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1、国家开放大学电大本科合同法论述题题库及答案（试卷号：1044）一、论述题1.试述我国合同法的主要特点。答：我国合同法表现出如下几个显著的特点：（1）从实际出发，总结与借鉴吸收相结合。（2分）（2）充分表达鼓励交易与意思自治的理念。（2分）（3）表现了合同法制定和实施的时代特色。（2分）（4）经济效率与社会公正、交易便捷与交易平安的价值取向相互兼顾。（2分）（5）普遍化的合同制度与类型得到了全面规制。（2分）（6）法律框架科学严谨，各种制度构筑完备。（2分）（7）立法技术较高，立法语言规范。（2分）2 .试述合同成立与合同生效的区别。答：合同的成立产生合同的一般法律约束力，合同的生效产生合同的权
2、利和义务，即合同的权利义务 产生效力。（2分）合同的生效不同于合同的成立，合同成立后，能否发生法律效力和产生当事人所预期的法律后果，即 约定的具体权利义务能否实际发生，非合同当事人意志所能完全决定，只有符合生效条件的合同，才能受 到法律的保护。（3分）合同的生效有着与合同成立完全不同的法律要件，适于一般合同生效的为普通要件：第一，当事人具 有相应的民事行为能力；第二，意思表示真实；第三，合同内容合法。（3分）适于某些特殊合同生效的是为特别要件：第一，附生效条件或期限的合同，条件的成就或期限的到来;第二，法律、法规规定应办理批准、登记等手续的合同，手续的完成。（3分）由此可见，合同的成立不同于合
3、同的生效，合同的成立要件也不同于合同的生效要件。合同的成立要 件具有法定性，是由法律统一规定的，当事人不可作另外的约定。而合同的生效要件，除普通要件外，其 特别要件具有意定性，可由当事人作自由的约定。（3分）3 .试述表见代理的特征。答：表见代理具有如下特征：（1）无权代理人没有获得被代理人的明确授权，表见代理属于广义上的无权代理。（3分）（2）表见代理在客观上、外表上具有足以使人相信行为人具有代理权的理由。（3分）（3）合同的相对人在主观上必须是善意的、无过失的，不知道或者不应当知道行为人实际上无代理权。（2分）如果相对人明知或者应该知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止，而仍与之
4、订立 合同，那么不构成表见代理。（2分）（4）表见代理产生有权代理的法律后果。（2分）表见代理虽属无权代理，但它与狭义的无权代理不同, 狭义的无权代理非经被代理人追认不发生代理的效果，而在表见代理情况下，将直接发生代理的效果，即 被代理人须对行为人的行为负授权人的责任，应当承当有权代理中被代理人的责任，行为人的行为效果归 于被代理人。（2分）4 .试述承诺构成要件。答：根据合同法的规定，承诺的构成需具备以下要件：（1）必须由受要约人作出。（2分）因为只有受要约人取得承诺的权利，其他人并不享有承诺的权利。 （1分）（2）必须在要约的效力存续期间向要约人作出。（2分）否那么，要约就失去效力，受要约
5、人所作出的同 意的意思表示不构成承诺。（1分）（3）必须接受要约的全部实质性条件，即承诺的内容必须与要约的实质性内容保持一致。（2分）（4）承诺必须说明受要约人已经决定与要约人订立合同。（2分）即受要约人要有订约的目的与意图， 受要约人作出的表示足以说明他已经决定订约。（1分）（5）承诺必须符合要约所要求的方式。（2分）要约人在要约中对承诺的方式提出要求的，原那么上承诺 必须按照要约人所要求的方式作出；假设要约人在要约中并未明确排除其他方式的，那么受要约人采用比要约 人要求的方式更迅速的方式作出承诺，应为有效。（1分）5 .试述要约与要约邀请的区分标准。答：在实践生活中，可以根据以下标准来区分
6、要约与要约邀请：（1）根据是否具有订约的目的与意图区分。如果行为人的表示说明其具有订约的目的或意图，那么为要 约，反之，那么为要约邀请。（3分）（2）依据是否包含合同的必备条款区分。如果行为人的表示包含合同成立的必备条款，那么为要约，反 之，那么为要约邀请。（3分）（3）根据法律规定来区分。如果法律明确规定某种行为为要约或者要约邀请，那么依据法律的规定。（3 分）（4）依当事人的声明予以区分。（2分）（5）依交易习惯予以区分。（2分）（6）其他因素。（1分）6.试述技术转让合同的特征。答：（1）技术转让合同的标的物是现有的、特定的和权利化的技术成果。（2分）作为技术转让合同标 的物的技术，必须是在订立合同时已经存在的技术，以尚待研制的技术成果为标的物的合同为技术开发合 同，非属技术转让合同。（3分）技术成果上权利的转让只能是经济权利，不包括精神权利。（2分）技术成果上存在的权利除具有 经济权利的内容外，往往还具有精神权利的内容。（2分）（3）技术转让合同的存续具有长期性。（2分）技术商品是一种知识性、经验性很强的商品，技术转让 合同的存续期一般较长，假设当事人约定的期限过短，一方面会使转让方无剩可图，不愿转让技术，另一方 面也会使受让方难以吸收、消化和掌握该项技术，达不到受让技术的目的。（3分）