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1、第七章 国际货币金融法v第一节 国际货币金融法概说v一、国际货币金融法：一、国际货币金融法：v 是调整国际货币金融关系的各种法律规范的总和。它的调整范围很广是调整国际货币金融关系的各种法律规范的总和。它的调整范围很广泛，涉及国际间泛，涉及国际间货币兑换、借贷、收付方式、结算、金融市场、货币体货币兑换、借贷、收付方式、结算、金融市场、货币体系以及金融机构系以及金融机构等多方面的法律制度。等多方面的法律制度。v二、国际货币金融法的内容：二、国际货币金融法的内容：v 本章主要讲述三方面内容：本章主要讲述三方面内容：v第一部分涉及第一部分涉及国际货币国际货币法律制度。国际货币基金协定（简称基金法律制度
2、。国际货币基金协定（简称基金协定）是国际货币法律体系的基石，依基金协定成立的协定）是国际货币法律体系的基石，依基金协定成立的“国际货国际货币基金组织币基金组织”(以下简称以下简称“基金组织基金组织”)，具有管理和金融两个职能。，具有管理和金融两个职能。v第二部分涉及第二部分涉及国际资金融通国际资金融通的法律问题。国际融资的主要方式是国际贷的法律问题。国际融资的主要方式是国际贷款、国际证券投资、和国际租赁。款、国际证券投资、和国际租赁。v第三部分涉及对第三部分涉及对跨国银行监管跨国银行监管的法律制度。的法律制度。第二节 国际货币法律制度v一、现代国际货币法律制度形成与发展一、现代国际货币法律制度
3、形成与发展P408v（一）（单选、多选或简答）布雷顿森林体制的主要内容。（一）（单选、多选或简答）布雷顿森林体制的主要内容。v 1944年年7月，国际货币体系即布雷顿森林体制建立了一个月，国际货币体系即布雷顿森林体制建立了一个以美元为中心的国际货币法律制度，其主要内容有：以美元为中心的国际货币法律制度，其主要内容有：v（1）采取黄金美元本位制采取黄金美元本位制。布雷顿森林体制以黄金储备为。布雷顿森林体制以黄金储备为基础，基础，以美元为主要国际货币以美元为主要国际货币，并实行，并实行“双挂钩双挂钩”制度：制度：首首先，美元与黄金挂钩先，美元与黄金挂钩，各成员国有义务确认美国法定的，各成员国有义务
4、确认美国法定的35美美元元1 盎司（盎司（1盎司金银等贵金属盎司金银等贵金属=31.1035克，克，1盎司其他物盎司其他物质质=28.35克）黄金的官价，同时有权随时按此官价以美元向克）黄金的官价，同时有权随时按此官价以美元向美国政府兑换黄金；美国政府兑换黄金；其次，其他成员国的货币与美元挂钩其次，其他成员国的货币与美元挂钩，即这些国家的货币对美元的汇率可按各自的含金量来确定，即这些国家的货币对美元的汇率可按各自的含金量来确定，或者不规定含金量而径行确定与美元的比价。或者不规定含金量而径行确定与美元的比价。v（2）确立可调整的固定汇率制确立可调整的固定汇率制。各成员国货币对美元的汇率。各成员国
5、货币对美元的汇率一般只能在平价上、下各一般只能在平价上、下各1%的幅度内波动。各成员国政府有的幅度内波动。各成员国政府有义务干预外汇市场，以保证外汇行市的稳定；对黄金价格的义务干预外汇市场，以保证外汇行市的稳定；对黄金价格的维持，亦同。除非为消除本国国际收支的严重不平衡，否则维持，亦同。除非为消除本国国际收支的严重不平衡，否则各成员国不得对本国货币采取贬值或升值措施。各成员国不得对本国货币采取贬值或升值措施。v（3）设立资金支持制度设立资金支持制度。当一成员国发生逆差时，有可能会。当一成员国发生逆差时，有可能会采取有害于本国或国际繁荣的措施（如竞争性货币贬值），采取有害于本国或国际繁荣的措施（
6、如竞争性货币贬值），来改善本国的国际收支状况。为避免发生此等情形，基金组来改善本国的国际收支状况。为避免发生此等情形，基金组织将向这些逆差成员国提供资金支持。织将向这些逆差成员国提供资金支持。v（4）力图取消经常项目的外汇管制力图取消经常项目的外汇管制。根据基金协定第。根据基金协定第8条规定，除有该协定允许的例外，各成员国不得限制经常项条规定，除有该协定允许的例外，各成员国不得限制经常项目的支付，不得采取歧视性的货币措施，并应实行多边支付目的支付，不得采取歧视性的货币措施，并应实行多边支付制度。制度。1973年年2月布雷顿森林体系崩溃。月布雷顿森林体系崩溃。v（二）（二）牙买加体系牙买加体系
7、（多选或简答）（多选或简答）v 对原国际货币基金协定有关国际货币法律制度规定对原国际货币基金协定有关国际货币法律制度规定的修改的主要表现。的修改的主要表现。v 1978年年4月，修改原基金协定的牙买加协定生效。月，修改原基金协定的牙买加协定生效。该协定是美国、其他发达国家或发展中国家三者之间妥协的该协定是美国、其他发达国家或发展中国家三者之间妥协的产物，其对原基金协定有关国际货币法律制度规定的修产物，其对原基金协定有关国际货币法律制度规定的修改，主要表现在以下三个方面：改，主要表现在以下三个方面：v 第一，第一，汇率制度。汇率制度。牙买加协定取消了原来的货币平牙买加协定取消了原来的货币平价制，
8、各成员国可以自由选择汇率安排，即允许固定汇率制价制，各成员国可以自由选择汇率安排，即允许固定汇率制与浮动汇率制并存，但各成员国仍有义务与基金组织合作，与浮动汇率制并存，但各成员国仍有义务与基金组织合作，包括进行磋商，并接受基金组织的监督。包括进行磋商，并接受基金组织的监督。v第二，第二，黄金问题黄金问题。牙买加协定实现了牙买加协定实现了“黄金非货币化黄金非货币化”（单选），使黄金与货币脱钩，成为一种单纯的商品。即（单选），使黄金与货币脱钩，成为一种单纯的商品。即废除黄金官价，各成员国按市价从事黄金交易，基金组织不废除黄金官价，各成员国按市价从事黄金交易，基金组织不在市场上干预；取消黄金作各国货
9、币的定值标准；取消成员在市场上干预；取消黄金作各国货币的定值标准；取消成员国和基金组织之间以及各成员国之间的黄金支付义务；基金国和基金组织之间以及各成员国之间的黄金支付义务；基金组织所持黄金应逐步处理等。组织所持黄金应逐步处理等。v第三，第三，储备资产储备资产。牙买加协定设想以特别提款权充当国。牙买加协定设想以特别提款权充当国际主要储备资产，建立特别提款权本位制（单选），并加强际主要储备资产，建立特别提款权本位制（单选），并加强对国际清偿能力的监督。对国际清偿能力的监督。1999年年10月，基金组织已将原负责月，基金组织已将原负责国际货币体系监管及成员国份额提高的内部咨询机构国际货币体系监管及
10、成员国份额提高的内部咨询机构-临时委临时委员会，改为员会，改为“国际货币金融委员会国际货币金融委员会”，强化并扩大了该机构，强化并扩大了该机构的职能。实现区域性货币的一体化，最引人注目的是欧盟。的职能。实现区域性货币的一体化，最引人注目的是欧盟。欧盟已于欧盟已于2002年元旦正式引入单一货币制（欧元），从而创年元旦正式引入单一货币制（欧元），从而创立了一个全新的区域性货币法律体制。立了一个全新的区域性货币法律体制。v二、基金协定关于汇率安排的准则二、基金协定关于汇率安排的准则v（一）一般义务：基金协定第（一）一般义务：基金协定第4条第条第1款规定：款规定：“鉴于国际货币制度鉴于国际货币制度的主
11、要目的是提供一个便利国与国之间商品、劳务和资本的交流和保持的主要目的是提供一个便利国与国之间商品、劳务和资本的交流和保持经济健康增长的体制，鉴于主要目标是继续发展保持金融和经济稳定所经济健康增长的体制，鉴于主要目标是继续发展保持金融和经济稳定所必要的有秩序的基本条件，各会员国保证同基金和其它会员国进行合作，必要的有秩序的基本条件，各会员国保证同基金和其它会员国进行合作，以保证有秩序的外汇安排，并促进一个稳定的汇率制度。具体说，各会以保证有秩序的外汇安排，并促进一个稳定的汇率制度。具体说，各会员国应该：员国应该：v（1）努力以自己的经济和金融政策来达到促进有秩序的经济增长这个目）努力以自己的经济
12、和金融政策来达到促进有秩序的经济增长这个目标，既有合理的价格稳定，又适当照顾自身的境况；标，既有合理的价格稳定，又适当照顾自身的境况；v（2）努力通过创造有秩序的基本的经济和金融条件和不会产生反常混乱）努力通过创造有秩序的基本的经济和金融条件和不会产生反常混乱的货币制度去促进稳定；的货币制度去促进稳定；v（3）避免操纵汇率或国际货币制度来妨碍国际收支有效的调整或取得对）避免操纵汇率或国际货币制度来妨碍国际收支有效的调整或取得对其它会员国不公平的竞争优势；其它会员国不公平的竞争优势；v（4）奉行同本节所规定的保证不相矛盾的外汇政策。）奉行同本节所规定的保证不相矛盾的外汇政策。”v（二）监督制度：
13、（二）监督制度：v “布雷顿森林体系布雷顿森林体系”崩溃后，各国有权选择自己的汇率制度，基金崩溃后，各国有权选择自己的汇率制度，基金协定对成员国规定的有关汇率制度的一般义务具有协定对成员国规定的有关汇率制度的一般义务具有“软法软法”性质。性质。v 基金组织执行董事会就监督成员国的汇率政策提出了三条原则：基金组织执行董事会就监督成员国的汇率政策提出了三条原则：v 第一，成员国有义务不得为妨碍国际收支的有效调整或从其他成员国第一，成员国有义务不得为妨碍国际收支的有效调整或从其他成员国取得不公平竞争利益而操纵汇率或国际货币制度；取得不公平竞争利益而操纵汇率或国际货币制度；v 第二，成员国为消除外汇市
14、场上的混乱状况时，须对外汇市场进行干第二，成员国为消除外汇市场上的混乱状况时，须对外汇市场进行干预；混乱状态通常表现在本国货币汇率的破坏性短期变动；预；混乱状态通常表现在本国货币汇率的破坏性短期变动；v 第三，成员国在采取干预政策时，应合理照顾其他成员国利益，包括第三，成员国在采取干预政策时，应合理照顾其他成员国利益，包括其货币受到干预的国家的利益。其货币受到干预的国家的利益。v 基金协定第基金协定第4条第条第3款同时规定：基金组织制定的监督汇率政策的款同时规定：基金组织制定的监督汇率政策的原则应当尊重成员国国内的社会和政治政策。因基金组织的这种监督具有原则应当尊重成员国国内的社会和政治政策。
15、因基金组织的这种监督具有国际性，其重点理应放在成员国的对外经济状况方面。此外，出于监督各国际性，其重点理应放在成员国的对外经济状况方面。此外，出于监督各成员国汇率政策的需要，在基金组织提出要求时，各成员国应就汇率政策成员国汇率政策的需要，在基金组织提出要求时，各成员国应就汇率政策问题同基金组织进行磋商。（这被称为问题同基金组织进行磋商。（这被称为“第第4条磋商条磋商”）v三、基金协定关于汇兑措施的规则三、基金协定关于汇兑措施的规则P413v（一）第（一）第8条规定的一般义务。条规定的一般义务。v（二）第（二）第14条规定的过渡办法：一成员国可对经常项目的支条规定的过渡办法：一成员国可对经常项目
16、的支付和转移加以适当限制，只要这些限制与不断改变的环境相适付和转移加以适当限制，只要这些限制与不断改变的环境相适应，但该成员国得每年必须与基金组织就保留各种限制措施进应，但该成员国得每年必须与基金组织就保留各种限制措施进行磋商，这种磋商被称为行磋商，这种磋商被称为“第第14条磋商条磋商”。v（三）各国外汇管制立法属于（三）各国外汇管制立法属于“公法公法”，仅具有域内效力，然，仅具有域内效力，然而，如果一味固守域内效力，就会给逃避这些立法的适用打开而，如果一味固守域内效力，就会给逃避这些立法的适用打开方便之门。方便之门。v四、基金协定关于资金支持的制度四、基金协定关于资金支持的制度p414v(一
17、一)基金组织的贷款种类及资金来源基金组织的贷款种类及资金来源 v1、普通资金账户内的贷款：普通资金账户的资金来源主要是、普通资金账户内的贷款：普通资金账户的资金来源主要是各成员国各成员国认缴的份额及基金组织的借款认缴的份额及基金组织的借款。v（1）普通贷款用于解决成员国国际收支逆差的短期资金需要，）普通贷款用于解决成员国国际收支逆差的短期资金需要，贷款期限一般为贷款期限一般为35年，利率随贷款期限的加长而增加。年，利率随贷款期限的加长而增加。v（2）特殊贷款：为满足成员国解决国际收支困难的不同需要，）特殊贷款：为满足成员国解决国际收支困难的不同需要，基金组织在普通贷款之外，有另创了普通资金账户
18、内的各种基金组织在普通贷款之外，有另创了普通资金账户内的各种特殊贷款。特殊贷款。v2、普通资金账户外的贷款。为了解决发展中国家资金普遍不、普通资金账户外的贷款。为了解决发展中国家资金普遍不足的问题，基金组织在普通资金账户之外，另设其他基金和足的问题，基金组织在普通资金账户之外，另设其他基金和账户，向发展中国家成员提供特殊种类的贷款。账户，向发展中国家成员提供特殊种类的贷款。v（二）基金组织的贷款方式及贷款条件（二）基金组织的贷款方式及贷款条件v 从从1952年开始，基金组织逐步创立了支用条件较为灵活年开始，基金组织逐步创立了支用条件较为灵活的的“备用安排备用安排”方式。所谓方式。所谓“备用安排
19、备用安排”，即只要成员国遵，即只要成员国遵守与基金组织达成的有关执行标准和其他条件，在其经济状守与基金组织达成的有关执行标准和其他条件，在其经济状况和经济政策不受基金组织进一步审查的情况下，可在既定况和经济政策不受基金组织进一步审查的情况下，可在既定时间内分期从基金组织提取特定额度的贷款。时间内分期从基金组织提取特定额度的贷款。v1、传统的事后条件、传统的事后条件v2、新现的事前条件、新现的事前条件 v五、基金协定关于国际储备的规定五、基金协定关于国际储备的规定v 国际储备国际储备是一国政府用于弥补国际收支逆差、维持汇率是一国政府用于弥补国际收支逆差、维持汇率稳定、偿还对外债务以及应付其他各种
20、紧急支付而持有的，稳定、偿还对外债务以及应付其他各种紧急支付而持有的，为各国所普遍接受的流动资产。为各国所普遍接受的流动资产。v 国际储备资产形式国际储备资产形式主要有主要有黄金、外汇储备、成员国在基黄金、外汇储备、成员国在基金组织的头寸和特别提款权金组织的头寸和特别提款权（SDR）。）。v 储备头寸储备头寸，特指成员国向基金组织所缴份额中的外汇部，特指成员国向基金组织所缴份额中的外汇部分、基金组织为向其他各成员国提供贷款而换购的该成员国分、基金组织为向其他各成员国提供贷款而换购的该成员国货币额以及该成员国向基金组织提供的贷款。货币额以及该成员国向基金组织提供的贷款。v v（一）特别提款权（一
21、）特别提款权（special drawing right，简称，简称SDR）（简述：特别提款权的概念及其特点。）（简述：特别提款权的概念及其特点。）SDR是是IMF创设的创设的一种储备资产和记帐单位，亦称一种储备资产和记帐单位，亦称“纸黄金纸黄金(Paper Gold)”。SDR是是IMF按各成员国认缴份额的比例分配的一种使用资金按各成员国认缴份额的比例分配的一种使用资金的权利，它是成员国在基金账户上一种用数字表示的人为资的权利，它是成员国在基金账户上一种用数字表示的人为资产。产。v 特别提款权是指基金组织按各成员国认缴份额的比例分特别提款权是指基金组织按各成员国认缴份额的比例分配的一种使用资
22、金的权利，它是成员国在基金账户上一种用配的一种使用资金的权利，它是成员国在基金账户上一种用数字表示的人为资产。数字表示的人为资产。vSDR主要有主要有三个特点三个特点：v成员国分得特别提款权后，无须再向基金组织缴交任何其成员国分得特别提款权后，无须再向基金组织缴交任何其他资金；他资金；v成员国在需要时，可以无条件地使用特别提款权；成员国在需要时，可以无条件地使用特别提款权；v特别提款权归成员国长期所有。特别提款权归成员国长期所有。v特别提款权采用特别提款权采用“一篮子一篮子”货币定值，篮子中的货币为美欧货币定值，篮子中的货币为美欧日元和英镑。特别提款权日元和英镑。特别提款权“篮子篮子”货币的确
23、定及每种货币的货币的确定及每种货币的权数一般每权数一般每5年调整一次，以保证这些货币是最近年调整一次，以保证这些货币是最近5年中占世年中占世界商品和劳务出口比重最大的界商品和劳务出口比重最大的5个成员国或区域一体化组织的个成员国或区域一体化组织的货币。因特别提款权货币。因特别提款权“篮子篮子”中所含的为世界最主要的货币，中所含的为世界最主要的货币，因此可以利用这些货币汇率之间的升降，相互抵消，较之以因此可以利用这些货币汇率之间的升降，相互抵消，较之以一种货币定之更能保持其币值的稳定。一种货币定之更能保持其币值的稳定。v（二）特别提款权的分配：（二）特别提款权的分配：v只分配给参加基金组织特别提
24、款权帐户并履行义务的成员国。只分配给参加基金组织特别提款权帐户并履行义务的成员国。v基金组织不能向自己及其他持有者分配特别提款权。基金组织基金组织不能向自己及其他持有者分配特别提款权。基金组织历来按各参加国认缴的基金份额比例无条件地分配特别提款权。历来按各参加国认缴的基金份额比例无条件地分配特别提款权。v（三）特别提款权的使用（三）特别提款权的使用v 各会员国可以凭特别提款权向基金组织提用资金。因此，各会员国可以凭特别提款权向基金组织提用资金。因此，特别提款权可与黄金、外汇一起作为国际筹备，被称为特别提款权可与黄金、外汇一起作为国际筹备，被称为“纸纸黄金黄金”。v 当成员国发生国际收支逆差时，
25、可以动用特别提款权，把当成员国发生国际收支逆差时，可以动用特别提款权，把它转给另一成员国换取外汇，偿付逆差。同时，还可以用于它转给另一成员国换取外汇，偿付逆差。同时，还可以用于偿还基金组织的贷款、或用于援助捐赠、或作为偿还债务的偿还基金组织的贷款、或用于援助捐赠、或作为偿还债务的担保等。除充当储备资产外，特别提款权因其币值稳定性而担保等。除充当储备资产外，特别提款权因其币值稳定性而作为一种计价和定值单位，已得到广泛运用。不仅基金组织作为一种计价和定值单位，已得到广泛运用。不仅基金组织计算份额使用，而且其他国际组织进行跨国清算，以及公司、计算份额使用，而且其他国际组织进行跨国清算，以及公司、企业
26、发行证券、签定贷款协议等，也使用特别提款权定值。企业发行证券、签定贷款协议等，也使用特别提款权定值。此外，还被用作国际民商事责任索赔的计算标准。布雷顿森此外，还被用作国际民商事责任索赔的计算标准。布雷顿森林体制崩溃后，一些实行钉住浮动汇率制的国家也选择特别林体制崩溃后，一些实行钉住浮动汇率制的国家也选择特别提款权作为基准货币。提款权作为基准货币。第三节 国际融资协议的共同条款v 国际融资是一种跨国的借贷活动，主要包括国际融资是一种跨国的借贷活动，主要包括国际贷款、国国际贷款、国际证券投资和国际租赁际证券投资和国际租赁等形式。双方当事人都需签订有关协议等形式。双方当事人都需签订有关协议明确彼此间
27、的权利义务关系。各种国际融资协议都使用一些共明确彼此间的权利义务关系。各种国际融资协议都使用一些共同性的标准条款，主要包括：同性的标准条款，主要包括：v一、陈述和保证一、陈述和保证，是指借款人就与融资协议有关的法律和商务，是指借款人就与融资协议有关的法律和商务状况向贷款人作出说明，并保证这些说明的真实性、完整性和状况向贷款人作出说明，并保证这些说明的真实性、完整性和准确性。其主要内容是：准确性。其主要内容是：v（1）对融资协议合法性的陈述与保证。）对融资协议合法性的陈述与保证。主要包括：借款人必须主要包括：借款人必须是依法注册成立的实体；融资协议的签订和履行已获得借款人是依法注册成立的实体；融
28、资协议的签订和履行已获得借款人有关机构的合法授权；融资协议不违反借款人所在国的法律及有关机构的合法授权；融资协议不违反借款人所在国的法律及借款人组织章程；融资协议已经有关政府部门批准或许可，各借款人组织章程；融资协议已经有关政府部门批准或许可，各种必备的手续已办妥；融资协议对借款人具有法律约束力和强种必备的手续已办妥；融资协议对借款人具有法律约束力和强制执行效力；借款人对其财产享有所有权及承担合法经营的义制执行效力；借款人对其财产享有所有权及承担合法经营的义务；等等。务；等等。v（2）对借款人财务状况与经营状况的陈述与保证。）对借款人财务状况与经营状况的陈述与保证。v 主要包括：借款人最新的会
29、计报表能真实地反映借款人的主要包括：借款人最新的会计报表能真实地反映借款人的财务状况和经营情况；借款人没有卷入任何可能会减少其资产财务状况和经营情况；借款人没有卷入任何可能会减少其资产的司法诉讼或其他程序，也没有受到此类程序的威胁；借款人的司法诉讼或其他程序，也没有受到此类程序的威胁；借款人没有不履行对其或对其财产有任何合同、法律文件或担保协议没有不履行对其或对其财产有任何合同、法律文件或担保协议项下的义务，也没有发生违约事件；借款人没有在其资产、现项下的义务，也没有发生违约事件；借款人没有在其资产、现在和将来的收入上设定或认可其他担保物权，等等。在和将来的收入上设定或认可其他担保物权，等等。
30、v二、先决条件二、先决条件，是指贷款人发放贷款须以借款人满足有关约，是指贷款人发放贷款须以借款人满足有关约定的条件为前提。先决条件分为两类：定的条件为前提。先决条件分为两类：v（一）涉及融资协议项下全部义务的先决条件：指只有在某（一）涉及融资协议项下全部义务的先决条件：指只有在某些条件成熟，才能使融资协议生效或要求贷款人开始履行全些条件成熟，才能使融资协议生效或要求贷款人开始履行全部的贷款义务。这部分先决条件多为借款人必须提供落实陈部的贷款义务。这部分先决条件多为借款人必须提供落实陈述和保证各项具体内容的书证和文件。因此，借款人需准备述和保证各项具体内容的书证和文件。因此，借款人需准备的法律文
31、件：的法律文件：借款人的组织章程和营业执照，主要用来证明借款人的组织章程和营业执照，主要用来证明其经营性质和范围；借款人有关机构（如董事会、股东大会）其经营性质和范围；借款人有关机构（如董事会、股东大会）批准该融资协议的文件，用以证明借款人承担这笔债务已获批准该融资协议的文件，用以证明借款人承担这笔债务已获合法授权；借款人所在国外汇主管当局的批准书，用以证明合法授权；借款人所在国外汇主管当局的批准书，用以证明借款人从国外借款没有违反本国的外汇管理法；借款人从国外借款没有违反本国的外汇管理法；贷款人要求贷款人要求提供的保函或其他担保文书，以及有借款人所属国律师和起提供的保函或其他担保文书，以及有
32、借款人所属国律师和起草该融资协议律师出具的法律意见书等。草该融资协议律师出具的法律意见书等。v（二）涉及提供每一笔款项的先决条件（二）涉及提供每一笔款项的先决条件v 国际融资协议往往规定贷款人分期提供贷款。在第一次国际融资协议往往规定贷款人分期提供贷款。在第一次放款之后，借款人的有关状况可能会朝着不利于贷款人的方放款之后，借款人的有关状况可能会朝着不利于贷款人的方向变化。贷款人往往在融资协议中规定，在借款人提取每一向变化。贷款人往往在融资协议中规定，在借款人提取每一笔款项之前，还必须满足以下各项先决条件：原来的陈述和笔款项之前，还必须满足以下各项先决条件：原来的陈述和保证仍然准确无误，即符合保
33、证仍然准确无误，即符合“永久保证永久保证”的要求；借款人的的要求；借款人的财务状况和经营状况没有发生实质性的不利变化；没有发生财务状况和经营状况没有发生实质性的不利变化；没有发生违约事件或可能构成违约的其他事件；没有出现任何情况使违约事件或可能构成违约的其他事件；没有出现任何情况使得借款人履行融资协议项下的义务受到限制。得借款人履行融资协议项下的义务受到限制。v三、约定事项三、约定事项v 指借款人允诺在货款期限内承担的一系列作为和不作为的指借款人允诺在货款期限内承担的一系列作为和不作为的义务。通过此类条款，货款人可以控制和督导借款人的经营活义务。通过此类条款，货款人可以控制和督导借款人的经营活
34、动，以保证借款人按期还本付息。主要包括：动，以保证借款人按期还本付息。主要包括：v（1）消极担保条款。）消极担保条款。v 规定借款人在偿还全部贷款之前，规定借款人在偿还全部贷款之前，不得不得在自己（有时还包在自己（有时还包括其子公司）的资产及收益上，括其子公司）的资产及收益上，为其他债权人维持或设定任何为其他债权人维持或设定任何担保物权。担保物权。此条款意在限制借款人为另一债权人设定担保权益，此条款意在限制借款人为另一债权人设定担保权益，从而使无担保权益的贷款人在顺位上不得不在有担保权益的其从而使无担保权益的贷款人在顺位上不得不在有担保权益的其他债权人之后。绝对的消极担保条款对借款人是一项重负
35、。因他债权人之后。绝对的消极担保条款对借款人是一项重负。因此，应借款人要求，往往在融资协议中设置一些起舒缓作用的此，应借款人要求，往往在融资协议中设置一些起舒缓作用的例外情形：最常见的如，在借款人日常经营过程中因法律而产例外情形：最常见的如，在借款人日常经营过程中因法律而产生的任何留置权，可不受消极担保条款约束；借款人为其他债生的任何留置权，可不受消极担保条款约束；借款人为其他债权人设定担保物权时，也应按比例给予贷款人同等的担保权益，权人设定担保物权时，也应按比例给予贷款人同等的担保权益，即可免除其消极担保责任，等等。即可免除其消极担保责任，等等。v（2）平等位次条款。）平等位次条款。v 规定
36、借款人应保证，规定借款人应保证，无担保权益的贷款人与借款人其他无担保权益的贷款人与借款人其他无担保权益的债权人处于平等的受偿地位无担保权益的债权人处于平等的受偿地位，不得厚此薄彼。，不得厚此薄彼。同样，平等位次条款的效力仅及于借贷双方，贷款人无权诉同样，平等位次条款的效力仅及于借贷双方，贷款人无权诉请取消借款人对第三人已作的优先清偿。但此举一经发现，请取消借款人对第三人已作的优先清偿。但此举一经发现，贷款人即可采取加速到期等违约救济措施，要求借款人提前贷款人即可采取加速到期等违约救济措施，要求借款人提前偿还贷款。然而，一旦借款人进入清算程序，因无法排除一偿还贷款。然而，一旦借款人进入清算程序，
37、因无法排除一些法定优先权的无担保债权，（如公众的银行存款、保险金些法定优先权的无担保债权，（如公众的银行存款、保险金及工资等），平等位次条款就失去作用。及工资等），平等位次条款就失去作用。v（3）稳健经营承诺条款。）稳健经营承诺条款。v 稳健经营是任何一个借款人都必须的基本原则，也是贷稳健经营是任何一个借款人都必须的基本原则，也是贷款人的利益所在。该条款的主要内容有：借款人不得违反与款人的利益所在。该条款的主要内容有：借款人不得违反与借款人、借款人财产、经营活动有关的法律和行政命令等，借款人、借款人财产、经营活动有关的法律和行政命令等，除非这种违反不会对借款人造成实质性的不利结果；借款人除非这
38、种违反不会对借款人造成实质性的不利结果；借款人应按照章纳税；借款人不得放弃其享有的为正常开展业务活应按照章纳税；借款人不得放弃其享有的为正常开展业务活动所必需的各项权利；借款人应按照其所在行业的通常标准动所必需的各项权利；借款人应按照其所在行业的通常标准和惯例进行经营管理活动，并使其资产处于良好的工作状态；和惯例进行经营管理活动，并使其资产处于良好的工作状态；以及借款人应当取得与贷款协议履行有关的政府批准的政府以及借款人应当取得与贷款协议履行有关的政府批准的政府批准、许可和授权；等等。批准、许可和授权；等等。v（4）财务约定事项。财务约定事项。v 主要规定借款人应定期向贷款人报告自身的财务状况
39、和主要规定借款人应定期向贷款人报告自身的财务状况和经营状况，并遵守约定的各项财务指标：借款人全部资产扣经营状况，并遵守约定的各项财务指标：借款人全部资产扣除各项负债后除各项负债后应保持一定数额资产净值作为还贷款的资金保应保持一定数额资产净值作为还贷款的资金保证，或限定借款人的负债对资产净值的比率；要求借款人的证，或限定借款人的负债对资产净值的比率；要求借款人的流动资产与流动负债必须保持一定比例（流动比例），流动资产与流动负债必须保持一定比例（流动比例），或规或规定借款人的最低周转资本额；借款人向股东定借款人的最低周转资本额；借款人向股东分派股息必须掌分派股息必须掌握一定限度握一定限度，防止分光
40、现金财源等。根据财务约定条款，贷，防止分光现金财源等。根据财务约定条款，贷款人可对借款人的财务活动进行监督和指导，一旦借款人违款人可对借款人的财务活动进行监督和指导，一旦借款人违反这些规定，贷款人有可能赶在借款人实际破产之前，要求反这些规定，贷款人有可能赶在借款人实际破产之前，要求借款人提前偿还贷款。借款人提前偿还贷款。v（5）贷款用途条款。）贷款用途条款。v 规定借款人规定借款人必须把全部贷款用于约定的用途必须把全部贷款用于约定的用途，否则贷款使，否则贷款使用不当，可能会导致借款人的经营失败，以致丧失清偿能力。用不当，可能会导致借款人的经营失败，以致丧失清偿能力。从法律角度看，无论融资双方是
41、否约定，均应注意：贷款不从法律角度看，无论融资双方是否约定，均应注意：贷款不能用于资助违法交易、侵权及违约行为；不能援助反对友好能用于资助违法交易、侵权及违约行为；不能援助反对友好国家的军事行动或与本国处于战争状态的敌对国家；不能用国家的军事行动或与本国处于战争状态的敌对国家；不能用于兼并另一家企业、公司；不能用于超出借款人经营范围的于兼并另一家企业、公司；不能用于超出借款人经营范围的营业活动；以及不能用于其他非法目的和违反借贷双方所在营业活动；以及不能用于其他非法目的和违反借贷双方所在国公共政策的行为等。否则将导致融资协议无效而无法得到国公共政策的行为等。否则将导致融资协议无效而无法得到强制
42、执行。强制执行。v（6）保持资产条款。）保持资产条款。v 主要用于主要用于禁止借款人通过一项或一系列相关或不相关的禁止借款人通过一项或一系列相关或不相关的行为丧失、转移或耗减其资产，从而使贷款人收回贷款的权行为丧失、转移或耗减其资产，从而使贷款人收回贷款的权利落空。利落空。该条款往往具体规定除日常经营外，借款人不得出该条款往往具体规定除日常经营外，借款人不得出售、转让、出租或以其他方式处置其资产的全部、大部或实售、转让、出租或以其他方式处置其资产的全部、大部或实质部分。与此同时，该条款经常还要求借款人应就其资产向质部分。与此同时，该条款经常还要求借款人应就其资产向声誉良好的保险公司投保，一旦借
43、款人遭受保险范围内的损声誉良好的保险公司投保，一旦借款人遭受保险范围内的损失，可以获得保险公司的赔偿，据以保持借款人的资产净值，失，可以获得保险公司的赔偿，据以保持借款人的资产净值，有的货款协议还禁止借款人过度举债或过度投资等等。有的货款协议还禁止借款人过度举债或过度投资等等。v（7）保持主体同一性条款。保持主体同一性条款。为了防止借款人本身发生剧烈变为了防止借款人本身发生剧烈变动而给贷款人带来潜在的风险，贷款协议往往要求借款人保持动而给贷款人带来潜在的风险，贷款协议往往要求借款人保持其主体的同一性：其主体的同一性：vA、未经贷款人书面同意，借款人不得改变其经营性质和范围；、未经贷款人书面同意
44、，借款人不得改变其经营性质和范围；vB、禁止借款人与其他公司、企业合并，以免借款人的资信及、禁止借款人与其他公司、企业合并，以免借款人的资信及资产和负债发生重大变化；资产和负债发生重大变化；vC、除非贷款人认为借款人的重组不会影响其履行贷款协议的、除非贷款人认为借款人的重组不会影响其履行贷款协议的能力，否则借款人不得重组；能力，否则借款人不得重组；vD、除非得到贷款人同意，否则借款人不得改变其内部组织结、除非得到贷款人同意，否则借款人不得改变其内部组织结构，并应保持高级经营管理人员的稳定；构，并应保持高级经营管理人员的稳定；vE、借款人不得擅自修改公司章程。、借款人不得擅自修改公司章程。v四、
45、违约事件四、违约事件v 国际融资协议往往把借款人的各种违约行为一一加以列举，国际融资协议往往把借款人的各种违约行为一一加以列举，一旦发生协议范围内的违约事件，无论出于何种原因，均按一旦发生协议范围内的违约事件，无论出于何种原因，均按借款人违约处理。借款人违约处理。v（一）违约事件：大致可分为实际违约和预期违约。（一）违约事件：大致可分为实际违约和预期违约。v1、实际违约、实际违约v 指指借款人违反融资协议本身的规定借款人违反融资协议本身的规定，包括：到期不能还本，包括：到期不能还本付息，在贷款人给予的宽限期内仍未履行这一基本义务；陈付息，在贷款人给予的宽限期内仍未履行这一基本义务；陈述与保证失
46、实，但在许多情况下，不包括微小失实的情形；述与保证失实，但在许多情况下，不包括微小失实的情形；违反约定事项，在宽限期内仍然不愿纠正或不能纠正；违反违反约定事项，在宽限期内仍然不愿纠正或不能纠正；违反融资协议约定的其他事项等。融资协议约定的其他事项等。v2、预期违约、预期违约v 指指在融资协议约定的履行期限到来之前，借款人自身行为在融资协议约定的履行期限到来之前，借款人自身行为或客观事实默示其届时将无法履约或无法完全履约。或客观事实默示其届时将无法履约或无法完全履约。根据该条根据该条款，一旦出现协议约定的预期违约事件，货款人便可提前采取款，一旦出现协议约定的预期违约事件，货款人便可提前采取必要的
47、救济手段，无须等到借款人实际违约。预期违约事件主必要的救济手段，无须等到借款人实际违约。预期违约事件主要有以下几项：要有以下几项：v（1）连锁违约。又称）连锁违约。又称“交叉违约交叉违约”、“串联违约串联违约”或或“相互相互违约违约”，它是，它是指凡借款人不履行对其他人的债务，也视为对贷指凡借款人不履行对其他人的债务，也视为对贷款人违约。款人违约。v 该条款助于防止借款人的其他债权人从借款人处抢先得到清该条款助于防止借款人的其他债权人从借款人处抢先得到清偿，从而保证货款人同借款人的其他债权人拥有平等的受偿机偿，从而保证货款人同借款人的其他债权人拥有平等的受偿机会。但应借款人的要求，融资协议往往
48、对该条款的适用从不同会。但应借款人的要求，融资协议往往对该条款的适用从不同方面加以限制，如借款人对其他债权人的小额债务违约不在此方面加以限制，如借款人对其他债权人的小额债务违约不在此限；借款人在日常经营中常有的债务拖欠等违约行为排除在该限；借款人在日常经营中常有的债务拖欠等违约行为排除在该条款适用范围之外；不将借款人的子公司或担保人的违约行为条款适用范围之外；不将借款人的子公司或担保人的违约行为列为违约事件等。列为违约事件等。v（2）借款人丧失清偿能力。）借款人丧失清偿能力。v 包括借款人破产或被清算；自己承认无力清偿到期债务；包括借款人破产或被清算；自己承认无力清偿到期债务；停业、处置资产的
49、全部或实质部分；其他债权人已取得法院停业、处置资产的全部或实质部分；其他债权人已取得法院对借款人的判决、扣押令或强制执行令以及其他类似情形等。对借款人的判决、扣押令或强制执行令以及其他类似情形等。借款人在借款期间便丧失清偿能力，必然致使其于债务到期借款人在借款期间便丧失清偿能力，必然致使其于债务到期时的实际违约。时的实际违约。v（3）借款人所有权或控制权变动。）借款人所有权或控制权变动。v 如作为大公司的子公司或国有公司，其母公司或东道国如作为大公司的子公司或国有公司，其母公司或东道国政府可能回给予特殊支持或优惠待遇等。倘若其身份和地位政府可能回给予特殊支持或优惠待遇等。倘若其身份和地位发生变
50、更，就会丧失这些外来的特殊支持和优惠待遇，从而发生变更，就会丧失这些外来的特殊支持和优惠待遇，从而影响其偿还货款的能力。影响其偿还货款的能力。v（4）抵押品毁损或贬值。）抵押品毁损或贬值。v 如果出现这种情形，融资协议项下的抵押品就会全部或部如果出现这种情形，融资协议项下的抵押品就会全部或部分推动担保价值，从而货款人丧失或减少收回货款的保证。分推动担保价值，从而货款人丧失或减少收回货款的保证。v（5）借款人资产补征用或国有化。）借款人资产补征用或国有化。v 借款人资产被当地政府征用或国有化之后，往往难以得到借款人资产被当地政府征用或国有化之后，往往难以得到充分、及时、有效的补偿，以至影响借款人