1 月 31日，甲公司将其所有 23 辆出租汽车经营权出质给工商银行，双方订立了 权利质押合同书。1997 年 2 月 21 日，都江堰市客运出租车管理处对该合同进行了备案。甲公司从 1994 年 12月 14 日至 1998 年 4 月 27 日陆续还给工商银行借款共计 25 笔，还款总金额
14、为 650 万元。截止 1998 年 4 月 28 日最后一次借款债务届满期日，甲公司尚欠工商银行借款本金 297 万元及其利息。因甲公司逾期未归还借款引起讼争，工商银行于 1999 年 8 月 25 日起诉要求甲公司立即归还借款本金 297 万元及其利息并要求乙公司、丙宾馆承担连带责任。评析 随着资金融通和商品流通迅速发展，在保障债权实现过程中，担保行为显示了越来越重要作用，并在经济活动中被大量采用，担保法立法工作也有了巨大进步，担保法及其司法解释先后出台。但是因为各种原因担保法还没有得到很好贯彻执行,许多担保行为都不是很规范,不但当事人争议颇多，给审判实践也带来了一定难度。本案担保行为涉及
15、担保法诸多领域，如保证合同是否成立、保证行为性质、保证范围确定、质押担保是否成立、以及担保责任如何分担等。笔者拟就本案所涉几个焦点问题逐一进行探讨。一、关于保证合同是否成立 乙公司、丙宾馆称，本案保证合同并未成立。因为担保法第 13 条规定保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同,明确了保证合同应该在保证人和债权人之间订立，而在本案中，保证合同是在债务人甲公司和保证人乙公司和丙宾馆之间订立，保证人因此抗辩保证合同签订主体不合格；并且在担保法司法解释第 22 条规定了保证合同三种形式，即主从合同形式、主从条款形式、以保证人身份在主合同上签字盖章形式，本案保证合同并不具备担保法司法解释第 22 条
16、规定保证合同形式，因此，合同签订主体不合格，合同形式要件不具备，保证合同并未成立。笔者认为，对于保证合同形式限制不能规定过死，否则不利于发挥其保障商品融通和资金融通作用。就保证合同签订主体而言，只要保证人作出愿意担保意思表示，债权人予以接受，就可以认定保证行为成立，而不必限定为必须是保证人和债权人之间订立；就保证合同形式而言，担保法 司法解释第 22 条只是对司法实践中存在常见典型保证合同形式进行了规定，但这并非法定了保证合同形式，除了法律规定典型保证合同之外，还有象本案这样由保证人单方出具承诺书单方承诺形式。这种保证书是否成为保证合同，关键在于债权人是否接受，债权人接受属于承诺性质，接受则保
17、证合同成立，不接受则不成立。债权人接受保证承诺书形式亦不必限制过死，除了用书面、语言形式外，还可以用行为方式，比如债权人需用钱通过朋友赵某向王某借款万元约定年后还款并签订了借款合同赵某出面用其所开一辆夏利车为李某担保王某未审查该车手续即与赵某签订了保证合同年后李某因生意赔本未能按期偿还借款王某遂将李某及赵某告上法院要求李所有赵某当时只是借用早已归还原车主显然王某与赵某所签订保证合同无效但就赵某应承担何种责任问题存在以两种不同意见第一种意见认为赵某将不属于自己财产作为担保物王某未加审查故双方对保证合同无效都有一定责任赵某应责任故本案应将李某与赵某列为共同被告人承担连带责任第二种意见认为最高人民法
18、院关于适用中华人民共和国担保法若干问题解释第条规定主合同有效而担保合同无效债权人无过错担保人与债务人对主合同债权人经济损失承担保证合同无效保证人应负何种责任 收到保证承诺书后履行主合同行为，即可视为接受。保证承诺书可以直接向债权人出具，也可以通过债务人转交。就本案保证合同形式而言，保证合同订立是产生于债务人和保证人之间，乙公司和丙宾馆在保证合同条款中明确表示愿为甲公司在工商银行处贷款提供担保，在发生贷款行为时可将保证合同径直送达工商银行，担保行为即告成立，发生法律效力，可见，乙公司、丙宾馆对于甲公司在工商银行处借款提供担保真实意思表示清楚，并且明示了保证合同是通过债务人转交。此后甲公司在每次发
19、生贷款时都依约送达了贷款担保合同书，并且原告工商银行在与甲公司订立借款合同时都将贷款担保合同书作为借款合同担保条款，并且履行了主合同，因此完全可以视为债权人已经就保证人承诺予以接受，保证合同已经成立，乙公司、丙宾馆应当在其保证承诺范围承担保证责任。二、关于保证合同性质及保证范围确定 本案两个保证人辩称，即使保证合同成立，债务人早已履行了归还 300 万元债务义务，保证人应该免责。保证人提出抗辩，是因为他们把本案两个保证合同当做了普通保证，实际上，它们同是一种特殊保证形式-最高额保证。最高额保证是指保证人对债权人与债务人在一定期间内连续发生若干笔债务，在最高限额内承担保证责任保证。其主要特征有：
20、1、所保证债务是一定期间内连续发生债务，是不确定债务；2、约定有保证责任最高限额；3、担保不是多笔债务简单累加而是债务整体，即不是债务发生额而是在决算期确定债务余额（此特征充分反驳了被告抗辩）。本案被告乙公司、丙宾馆承担保证，明确了在一定期间内，对甲公司向工商银行借款在 300 万元限额内承担连带清偿责任，符合最高额保证法律特征，属最高额保证，应当受最高额保证相关法律调整和规范，即乙公司、丙宾馆最终将在 300 万元债务余额限度内承担保证责任。保证人抗辩实际上混淆了债务余额和债务发生额概念，这两个概念也是最高额保证和普通保证主要区别之一。1、最高额保证保证范围确定。根据担保法及其司法解释规定，
21、最高额保证保证范围在决算期确定。最高额保证合同中一般都约定保证人对一定期间内连续发生债权提供担保，这一期间终点，也称为所保证债权发生期截止之日，即是最高额保证决算期，在该期日之前发生债务，其余额（即借款总额减去还款总额）即为最高额保证保证范围。本案中，乙公司所保证债权发生期截止之日双方约定为 1999 年 8 月 31 日，因此，乙公司保证范围就应该在1999 年 8 月 31 日确定。2、不定期最高额保证保证范围确定。丙宾馆承诺保证中未约定保证合同终止之日,此种情况下保证范围如何确定呢？担保过程中出现不定期最高额保证，保证人将无休止承担保证责任，一旦发生纠纷，保证范围很难确定。为了衡平债权人
22、和保证人之间利益，防止这样有起无止保证合同对保证人可能出现不利，担保法第二十七条作出了合理规定，赋予了保证人随时终止权，即保证人可以随时书面通知债权人终止保证合同，通知到达之日，即为决算期，保证范围就在决算期确定。但在本案中，保证人并未行使随时终止权，反而是债权人首先提出诉讼，此种情况又该如何处理呢？因为债权人与债务人借贷关系没有约定终止期限,那么任何一方都可以随时提出终止，既然债权人已经决定终止与债务人借贷关系，在主合同终止时，将保证合同同时终止对保证人没有任何不利影响，反而最大限度地保护了保证人利益，因此，工商银行提出诉讼之日，可以视为保证合同终止之日，同时又可以视为决算期，该终止期日所决
23、算债务余额即为保证范围。综上所述，乙公司应当对 1999 年 8 月 1 日决算期日确定债权余额及其利息承担保证责任；丙宾馆应当对 1999 年 8 月 25 日（工商银行提出诉讼之日）确定债权余额及其利息承担保证责任。三、关于质押合同是否成立 1997 年 1 月 31 日，甲公司将其所有 23 辆出租汽车经营权出质给工商银行，签订了 权利质押合同书，97 年 2 月 21 日，出租车管理处对该合同进行了备案。关于出租车经营权可否用于质押、该质押合同何时生效，值得探讨。需用钱通过朋友赵某向王某借款万元约定年后还款并签订了借款合同赵某出面用其所开一辆夏利车为李某担保王某未审查该车手续即与赵某签
24、订了保证合同年后李某因生意赔本未能按期偿还借款王某遂将李某及赵某告上法院要求李所有赵某当时只是借用早已归还原车主显然王某与赵某所签订保证合同无效但就赵某应承担何种责任问题存在以两种不同意见第一种意见认为赵某将不属于自己财产作为担保物王某未加审查故双方对保证合同无效都有一定责任赵某应责任故本案应将李某与赵某列为共同被告人承担连带责任第二种意见认为最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题解释第条规定主合同有效而担保合同无效债权人无过错担保人与债务人对主合同债权人经济损失承担保证合同无效保证人应负何种责任 质押分为动产质押、权利质押。本案质押应该是权利质押。关于可出质权利种类，担保法第 75
25、 条和解释第 97 条列举了如下几种：1、可转让对物权利（如仓单、提单）；2、可转让金钱债权（如存单、汇票）；3、可转让股权、股票项下权利；4、可转让知识产权；5、依法可以质押其他权利（如不动产收益权）。对于解释第 97 条列举收益权，有学者将其归结为可转让债帐收入。在担保法及其司法解释颁布后，对于依法可以质押其他权利内涵和外延，实践中争议很大。根据学者观点，对权利质押不能限制过严，也不能无限扩张，对于担保法没有明确规定权利是否可以出质，只要具备权利质押要件，就可以质押。结合权利质押特点，可以出质权利应当具备以下要件：1、必须是私法上财产权；2、必须是可让与权利；3、必须是有权利凭证或者特定机
26、构管理财产权。对于前两个要件都比较好理解,对于要件三,应该是对权利质押最大限制,而且笔者认为,也是最重要限制。因为权利质押不同于动产质押,只要交付动产,质押合同就生效。权利质押标物是无形,有一部分有权利凭证作为载体,如存单、提单。对于这些权利质押,通过交付权利凭证,就可以有效限制出质人,保证质权实现。因此，对于具有权利凭证出质权利，是交付生效。但有一部分标物是没有权利凭证,对于没有权利凭证权利质押，为了保护质权人和第三人利益，必须要有一个特定管理机构,质押合同在特定管理机构备案登记后才生效，如知识产权、收益权质押。还有一部分有权利凭证质押，不但要将权利凭证交付，而且要办理登记才能生效，如股票质
27、押。因此,对权利质押所作第三点限制是十分科学和必要。本案出租车经营权，是私法上一种私有财产权，是一段时间之内固定收入，实际上是一种收益权，可归入可转让债帐一类。既然是私有固定收入，当然可以让与，当然可以进行质押。同时，出租车经营权是无权利凭证但有特定管理机构权利，它特定管理机构是出租车管理处，只要在出租车管理处进行了备案登记就起到了公示作用，质权人和第三人权益就可以得到有效保护。因此，本案质押标物符合权利质押特征，可以用于质押。因为是登记生效，所以，此质押行为成立不是质押合同签订时，而是在 97 年 2 月 21 日于出租车管理处备案登记时。四、关于混合共同担保责任分担 一个债权上即有保证，又
28、有抵押质押称为混合共同担保，保证被称为人保，抵押、质押被称为物保，混合共同担保就是人保和物保混合共同担保。担保法第 28 条规定，同一债权既有保证又有物担保，保证人对物但保以外债权承担保证责任。但物担保又因为提供者分为债务人和第三人不同，直接影响到保证人与物上担保人清偿顺序上先后次序。第一种情况，是既有保证人，又有债务人提供物保并存，保证人在物保范围内免责。因为债务人本身就是第一顺序本位清偿人，保证人即使因为连带保证承担了保证责任，也要向债务人追偿。因此,如果是债务人自己提供物保，就应该先于保证责任清偿债务，避免了保证人追偿,保证人也相应在物保范围内免责。第二种情况是既有保证人，又有第三人提供
29、物保并存，他们是居于同一清偿顺序，保证人并不能在物保范围内免责，至于如何承担担保责任，要看债权人选择。本案即是属于第一种情况，因此，保证人可以在物保范围内免责。由于本案保证担保和质押担保都没有约定担保方式，因此它们不但与债务人互相承担连带责任，而且因为各个担保开始时间不同，相互之间也有部分是承担连带责任。本案担保责任应该如下承担：由于乙公司担保期限是 1994 年 8 月 1 日到 1999 年 8 月 1 日，那么乙公司就应该在 1999年 8 月 1 日决算期确定债务余额，在 300 万元限额，承担连带保证责任。由于丙担保期限是 1995 年 10 月 10 日到起诉之日，那么丙宾馆应该在
30、起诉之日（即决算期）确定债务余额，在 300 万元限制内，承担连带保证责任。由于质押合同是在 1997 年 2 月 21 日生效，因此该质权人只能在 1997 年 2 月 21 日至起诉时债务余额限额内实现质权，如果质物价值不足以清偿债务，由债务人补足，并由保证需用钱通过朋友赵某向王某借款万元约定年后还款并签订了借款合同赵某出面用其所开一辆夏利车为李某担保王某未审查该车手续即与赵某签订了保证合同年后李某因生意赔本未能按期偿还借款王某遂将李某及赵某告上法院要求李所有赵某当时只是借用早已归还原车主显然王某与赵某所签订保证合同无效但就赵某应承担何种责任问题存在以两种不同意见第一种意见认为赵某将不属于
31、自己财产作为担保物王某未加审查故双方对保证合同无效都有一定责任赵某应责任故本案应将李某与赵某列为共同被告人承担连带责任第二种意见认为最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题解释第条规定主合同有效而担保合同无效债权人无过错担保人与债务人对主合同债权人经济损失承担保证合同无效保证人应负何种责任 人承担连带保证责任，如果质物价值超出债务余额，超出部分要退还质押人。在 1994 年 8 月 1 日到 1995 年 10 月 10 日期间发生债务余额，应该由乙公司与债务人承担连带保证责任，在 1995 年 10 月 10 日到 1997 年 2 月 21 日之间发生债务余额，应该由乙公司和丙宾馆
32、共同与债务人承担连带保证责任。中国建设银行天津市分行和平支行与天津菁亚制衣公司、天津英达集团有限公司借款担保纠纷案 裁判要旨 公司被吊销营业执照后与银行签订贷款合同，该贷款合同效力并不仅因公司被吊销营业执照而导致无效。一、首部 （一）裁判文书字号 一审：天津市第一中级人民法院（2004）一中民二初字第 354 号 二审：天津市高级人民法院(2005)津高民二终字第 88 号 （二）案由：借款担保纠纷 （三）诉讼双方 原告（上诉人）：中国建设银行天津市分行和平支行，住所地天津市和平区解放北路 88号。负责人：候杰，行长。被告（被上诉人）：天津菁亚制衣公司，住所地天津市河西区浦口道 134 号 C
33、座。法定代表人：袁红，经理。被告（被上诉人）：天津英达集团有限公司，住所地天津市河西区体院北安达公寓 9 号。法定代表人：谭学增，董事长。（四）审级：二审 （五）审判机关和审判组织 一审审判机关：天津市第一中级人民法院 一审合议庭组成人员：吕志杰、王纪祥、殷焱 二审审判机关：天津市高级人民法院 二审合议庭组成人员：张荣丽、徐志兰、张松清 （六）审结时间 一审审结时间：2004 年 12 月 7 日 二审审结时间：2008 年 2 月 28 日 二、一审情况 （一）一审诉辩主张 原告中国建设银行天津市分行和平支行诉称：2001 年 3 月 26 日原告与被告菁亚制衣公司签订借款合同，双方约定，被
34、告菁亚制衣公司向原告借款 200 万元，期限自 2001 年 3 月 26 日至 2002 年 3 月 25 日，借款利率为月息6.15，按月结息。同日被告英达公司与原告签订保证合同，承诺对上述贷款提供连带保证责任，保证期间至借款合同履行期届满之日起两年。合同签订后原告依约于 2001 年 3 月 26日向被告菁亚公司发放贷款 200 万元。贷款到期后被告未能依约还款，被告英达公司也未能履行保证责任。原告多次催要未果，故诉至法院要求被告菁亚制衣公司承担还款付息责任，要求被告英达公司承担连带保证责任。被告菁亚制衣公司未作答辩。被告英达公司辩称：本案在贷款过程中涉嫌经济犯罪，1999 年被告菁亚制
35、衣公司因未按规定参加年检，2002需用钱通过朋友赵某向王某借款万元约定年后还款并签订了借款合同赵某出面用其所开一辆夏利车为李某担保王某未审查该车手续即与赵某签订了保证合同年后李某因生意赔本未能按期偿还借款王某遂将李某及赵某告上法院要求李所有赵某当时只是借用早已归还原车主显然王某与赵某所签订保证合同无效但就赵某应承担何种责任问题存在以两种不同意见第一种意见认为赵某将不属于自己财产作为担保物王某未加审查故双方对保证合同无效都有一定责任赵某应责任故本案应将李某与赵某列为共同被告人承担连带责任第二种意见认为最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题解释第条规定主合同有效而担保合同无效债权人无过错
36、担保人与债务人对主合同债权人经济损失承担保证合同无效保证人应负何种责任 年 10 月已经被天津市工商行政管理局和平分局吊销营业执照。被告菁亚公司在法律上实体权利不存在情况下，其法定代表人仍要求英达公司为其提供担保，骗得英达公司同意，以欺诈手段向原告贷款 200 万元，已经构成经济犯罪。（二）一审事实与证据 天津市第一中级人民法院经审理查明：2001 年 3 月 26 日，和平建行与菁亚公司签订了借款合同，双方约定菁亚公司向和平建行借款 200 万元，期限自 2001 年 3 月 26 日至 2002 年 3 月 25 日止。如逾期还款，按日万分之二点一计收利息。同日，英达公司与和平建行签订保证
37、合同，承诺对上述贷款提供连带保证责任。保证期间至借款合同履行期限届满之日后两年止。合同签订后，和平建行依约于2001 年 3 月 26 日向菁亚公司发放贷款 200 万元。贷款到期后菁亚公司未能依约还款，2002年 6 月 10 日，和平建行同时向菁亚公司、英达公司发出逾期贷款催收通知书，二被上诉人仍未履行。至今尚欠和平建行贷款本金 200 万元，利息 371854.07 元(截止到 2004 年 2 月23 日)。和平建行多次催要未果，诉至法院。另查明，菁亚公司在 1999 年因未按规定参加年检，已于 2000 年 10 月被天津市工商行政管理局和平分局吊销营业执照。（三）一审判案理由 天津
38、市第一中级人民法院认为：和平建行与菁亚公司签订借款合同，因菁亚公司在签订借款合同时，已被工商行政管理机关吊销营业执照，其经营主体资格已经丧失，菁亚公司在丧失主体资格情况下所为行为，即签订借款合同，因违反法律规定，应认定为无效合同。和平建行与英达公司签订保证合同，由于主合同无效，作为从合同亦应认定为无效合同。菁亚公司因无效合同所取得利益应当返还，和平建行因未能尽到缔约审查义务，具有一定过错，其利息损失应当自担。主合同无效从而导致担保合同亦无效，且和平建行也未提供证据证明担保人有过错，故担保人不再承担保证责任。英达公司抗辩称菁亚公司在丧失主体资格情况下与和平建行签订借款合同应认定无效，保证人应免除
39、保证责任理由成立。（四）一审定案结论 天津市第一中级人民法院依照中华人民共和国民法通则第八十四条、第九十条、第一百零六条，中华人民共和国担保法第五条，最高人民法院关于适用若干问题解释第八条，中华人民共和国民事诉讼法第一百三十条、第二百三十二条规定，判决：一、天津菁亚制衣公司于本判决生效后十日内，返还中国建设银行天津市分行和平支行借款本金 200 万元，逾期按中国人民银行规定同期逾期罚息计算标准计付；二、免除被告天津英达集团有限公司保证责任；三、驳回中国建设银行天津市分行和平支行其他诉讼请求。三、二审诉辩主张 上诉人和平建行不服天津市第一中级人民法院(2004)一中民二初字第 354 号判决，向
40、天津市高级人民法院提起上诉，请求：1、撤销天津市第一中级人民法院(2004)一中民二初字第 354 号民事判决，改判菁亚公司偿还本金及利息，英达公司承担连带保证责任。2、二审诉讼费用由被上诉人承担。理由是：和平建行与菁亚公司之间签订借款合同中明确约定借款用途是借新贷还旧贷，菁亚公司在签订借款合同时虽已被吊销了营业执照，但被吊销企业法人营业执照后至被注销登记前，该企业仍应视为存续，仅仅是不具有新经营资格。借款合同实质上是通过新协议对旧债务偿还一个新约定，与企业吊销了营业执照后无权继续经营无关。因此，借款合同应认定为有效，担保合同也应认定为有效。菁亚公司未到庭参加诉讼，也未提交答辩意见。需用钱通过
41、朋友赵某向王某借款万元约定年后还款并签订了借款合同赵某出面用其所开一辆夏利车为李某担保王某未审查该车手续即与赵某签订了保证合同年后李某因生意赔本未能按期偿还借款王某遂将李某及赵某告上法院要求李所有赵某当时只是借用早已归还原车主显然王某与赵某所签订保证合同无效但就赵某应承担何种责任问题存在以两种不同意见第一种意见认为赵某将不属于自己财产作为担保物王某未加审查故双方对保证合同无效都有一定责任赵某应责任故本案应将李某与赵某列为共同被告人承担连带责任第二种意见认为最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题解释第条规定主合同有效而担保合同无效债权人无过错担保人与债务人对主合同债权人经济损失承担保证
42、合同无效保证人应负何种责任 英达公司庭审答辩称：菁亚公司在签订借款合同时，已被工商行政管理机关吊销营业执照，其已丧失经营行为能力。菁亚公司对被吊销营业执照是明知，欺骗了担保人。担保人不知借款合同约定借款用于借新还旧，此约定是菁亚公司与和平建行串通所致。因此，主合同无效，担保合同也无效，依照中华人民共和国担保法第三十九条、第四十条规定，担保人应免除责任。故请求二审法院驳回上诉，维持原判。四、二审事实与证据 天津市高级人民法院经审理确认一审法院查明全部事实。天津市高级人民法院另查明：借款合同中明确借款用途为偿还以前合同项下借款人所欠贷款人债务。五、二审判案理由 天津市高级人民法院认为：本案菁亚公司
43、被吊销营业执照及签订借款合同行为虽发生于现行公司法实施以前，但由于当时 公司法 对公司被吊销营业执照之后是否可以订立合同及行为效力问题并无明确规定，故可参照适用现行公司法有关规定。根据现行公司法有关规定，依法被吊销营业执照是公司解散原因之一，公司清算义务主体应对公司进行解散清算，并在清算结束后向公司登记机关申请公司注销登记，至此公司方才终止。清算期间，公司仍然存续，只是不得开展与清算无关经营活动。本案菁亚公司与和平建行签订借新贷还旧款借款合同，虽然发生于菁亚公司被吊销营业执照之后，但菁亚公司仍然存续，具有订立合同民事主体资格。公司法规定清算期间公司不得从事与清算无关活动，旨在保护公司债权人利益
44、，并没有明确否定与清算无关经营行为效力。对于公司在清算期间开展与清算无关经营活动应承担法律责任，公司法第 206 条进行了明确规定由公司登记机关予以警告，没收违法所得。鉴于本案借款合同是双方当事人真实意思表示，且不违反法律法规关于合同效力问题强制性规定，因此借款合同应为有效。借款合同中已明确借款用途为偿还以前合同项下借款人所欠贷款人债务，英达公司作为为借款合同所签订保证合同保证人，应当知晓借款合同内容。同时，英达公司为菁亚公司提供担保，对于菁亚公司被吊销营业执照状况也应当审查知晓，公司登记机关吊销营业执照处罚决定具有公示效力。故英达公司关于不知晓借款用途和不知晓菁亚公司被吊销营业执照抗辩不能成
45、立。本案保证合同是当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规强制性规定，为有效合同。和平建行依约定放贷，完全履行了合同义务。借款人菁亚公司应承担还款付息责任，担保人英达公司应承担连带担保责任。原审判决查明事实清楚，但适用法律不当，应予以改判。六、二审定案结论 据此，天津市高级人民法院依照中华人民共和国民法典第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，中华人民共和国担保法第六条、第十八条，中华人民共和国民事诉讼法第一百五十三条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销天津市第一中级人民法院（2004）一中民二初字第 354 号民事判决；二、天津菁亚制衣公司于本判决生效后十日内给付中国建设银行天津市
46、分行和平支行借款本金 200 万元及相应合同利息；三、天津英达集团有限公司对天津菁亚制衣公司给付事项承担连带清偿责任。七、解说 本案争议焦点是天津英达集团有限公司作为担保人是否承担担保责任。本案当事人对于保证合同并无太大争议，因此本案关键就是菁亚公司与建设银行和平支行签订贷款合同是否有效。简而言之，如果该贷款合同合法有效，保证人就应承担担保责任；如果该贷款合同无效，由于主合同无效，保证合同作为从合同也应无效。鼓励交易、维护诚信，促进市场经济繁荣与发展，是制定民法典重要目之一。这也是市需用钱通过朋友赵某向王某借款万元约定年后还款并签订了借款合同赵某出面用其所开一辆夏利车为李某担保王某未审查该车手
47、续即与赵某签订了保证合同年后李某因生意赔本未能按期偿还借款王某遂将李某及赵某告上法院要求李所有赵某当时只是借用早已归还原车主显然王某与赵某所签订保证合同无效但就赵某应承担何种责任问题存在以两种不同意见第一种意见认为赵某将不属于自己财产作为担保物王某未加审查故双方对保证合同无效都有一定责任赵某应责任故本案应将李某与赵某列为共同被告人承担连带责任第二种意见认为最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题解释第条规定主合同有效而担保合同无效债权人无过错担保人与债务人对主合同债权人经济损失承担保证合同无效保证人应负何种责任 场经济条件下，法官处理合同纠纷时必须把握一项司法政策。首先，根据民法典及其
48、司法解释规定，人民法院只能根据全国人大及其常委会制定法律和国务院制定行政法规认定合同无效，而不能直接援引地方性法规和行政规章作为判断合同无效依据。其次，根据我国民法典规定，当事人之间订立合同只有违反法律和行政法规强制性规定才能确认合同无效。从法学理论层面考量强制性规定又包括管理性规范和效力性规范，前者着重违反行为之事实价值判断，以禁止其行为为目；后者着重违反行为之法律价值判断，以否认其法律效力为目。管理性规范是指法律和行政法规未明确规定违反此类规范将导致合同无效规范，此类规范主要着重于依法管理和处罚违反规定行为，但是并不涉及该行为在民商法上效力，效力性规范是指法律和行政法规明确规定违反此类规定
49、将导致合同无效规范。此类规范不仅旨在处罚违反此类规范之行为，而且意在否定违反规范行为在民商法上效力。综上所述，不难看出，当事人之间订立合同只有违反了强制性规定中效力性规范时，人民法院才能以此认定合同无效。因此人民法院在认定合同无效时，必须始终秉承鼓励交易、维护诚信，促进市场经济繁荣与发展立法宗旨，审慎为之。本案菁亚公司被吊销营业执照及签订借款合同行为虽发生于现行公司法实施以前，原则上讲，法不溯及既往是一个一般原则，但是根据最高人民法院关于适用若干问题规定（一）第二条规定,因公司法实施前有关民事行为或者事件发生纠纷起诉到人民法院，如当时法律法规和司法解释没有明确规定时，可参照适用公司法有关规定。
50、因此，由于修订前公司法对公司被吊销营业执照之后是否可以订立合同及行为效力问题并无明确规定，故可参照适用现行公司法有关规定。吊销营业执照是工商行政管理部门在公司登记管理工作中采取一种行政处罚措施，国家工商行政管理局关于企业登记管理若干问题执行意见第 9 条规定，登记主管机关对不予通过年检企业，应当依法通知，并及时作出行政处罚，直至吊销营业执照。关于吊销公司营业执照法律后果问题。我国现行公司法第一百八十一条规定，公司被吊销营业执照是导致公司解散法定事由之一。公司法第一百八十四条还明确规定，公司被吊销营业执照后，应当及时成立清算组开始清算。因此公司被吊销营业执照法律后果应是取消企业营业资格，但是其法