证券法讲义2023年.docx

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1、第一章 证券法概述第一节证券与证券市场三什么是投资依靠别人的努力而获利；当期投入肯定数额的资金或财产而期盼在将来获得回报；“为了获得利益或避开损失或风险治理，有可能损失本金 或者损失超过本金或者担当追加支付义务，并在现在或者将来的特定时期，商定转 移金钱等，从今所获得的权利。”韩国资本市场统合法及资本市场统合法运 动三、我国证券法对证券的规定证券法其次条 在中华人民共和国境内,股票、公司债券和国务院依法认定的其它证券的发行和交易,适用本法；本法未规定的，适用中华人民共和国公司法和其它法律、行政法规的规定。政府债券、证券投资基金份额的上市交易,适用本法；其它法律、行政法规另 有规定的,适用其规定

2、。证券衍生品种如权证、期权、股指期货发行、交易的治理方法,由国务院依照本法的原则规定。证券法修订意见：“先给肯定的定义性的规定，再对成熟的有共识性的产品赐予肯定外延性的例举”。并应考虑增加一款“除外性规章”。其中，“证券”定义的核心是一种财产权利的证明，是一种可均分、可转让、可交易的权利或者投资合同。这一修法提案及功能监管趋势即对发挥同一金融功能的不同金融机构所开展的类似业务与金融活动进展大体一样的监管 .必定导致监管边界的重划定其次节股票的分类一、一般股和优先股一一般股，它是股份最根本，同时也是发行数量最多的一种股票。 特点：1、股权内容最为完全，包括经营参与权、表决权、股息恳求权、剩余财产

3、安排恳求权、股认购权、股票转让权等。 2、股东担当最全面的风险，首先红利的猎取排在公司债券和优先股之后；其次，股息随经营状况而不断变化；再次， 公司解散时，假设有剩余财产可供安排，则也排在优先股股东之后。优先股，它是指股东对公司资产、利润享有较之于一般股股东优越或特别的权 利的股票。优先股是指依照公司法，在一般规定的一般种类股份之外，另行规定的10其他种类股份，其股份持有人优先于一般股股东安排公司利润和剩余财产，但参与 公司决策治理等权利受到限制。特点：1、有权领取固定股息，并优先于一般股股东领取，且在剩余财产安排恳求权上同样优先(这弱化了此类资本的意义, 核心资本应当是那种危机爆发时无法撤出

4、的资本)。2、财产权利上的优先以放弃其它权利为代价，主要是表决权和经 营参与权。3、优先股股东一般通过公司回购、转为一般股或上市流通来保证投资的流淌性。四、A 股、B 股和 H 股，分类标准是股票的购置者和上市的地点一A 股，即由我国股份发行的，以人民币标示面值，供我国境内投资者用人民币购置的一种上市交易的一般股票。二B 股，即“境内上市外资股”，指在中国公司在境内发行股票，并且在沪、深交易所上市交易的股票，专供境外投资者以外币认购和买卖的股票。三H 股，境外上市外资股，指我国境内注册的公司向境外投资者发行的，并且在境外的证券交易所流通转让的股票。第三节 公司债券一含义公司债券是指公司为了筹集

5、资金，依照法定的条件和程序向社会公开募集的， 商定在肯定期限内还本付息的有价证券。法允许符合条件的各类公司包括有限责任公司公平地利用债券市场筹 集资金。但中小企业被排解在外。二、公司债券与股票的区分一性质不同。债券持有人是公司的债权人，肯定程度上依靠于合同法的 保护，股票持有人是公司股东，其权益与传统民法关系不大。二对持有人而言，由于身份和权利主要是经营参与权的不同，因此 对公司经营状况担当的风险也不同。三从公司的角度来看，股票无须还本，只须给付肯定之股息；而债券则 须还本付息。“经济信号”理论四对企业而言，债券本息在税前支付，在本钱中列支，可以削减公司应纳的所得税，而股息则在税后利润中支付，

6、不具有抵税作用。这是一种税收偏见 吗？三、发行规章一公开发行债券的条件公开发行公司债券，应当符合以下条件 :1股份的净资产不低于人民币三千万元，有限责任公司的净资产不低于人民币六千万元。 2累计债券余额不超过公司净资产的百分之四十。为什么要规定“天花板”？ 3最近三年平均可安排利润足以支付公司债券一年的利息。 4筹集的资金投向符合国家产业政策。 5债券的利率不超过国务院限定的利率水平。企业债券的利率不得高于银行一样期限居民储蓄定期存款利率的百分之四十。1993 年企业债券治理条例6国务院规定的其他条件。对于公司债券的资金用途，法律规定，公开发行公司债券筹集的资金，必需 用于核准的用途，不得用于

7、弥补亏损和非生产性支出。四、可转换公司债-投资时机与风险掌握的结合这是指发行人依照法定程序发行，在肯定期间内依据商定的条件可以转换成 股份的公司债券。要点：1、低利率甚或接近于零利率和股份转换权。2、转换价格确实定及其风险。转换价格即债券持有人行使选择权认购公司股 票向公司支付的价格。相关专题信息公开披露法律制度一、概念它是指证券发行人和其它责任主体在证券发行及交易的一系列过程中依法将有关信息完全、准确、准时地公开，以供投资者在知晓真实状况的根底上作出投资推断的法律制度。上市公司是最主要的责任人。二、立法意义1、防止欺诈。“一切要做的就是披露DISCLOSURE，显露出来的欺诈没有 杀伤力。”

8、“公开性是人民的保障。”共和 2 年无套裤汉的口号2、增加公众对证券市场的信念，提高市场的整体标准。 “公开原则可以矫正社会及企业中的弊病，它如同太阳，是最好的防腐剂，它如同明灯，是最能干的警察。”三、信息公开的法定标准上市公司信息披露治理方法1、真实性、准确性。这一标准要求语言文字应当客观反映事实的真相。 会计师与律师的证券民事赔偿责任的差异产生这一差异的缘由：工作对象不同；与客户利益的独立性的不同。2、准时性。准时，是指自起算日起或者触及披露时点的两个交易日内。A、定期报告与临时报告各自的起算时间B、暂缓披露规章C、民法通则：“规定依据日、月、年计算期间的，开头的当天不算入， 从下一天开头

9、计算。”3、充分性和完整性。这是指全部足以影响一般投资者推断证券投资价值的信 息都要公开。豁免披露规章4、易解性。1998 年 SEC 推出简明英语规章：使用短句；使用确定、具体的日常语言；使用主动语态；尽可能给简单的内容附上图表；不是用双重否认句；不使用法律专业术语和高度技术性的商业用语。5、公正性。法规要求，信息披露义务人应当同时向全部投资者公开披露信息。上市公司通过业绩说明会、分析师会议、路演、承受投资者调研等形式就公司的经营状况、财务状况及其他大事与任何机构和个人进展沟通的，不得供给内幕信息。反对选择性披露四、制止虚假陈述(一)概念虚假陈述，是指信息披露义务人违反证券法律规定，在证券发

10、行或者交易过程中，对重大大事作出违反事实真相的虚假记载、误导性陈述，或者在披露信息时发生重大遗漏、不正值披露信息主要指不准时及方式不合法的行为。其次章证券发行法律制度第一节 概述一、概念：符合条件的商业组织以筹集资金为直接目的，依照法律规定的程 序向投资人出售代表肯定权利的资本证券的行为。二、依据发行对象的不同，分为公开发行和私募发行一证券法规定，有以下情形之一的,为公开发行:1向不特定对象 发行证券的；(2)向特定对象发行证券累计超过二百人的；(3)法律、行政法规规定 的其他发行行为。私募发行则是针对特定主体、遵循特定规章所进展的证券发行。二制度差异法律规定的不同反映了全的监治理念首先，私募

11、发行一般无须经过核准上市公司除外，而公开发行需要经过 中国证监会的核准。其次，在我国现行法律中，未对私募发行上市公司除外规定强制性的信 息披露义务。第三，公开发行一般应当依法由证券公司进展承销包销和代销；私募发 行则无此强制要求，发行人可以自办发行事宜。其次节 证券发行注册制与证券发行核准制一、注册制。其规律根底是：市场经济条件下的证券市场，只要信息完全、真实、准确和准时地公开，市场机制与法律制度完备，证券市场会自动地实现择优 选择。投资者有力量作出自己的选择和推断，实现趋利避害，自我保护。而治理者 假设运用过多的行政手段干预市场，会事与愿违。1、申请发行者必需供给与证券发行相关的一切重要 m

12、ateriality信息，并对该信息的真实、准确、全面如google 就披露列举 60 项将来风险和准时担当法律责任due diligence。2、证券治理机构的审查只是形式审查，而不涉及实质条件。注册审查的 唯一标准是信息完全公开，只要文件符合形式要件、公开方式适当，治理机构就无 权对发行行为及证券本身作出价值推断。发行人提交注册表后，SEC 需要在 20 个工作日之内给出反响意见。之后每一轮，也会大体遵守这个时限要求。发行人、承销商、律师在收到SEC 反响意见后，通常也会尽早提交答复意见，需要修改注册表(招股说明书)时，则作出相应修改。这一过程并无时限限制，VISA2023 年 11 月

13、9 日提交首发注册表，2023 年 3 月 19 日美国证监会就宣布注册表生效；但假设分歧无法调和，“证交会可以将发行延长至它 所认为适宜的任一时候。”依据 SEC 网站的信息，SEC“只检查公开的内容是否齐全，格式是否符合要求， 而不管公开的内容是否真实牢靠，更不管公司经营状况的好坏坚持市场经济中的贸易自由原则，认为政府无权制止一种证券的发行，不管它的质量有多糟糕。”3、在注册程序中，假设发行人在申报后法定时间内未被治理机构拒绝注册，发 行注册即生效。发行资格无须政府授权另一种说法是，SEC 也要给出批文，即宣布注册表生效的文件，否则承销商不能签署承销协议。政府主持的注册程序本身并不保证各种

14、文件的真实或准确。SEC 通过事后的司法救济来保证投资者利益或者直接对发行申请发出拒绝令以及中止令以阻挡 注册的生效。固然，你还需要留意的是美国州证券立法的态度、证券交易所的上市审核、美 国金融业监管局FINRA会对承销进展的审核以及资本市场改善法。二、核准制其根本理论机制就是以制度上的硬约束来寻求法律功能上的公共利益和社会 安全。我国核准流程中的十大环节：受理， (先在中国证监会网站、再在企业网站) 预先披露招股说明书，反响会，见面会，问核，初审会，发审会，封卷，会后 事项审核，核准发行。留意：“受理即披露”改革1、它不排解注册制要求的信息公开和形式审查。2、发行审查涉及实质审查(merit

15、 regulation)，政府对发行人的各种状况提出实质要求，并依此考核发行人的营业性质如房地产行业、治理人员资格、资 本构造如外资持股以及股权的集中度，以及是否有合理的成功时机，并由此作 出是否符合发行实质条件的价值推断。1具体审核内容包括：第一，形成清楚的业务进展战略目标；其次，突 出主营业务，形成核心竞争力和持续进展的力量；具体财务数据指标可参考IPO 并在创业板上市治理暂行方法第十条第三，产权关系明晰，不存在法律障碍如 土豆条款；第四，建立健全有效的内部掌握制度，能够保证财务报告的牢靠性、 生产经营的合法性和营运的效率与效果如归真堂和知音的上市风波；第五，具有 完整的业务体系和直接面对

16、市场独立的经营力量，做到资产完整、人员独立、财务 独立、机构独立、业务独立；第六，避开同业竞争，削减和标准关联交易。2关键词：上市公司的同业竞争是指上市公司所从事的业务与其控股 股东包括确定控股股东与相对控股股东、实际掌握人及其所掌握的企业从事的业务一样或近似，从而构成或可能构成直接或间接竞争(自我竞争)的关系。另外，发行审核对于关联交易的态度是：关联交易可以存在，但要证明：1、必要性；2、定价公允性；3、关联交易是逐年削减而不是增加。（3） 可以参考的案例是：为什么餐饮类公司如狗不理 IPO 难？可能的缘由包括： 财务透亮度税务治理标准程度差；员工社保办理难度大；企业核心技术竞争力及标准化生

17、产存在疑问；将来进展方向成长性不明确。3、发行者的发行权，由审核机构以法定方式授予。 重点法规：首次公开发行股票并上市治理方法三、比较1、行政干预本身。一个试图以行政干预的方式到达市场资源的优化配置，以 家长式的包办加严惩的方式到达保护投资者利益的机制，已被证明是弊病百出的。2、现代社会中的政府权力获得了空前进展，而审核制则人为制造了证券主管 部门的寻租空间(rent seeking)，极易滋生腐败和权钱交易。制度成为腐败的温床，是否腐败已经与品德无关。3、与效率原则相悖。对发行人而言，时间、精力、成功与否的风险，使其付 出的本钱过于昂扬，与瞬息万变的市场时机形成一组冲突。4、审核标准到底单一

18、机械，任何标准都难免有这种毛病，尤其在面对各种类 型的企业时，标准的科学性就难以证明。5、公众简洁依靠心理，投资者的技能和心理的成熟都会受到阻碍。 最终的问题是，我们能把权力关进笼子里去吗？三、正式发行阶段一网上申购与网下配售并行机制1、网上发行，是指通过证券交易所技术系统进展的证券发行。2、网下配售是指不通过证券交易所技术系统、由主承销商组织实施的、主要 针对机构投资者的证券发行。依据 2023年的规定，除了符合有关方法规定的 7类机构外，主承销商可以自主推举5至10名投资阅历比较丰富的个人投资者参与网下询价配售。3、并行机制IPO 后总股本4亿股含以下的，网下初始发行比例不低于本次公开发行

19、股票数量的60%；发行后总股本超过4亿股的，网下初始发行比例不低于本次公开发行股 票数量的70%。二为什么要推行网下配售？最初的动因是扶持机构投资者，充分发挥机构投资者的定价与争论力量，并保 证发行成功。第四节证券承销一、包销和代销代销由称尽力之承销，是指证券公司代发行人出售证券，在承销期完毕时， 将未售出的证券全部返还给发行人的承销方式。包销是指证券公司将发行人的证券依据协议全部购入或者在承销期完毕时将未售出的证券全部自行买入的承销方式，前者为全额包销，后者为余额包销。 二、区分第三章证券上市法律制度第一节概 述一、概念证券上市是指发行人发行的有价证券，依照法定的条件和程序，在证券交易所公开

20、挂牌交易的法律行为。证券发行是证券上市的前提，证券上市是证券发行后 证券行为的延长。证券上市的乐观意义：1、为一级市场投资者及其他利害关系人如受到股权 鼓励的员工供给退出机制。2、IPO 实现初次融资;上市后，可利用其“壳”进展再融资。3、广告效应及美誉度。4、公司的上市过程，就是企业治理科学化、标准 化和标准化的过程。假设“国美”没有上市，公司的灵魂人物身陷囹圄，公司会怎 样？5.上市以后,公司(股票)的价值不再取决于“陈旧的呆板的”帐面价值,而是取 决于市场价值(吉姆斯 林的商业冒险).6、资产重组。消极影响：1、股权分散后，收购的风险增大，企业的掌握权受到影响。 2、企业的商业隐秘受到威

21、逼。3、公司不得不迁就股东要求，资本意志与经营者意志冲突明显。公司在密集的信息披露和分红的压力下，会急功近利，缺乏积存，缺乏 牺牲眼前利益去追求长远利益的士气。戴尔退市的启发4、股市对社会风气也会产生影响，拜金主义盛行。四、股票上市标准与公开发行标准不同一股份申请股票上市,应当符合以下条件:(一)股票经国务院证 券监视治理机构核准已公开发行；(二)股本规模标准公司股本总额不少于人民 币三千万元；(三)股权分散标准公开发行的股份到达公司股份总数的百分之二 十五以上；公司股本总额超过人民币四亿元的,公开发行股份的比例为百分之十以 上；(四)公司最近三年无重大违法行为,财务会计报告无虚假记载。证券交

22、易所可以规定高于前款规定的上市条件 ,并报国务院证券监视治理机构批准。其次节交易规章一、针对证券公司开展经纪业务的特别规定证券经纪业务是指证券公司承受客户托付，代理其买卖证券，并通过收取佣 金作为酬劳的证券中介业务。行纪业务一制止全权托付。证券法第143 条规定，“证券公司办理经纪业务， 不得承受客户的全权托付而打算证券买卖、选择证券种类、打算买卖数量或者买卖价格。”合同法第 397 条规定，“托付人可以特别托付受托人处理一项或者数项事务， 也可以概括托付受托人处理一切事务。”二制止保底。制止证券公司以任何方式对客户证券买卖的收益或者赔偿 证券买卖的损失作出承诺。并非仅针对经纪业务，还适用于资

23、产治理业务1、资产治理业务是指证券公司依照相关法规的规定与客户签订资产治理合同,依据资产治理合同商定的方式、条件、要求及限制,对客户资产进展经营运作,为客户供给证券及其他金融产品的投资治理效劳。三、信用交易规章（1） 融资是指客户基于对股票价格上涨的预期，在交纳肯定保证金的根底上，向证券公司或专业的证券金融公司等融资方借入资金买入股票的信用交易方式。融券，又称卖空，指投资者基于对股票价格下跌的预期，支付肯定比例的保证金，并向证券公司或专业的证券金融公司等融券方借入股票而卖出的信用交易方 式。（2） 制止的理由：风险过大，简洁引发市场的投机与冒险赌博。卖空行为容 易引发道德争议，尤其是在金融危机

24、中。2023 年 9 月 15 日，AIG 股价下跌 61%。雷曼的股价在两个月内，从 20 美圆下跌至 2 美分。解禁的理由：信用交易是资本市场很普遍的一种制度安排，融资融券有助于形成完整的证券市场运行机制。融资融券交易可以增加市场供求，活泼证券交易， 提高证券市场的流淌性；卖空机制可以缓和市场急跌时的跌幅，起到价格平抑作用。2023 年，证券公司融资的年化利率是 8.6%，融券的年化利率是 10.6%。五、上市公司董事、监事、高级治理人员、持股 5%以上股东买卖股票的法律规章（1） 原公司法第 147 条规定“公司董事、监事、经理所持有的公司股份在任职期内不得转让”被修改为“公司董事、监事

25、、高级治理人员在任期 内每年转让的股份不得超过其所持有的本公司股份的 25%”。适用于一般意义上的股份。（2） 短线交易的归入权规章证券法规定，上市公司董事、监事、高级治理人员、持有上市公司股份百分之五以上的股东，将其持有的该公司的股票在买入后六个月内卖出，或者在卖出后 六个月内又买入，由此所得收益归该公司全部，公司董事会应当收回其所得收益。公司董事会不依据前款规定执行的，股东有权要求董事会在三十日内执行。公司董事会未在上述期限内执行的，股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向 人民法院提起诉讼。公司董事会不依据第一款的规定执行的，负有责任的董事依法担当连带责任。（3） 限售股规章：发起人持有

26、的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得 转让；公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日 起一年内不得转让。(4) 2023 年 4 月，中国证监会要求，上市公司董事、监事和高级治理人员所持本公司股份在以下情形下不得转让：本公司股票上市交易之日起 1 年内；董事、监事和高级治理人员离职后半年内；董事、监事和高级治理人员承诺肯定期 限内不转让并在该期限内的；法律、法规、中国证监会和证券交易所规定的其他情 形。还规定，公司高管任职期间，每年通过集中竞价、大宗交易、协议转让等方式 转让的股份，不得超过其所持本公司股份总数的 25%，因司法强制执行、继承、遗赠、依法分割财产等

27、导致股份变动的除外。六、内幕交易的制止一什么是内幕交易？证券(期货)交易内幕信息的知情人员和非法猎取内幕信息的人员，在内幕信息敏感期内，买卖该公司的证券或者从事与该内幕信息有关的期货交易，或者泄露该信息，或者建议他人买卖该证券。1、什么是内幕信息？它的认定标准是什么？证券交易活动中，涉及公司的经营、财务或者对该公司证券的市场价格有重 大影响的尚未公开的信息，为内幕信息。第四章 上市公司收购一、概念及立法原则上市公司(的收购，是指收购人通过证券交易所的股份转让活动，持有一个 上市公司的股份到达肯定比例，或者通过在证券交易所股份转让活动以外的其它合法途径掌握一个上市公司的股份到达肯定程度，导致其获

28、得或者可能获得对该公司 的实际掌握权的行为。这里借鉴了 2023 年 9 月的上市公司收购治理方法。该方法已经被 2023 年的方法取代。证券法及治理方法中的立法原则：1、降低收购难度、赐予收购人更大的行为空间、鼓舞收购、发挥资本市场的 资源配置功能。2、保护中小股东及利害关系人合法权益。如信息披露制度、冷却规章、强制 收购规章以及对反收购手段的认可。这就是在股东 (stockholder) 与利害关系人(stakeholder)之间权益的平衡。二、要约收购一概念：公开要约收购，收购者在公开市场上通过向上市公司之不特定 股东发出收购要约，并承诺以某一特定价格购置肯定股份的方式进展的收购。二程序

29、1、通过证券交易所的证券交易,投资者持有或者通过协议、其它安排与他人共 同持有一个上市公司已发行的股份到达百分之五时 ,应当在该事实发生之日起三日内,向国务院证券监视治理机构、证券交易所作出书面报告,通知该上市公司,并予公 告；在上述期限内,不得再行买卖该上市公司的股票。“举牌收购”投资者持有 5%已发行股票后，其所持该上市公司已发行的股份比例每增加或削减 5%，应当依照前款规定进展报告或公告。在报告期限内和作出报告、公告后2 日内，不得再行买卖。信息披露与中断冷却机制是为了保护投资者有足够的时间猎取收购的信息。1968 年美国通过了威廉法案，其指导原则是：股东们有权有条不紊地，在获得合宜信息

30、后作出重大投资打算。他们不应因可怕失去时机而匆忙出手或被迫在无知的状况下作出打算。2、半强制的要约收购程序启动：通过证券交易所的证券交易，投资者持 有或者通过协议、其他安排与他人共同持有一个上市公司已发行的股份到达百分之三十时，连续进展收购的连续增持股份的，应当依法向该上市公司全部股东发 出收购上市公司全部或者局部股份的要约。强制收购规定的立法目的在于确保全部股东的公平待遇，以免股东迫于压力而提前出手股票。强制收购要约保证了中小股东有以一样于大股东的高价出售股份 的时机。3、收购要约商定的收购期限不得少于 30 日，并不得超过 60 日；但是消灭竞争要约的除外。疑问：这里的 30 或 60 指

31、的是自然天还是交易日？4、收购期限届满,被收购公司股权分布不符合上市条件的,该上市公司的股票 应当由证券交易所依法终止上市交易；其余仍持有被收购公司股票的股东 ,有权向收购人以收购要约的同等条件出售其股票,收购人应当收购。其立法目的是防止收购者凭借其控股权压迫中小股东，从而损害他们的利益。 这也是为少数股东供给再做一次选择的时机 ,使其可以退出对自己不利的法律关系。5、在上市公司收购中，收购人持有的被收购的上市公司的股票，在收购行为 完成后的十二个月内不得转让。留意：“收购行为完成”，在要约收购中应当指的是收购期限届满办理完有关手续，在协议收购中应当是指收购协议生效后办理了清算交割，在其它合法

32、的收 购方式中则应当依具体的状况而定。本规定旨在保证公司掌握权变化后保持相对稳定，避开公司掌握权的频繁变化，导致公司治理层不断变动，公司经营陷入混乱，特别是防范收购人利用上市公司收购引发的价格波动来谋取不当利益。此外，从收购人的角度看，由于不能马上退出，会引导收购人决策前，必需对上市公司进展充分审慎的调查，避开盲目决策。问题是：投资者取得一上市公司股份比例低于 30%但成为第一大股东的情形是否应当适用本规定？三付款方式收购人可以承受现金、证券、现金与证券相结合等合法方式支付收购上市公 司的价款。收购人聘请的财务参谋应当说明收购人具备要约收购的力量。第五章 证券交易所一、证券交易所的概念与历史进展证券交易所是指依据国家有关法律，经政府批准设立的，为证券的集中和有组 织交易供给效劳的场所。三、证券交易所的分类1、会员制证券交易所。这是指由会员组成的、不以盈利为目的的证券交易所。 我国的上海和深圳证券交易所实行的也是会员制。所谓会员，是指经国家有权部门批准设立、具有法人资格，依法可从事证券交易及相关业务并取得上海、深圳证券交易所会籍的境内证券公司。2、公司制证券交易所。这是指交易所的组织形式实行股份形式，由 股东出资组成并通常以盈利为目的的企业法人。