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1、第二章第二章 合同法律制度合同法律制度1重点问题重点问题合同的内容和订立程序合同的效力合同的违约责任合同的终止2本章内容本章内容市场经济条件下，当事人之间的交易行为主要依靠合同来规范，合同的内容将成为开展各类市场交易活动的主要依据。因此熟悉合同的内容，掌握合同法律制度是非常必要的。本章将依次介绍合同的内容，合同订立的程序和效力、合同履行中的抗辩权、代位权和撤销权，合同的变更、转让和终止，合同的担保方式，合同的违约责任以及合同争议的解决方式。32.1 2.1 合同的订立合同的订立2.1.1 2.1.1 合同的形式合同的形式合同的订立是指合同当事人依法就合同内容经过协商，达成协议的法律行为。1）合
2、同形式的分类2）合同形式欠缺的法律后果42.1.22.1.2合同的内容合同的内容（1）当事人的名称或者姓名和住所（2）标的（3）数量（4）质量（5）价款或者报酬（6）履行期限、地点和方式（7）违约责任（8）解决争议的办法52.1.32.1.3格式合同格式合同（1）不可排除法定条款的效力（2）免责条款的提示和说明义务（3）非格式条款之优先效力（4）有利于相对人的解释原则62.1.4 2.1.4 合同示范文本合同示范文本合同示范文本，指由合同当事人、有关业务主管部门、专家学者等就某一种或某一类合同制定的具有各种必要条款的合同文本样式 一般经过长期实践、反复优选，统一制定，具有指导性、内容完备等特点
3、。当事人签订合同时参照示范文本，可以比较全面、公平的约定双方的权利义务72.1.5 2.1.5 订立合同的程序订立合同的程序1 1）要约）要约要约是希望和他人订立合同的意思表示。在要约中，提出要约的一方为要约人，发向的一方为受要约人2 2）承诺）承诺承诺是受要约人同意要约的意思表示82.1.62.1.6合同成立的时间和地点合同成立的时间和地点合同成立是指合同当事人对合同的标的、数量等内容协商一致。1）合同成立的时间2）合同成立的地点92.1.7 2.1.7 缔约过失责任缔约过失责任1 1）缔约过失责任的概念）缔约过失责任的概念缔约过失责任，是指在合同缔结过程中，当事人一方或双方因自己的过失而致
4、合同不成立、无效或被撤销，应对信赖其合同为有效成立的相对人赔偿基于此项信赖而发生的损害。2 2）承担缔约过失责任的要件）承担缔约过失责任的要件3 3）承担缔约过失责任的情形）承担缔约过失责任的情形102.2 2.2 合同的效力合同的效力2.2.1 2.2.1 合同的生效合同的生效 1 1）合同的有效要件）合同的有效要件（1）当事人的主体资格合法（2）意思表示真实（3）不违反法律、法规的强制性规定，不损害社会公共利益（4）具备法律、行政法规规定的形式要件2 2）合同的生效时间）合同的生效时间（1）成立生效。（3）约定生效（2）批准登记生效112.2.22.2.2无效合同无效合同1）一方以欺诈、胁
5、迫的手段订立合同，损害国家利益2）恶意串通，损害国家、集体或第三人利益3）以合法形式掩盖非法目的4）损害社会公共利益5）违反法律、行政法规的强制性规定122.2.32.2.3效力待定合同效力待定合同1）限制民事行为能力人订立的合同2）无权代理人以被代理人名义订立的合同3）无处分权人处分他人财产的合同132.2.42.2.4可变更或可撤销合同可变更或可撤销合同1）因重大误解而订立的合同2）在订立时显失公平的合同3）以欺诈、胁迫等手段或者乘人之危订立的合同142.2.52.2.5无效合同与被撤销合同的法律后果无效合同与被撤销合同的法律后果定义：无效合同是一种自始确定的没有法律约束力的合同，从订立时
6、起国家法律就不承认其具有有效性，订立之后也不可能转化为有效合同法律后果1）返还财产3）追缴财产2）赔偿损失152.2.6 2.2.6 合同效力的其他情形合同效力的其他情形1）仲裁条款与合同效力的关系2）名称或者法人代表变更与合同效力的关系3）组织合并或分立与合同效力的关系4）免责条款与合同效力的关系162.3 2.3 合同的履行合同的履行2.3.1 2.3.1 履行原则履行原则1）全面履行和诚实信用的原则2）约定不明的履行原则3）政府定价的履行原则172.3.2 2.3.2 债务人的抗辩权债务人的抗辩权1）同时履行抗辩权2）后履行抗辩权3）不安抗辩权182.3.32.3.3债权人的代位权和撤销
7、权债权人的代位权和撤销权1 1）债权人的代位权）债权人的代位权（1）债务人怠于行使其到期债权（2）基于债务人怠于行使权利，债务人对债权人所负到期债务尚未履行，造成债权人的损害（3）债务人的权利非专属债务人自身2 2）债权人的撤销权）债权人的撤销权（1）行使撤销权的条件（2）行使撤销权的方式（3）行使撤销权的期限192.4 2.4 合同的变更和转让合同的变更和转让2.4.12.4.1合同的变更合同的变更1）变更的概念（合同内容的变更）合同的变更是指合同依法成立后，在尚未履行或尚未完全履行时，当事人双方依法对合同的内容进行修订或调整所达成的协议2）变更的方式3）变更的效力202.4.22.4.2合
8、同的转让合同的转让1）转让的概念（合同主体的变更）合同的转让，是指当事人一方将合同的权利和义务转让给第三人，由第三人接受权利和承担义务的法律行为。2）合同权利的转让3）合同义务的转让4）合同权利和义务一并转让5）合同履行的转让212.5 2.5 合同的终止合同的终止2.5.12.5.1合同终止的情形合同终止的情形（1）债务已经按照约定履行，即债已清偿；（2）合同解除；（3）债务相互抵销；（4）债务人依法将标的物提存；（5）债权人免除债务；（6）债权债务同归于一人，即债权债务混同；（7）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。222.5.22.5.2合同的解除合同的解除1）约定解除2）法定解除23
9、2.5.32.5.3债务抵销债务抵销（1 1）法定抵销）法定抵销当事人互负债务，债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销。但要通知对方，通知到达时生效。抵销不得附条件和期限（2 2）约定抵销）约定抵销当事人互负债务，债务的标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致，可以抵销债务242.5.4 2.5.4 标的物提存标的物提存在合同履行中，有时出现因债权人方面的原因（如无正当理由的拒领、下落不明、死亡未确定继承人等）使债务人难以履行债务，这时债务人可以采取提存的方法 标的物提存后，所有权、风险一起转移，损毁、灭失、提存费用由债权人承担，原物、孳息归债权人所有。债权人领
10、取提存物的权利，自提存之日起5年内不行使则消灭，提存物扣除提存费用后归国家所有 252.5.52.5.5合同终止的法律后果合同终止的法律后果合同终止后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失合同终止后，虽然合同当事人的合同权利义务关系不复存在了，但合同违约责任并不消灭，合同中结算和清理条款不因合同的终止而终止，仍然有效262.5.6 2.5.6 合同后义务合同后义务合同终止后，按照诚实信用原则和交易习惯，当事人还应履行一定的义务（如通知、协助、保密等），以维护履行合同的效果，有关这方面的义务称为合同后义务。272.
11、6 2.6 违约责任违约责任2.6.12.6.1违约责任的概念违约责任的概念违约是指合同当事人不履行合同或者履行合同义务不符合约定的行为违约的两种情形：不能履行不能履行是指债务人由于某种原因，事实上已经不可能再履行债务。拒绝履行拒绝履行，是指债务人能够履行债务而拒不履行。282.6.2 2.6.2 承担违约责任的构成要件承担违约责任的构成要件（1）客观上有违约行为，而不论主观上是故意还是过失，均应承担违约责任（2）无约定或者法定的免责事由（3）以合同有效为前提292.6.3 2.6.3 承担违约责任的原则承担违约责任的原则1）严格责任原则2）补偿为主、惩罚为辅原则302.6.4 2.6.4 承
12、担违约责任的方式承担违约责任的方式1）继续履行2）采取补救措施3）赔偿损失4）支付违约金5）定金罚则312.6.52.6.5违约责任的免除违约责任的免除1）不可抗力的概念和构成要件2）不可抗力的法律后果3）遭遇不可抗力当事人的义务4）不可抗力条款322.7 2.7 合同争议的解决合同争议的解决合同争议，是指当事人双方对合同订立和履行情况以及不履行合同的后果所产生的纠纷合同争议的解决方式主要有和解、调解、仲裁或诉讼等332.7.1 2.7.1 和解和解和解和解是指争议的合同当事人，依据有关法律规定和合同约定，在自愿友好的基础上，互相沟通、互相谅解，对争议事项达成协议，从而解决合同争议的一种方法。
13、和解的特点：和解的特点：（1）简便易行，能经济、及时地解决纠纷。（2）无须第三者介入。（3）和解协议不具有强制执行的效力。342.7.2 2.7.2 调解调解调解调解是争议当事人在第三方的主持下，通过其劝说引导，在互谅互让的基础上自愿达成协议，以解决合同争议的一种方式调解的特点：调解的特点：（1）有第三者介入且无身份限制。（2）能够及时、经济的解决纠纷。（3）有利于消除合同当事人的对立情绪352.7.3 2.7.3 仲裁仲裁1）仲裁的概念和特点2）仲裁机构 3）仲裁的范围4）仲裁协议5）仲裁程序362.7.4 2.7.4 诉讼诉讼1）诉讼的概念和特点2）诉讼管辖3）起诉4）答辩5）诉讼的普通程
14、序（第一审程序）6）诉讼的终审程序（第二审程序）7）审判监督程序（再审程序）8）执行程序9）诉讼时效372.8 2.8 合同的担保合同的担保 2.8.1 2.8.1 保证保证1）保证的概念和法律特征2）保证人资格3）保证合同4）保证方式5）保证范围6）保证期间7）保证期间内的保证责任382.8.22.8.2抵押抵押1）抵押的概念和法律特征2）抵押物3）抵押合同内容及生效时间4）抵押物的转让392.8.3 2.8.3 质押质押1）质押的概念2）质押的种类3）质押合同内容及生效时间402.8.4 2.8.4 留置留置1）留置的概念和法律特征2）留置的适用范围3）留置担保范围4）留置的期限412.8.5 2.8.5 定金定金1）定金的概念2）定金合同与定金数额3）定金罚则42