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1、私募股权投资中律师应发挥作用 私募股权投资（Private Equity Investment）是指投资于私募股权由其对非上市公司或上市公司非公开交易股权进行的股权投资形式，广义的私募股权投资包括发展资本（Development Finance），夹层资本（Mezzanine Finance），基本建设（Infrastructure），管理层收购或杠杆收购（MBO/LBO），重组（Restructuring）和合伙制投资基金（PEIP）等。翻译的中文有私募股权投资、私募资本投资、产业投资基金、股权私募融资、直接股权投资等形式.。在广义含义下，私募股权投资与风险投资、创业投资、产业投资含义相近或
2、类似，这时，也就被称为房地产投资信托计划(REIT)或创业风险投资基金(Venture Capital，简称：VC)。近年来，随着中国经济强劲走势，中国私募股权投资基金的发展十分迅猛，由最初的制造业、采矿业、房地产业扩展至教育培训、传媒、电子商务等创新公司，并自沿海向内地寻找投资领域。根据清科研究中心的资料及其他资料，中国私募股权投资基金及市场呈现如下特点。其一，外资私募股权投资基金在中国的私募股权投资市场扮演主要角色，远超过本土基金规模及投资总额，2006年至2007年第二季度已有72只可投资中国大陆的私募股权投资基金设立。其二，随着股权分置改革的基本完成、中小企业板的开设、已海外上市的中国
3、企业的全面“海归”、创业板及多层次资本市场的构建及呼之欲出，中国本土私募股权投资基金也日趋活跃，正进入中国本土私募股权投资基金发展的最好时期与快车道，活跃在北京、上海、深圳等经济快速发展的大城市，其三，出于对股权投资的流动性、透明度和募集资金数量的考虑，私募股权投资基金所投资的企业大量海外上市，成为私募股权投资基金主要退出渠道，2006年至2007年第二季度，在45个私募股权投资退出案例中，以公开发行上市渠道（IPO）方式退出的有41个，占91.11。而目前国内私募的投资目标是有可能在创业板上市的中小公司。其四，在国内外私募股权投资良好业绩及经济预期的推动下，各类金融机构纷纷进军私募股权投资市
4、场，包括信托公司、证券公司、保险公司、国家开发银行等，这些金融机构纷纷成立直接投资部门、私募股权投资管理部门或全资子公司，其参与身份有的作为基金管理人介入，有的则作为基金持有人参加。其五，地方政府对参与私募股权投资市场表现出高度的积极性。私募股权投资涉及到广泛的法律及政策问题，尤其是金融监管、公司治理运作、项目许可、行业准入、税收等，因此，律师应发挥重要的作用。主要有以下几个方面律师可积极参与：其一，尽职调查。帮助投资者进行法律方面的调查，了解企业是否涉及纠纷或诉讼、土地和房产的产权是否完整、商标专利权的期限等问题。大部分引资企业是新兴企业，经常存在一些法律问题，在项目考查过程中应逐步清理并解
5、决这些问题。二、拟定投资方案、达成一致后签署法律文件-投资方案设计包括估值定价、董事会席位、否决权和其他公司治理问题、退出策略、确定合同条款清单并提交投资委员会审批等步骤。由于投资方和引资方的出发点和利益不同、税收考虑不同，双方经常在估值和合同条款清单的谈判中产生分歧。三、私募股权投资基金合法成立合法融资的法律审查，股权退出及清算的法律业务。在实践中就发生上市公司法人股收购转让行为合法性的争议。四、基金内部管理机制。私募股权投资在中国是非基金型的，不具备法人的地位，基金法也把他们踢在外面的，所以一般实行有限合伙的出资方式，出钱的人不用管事，管事的人不用太多的出钱。那么就带来责任问题、约束机制和
6、利益分配等问题需要律师帮助解决。管理层收购 管理层收购后，粤美的的总股本没有变，各类股份的比重也没有变，没有涉及控制权稀释、收益摊薄等问题，只是股权在两个法人实体之间的交换，这种转变的好处：这里面的“法人股”非别样的“法人股”可比，它们中的很大部分是由粤美的管理层控制的，这标志着政府淡出粤美的，经营者成为企业真正的主人。管理层在实质上成为粤美的的第一大股东。两次收购之后，尽管从表面上看股权转让的结果只是股权在两法人实体之间的变换，尽管看起来美托投资有限公司是作为一个法人实体成为粤美的的第一大股东的，但美托投资实际上是由粤美的的管理层和工会控制的，所以最终管理层确立了对粤美的的所有权。粤美的管理
7、层通过美托投资间接持有了粤美的 173(782219)的法人股，粤美的的工会则间接持有粤美的 4 88(22 2219)的法人股。这时的法人股已经从简单的为一个经济实体所控制的股份，变为控制在管理层人员的手中。在粤美的的管理层中，法人代表何享健通过美托持有了粤美的 5 5 的股权(252219)，持股 2690万股，按照2001年 1 月 1 日到 6 月 30 日期间每星期五的收盘价的算术平均值(1302 元)来计，市值达到 3 5亿余元。虽然目前我国的法人股不允许上市流通，但同股同权、同股同利必然是一个发展趋势。降低了信息不对称的程度，减少了代理成本。管理层收购实现以后，以何享健为代表的粤美的管理层具有了双重角色：从性质上来说变原来的代理人为现在的委托人，但同时他们又在充分了解企业内部的各类信息。虽然其他中小股东对粤美的的一些信息不是十分了解，从这个角度来说信息不对称依然存在，但第一大股东能够获得充分的信息对整个股东集体来说已经比原来进步了。在这种情况下，由于委托人和代理人在很大程度上重合了，代理成本自然也就降低了。