经济法的涵义和地位.ppt

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1、第三章 经济法的涵义和地位l授课目的：通过本章学习，使学生了解国内外的主要经济法学说，把握经济法的宗旨，认识经济法对传统的法学价值观所赋予的独特涵义，掌握经济法的基本内涵。l重点：经济法的定义和经济法的工具性价值难点：经济法与民商法和行政法的关系l讲授方法：课堂理论讲授 l主要内容：第一节 经济法的涵义第二节 经济法的地位 第一节 经济法的涵义一、经济法的界定（一）外国经济法的学说和流派1、公法与私法 在现代市场经济的发展过程中，“私法的公法化”和“公法的私法化”已成为当代重要的法律现象，产生了一些界乎于公、私法之间和跨部门的综合性法律，这恰是属于经济法的领域。“公法和私法概念的相互渗透就是经

2、济法的精髓”。-金泽良雄2、政府与市场 经济法是在资本主义社会，为了以“国家之手”（代替“无形之手”）来满足各种经济性即社会协调性要求而制定之法。或者说，是为了填补因市民法的自动调节作用的局限所造成的法律空白状态而制定的法律。（金泽良雄）3、体系核心 从经济法内部体系构成出发，认为经济法是以反垄断和反不正当竞争为中心内容的法律部门。（丹宗昭信、厚谷襄儿）4、普遍经济利益 经济法是旨在保证在特定时刻和特定社会中的国家和私人经济代理人的特殊利益和普遍经济利益之间的平衡的规则的总称。（法国：罗伯萨维）5、纵横统一纵横统一说是20世纪50年代末期出现的、以BB拉普捷夫为代表的“现代经济法学派”所坚持的

3、基本理论观点。认为社会主义社会的所有经济关系都是统一的。因此，调整横向经济关系和垂直经济关系的规范，组成一个统一的法律部门经济法。（二）中国经济法的学说和流派1、否定说（1）综合经济法论即认为经济法是分属于其他部门法的调整各种经济关系的法律规范的综合概念。（王家福：综合经济法论，载中国经济法诸论）（2）学科经济法论即认为经济法是研究经济法规运用各个基本法手段和原则对经济关系进行综合调整的法律学科。（佟柔：学科经济法论，载中国经济法诸论）（3）经济行政法论 认为经济法的调整对象应全部或部分属于行政法的调整范围，对于这一部分的经济关系，或归行政法调整，或在行政法下设立一个新的行政法分支，即“经济行

4、政法”。（梁慧星：经济行政法论）2、肯定说（1）旧经济法诸论（2）新经济法诸论（1）旧经济法诸论l纵横统一说认为经济法调整国家机关、企业、事业单位和其他社会组织内部及其相互之间以及它们与公民之间在经济活动中所发生的社会关系。（陶和谦）l密切联系说认为经济法是调整经济管理关系以及与经济管理关系密切联系的经济协作关系的法律规范的总称。（杨紫烜）（2）新经济法诸论l经济协调关系说认为经济法调整国家协调本国经济运行过程中发生的特定经济关系，包括企业组织管理关系、市场管理关系、宏观调控关系和社会保障关系。（杨紫烜）l需要干预经济关系说认为经济法调整需要由国家干预的经济关系，包括市场主体调控关系、市场秩序

5、调控关系、宏观经济调控关系和社会分配调控关系。（李昌麒）l国家调节说认为经济法调整在国家调节社会经济过程中因国家调节而引起的，以国家为一方的社会关系，包括市场障碍排除关系、国家投资经营管理关系和宏观调控关系。（漆多俊）l新纵横统一说认为经济法调整经济管理关系、维护公平竞争关系以及组织管理性的流转和协作关系。（史际春、邓峰）l社会公共性说 认为经济法调整发生在政府、政府经济管理机关和经济组织、公民个人之间的以社会公共性为根本特征的经济管理关系，包括市场管理关系、宏观经济管理关系和对外经济管理关系。（王保树主编：经济法原理，社会科学文献出版社1999年版）（三）争议与评价1、争议经济法所反映出的经

6、济现象具有广泛性、多样性、变动性特征，导致解释经济现象的法律也复杂多变。经济法学内部从概念使用到文字表达都是自说自话，难以统一。经济法学界通常使用的“经济法”一词的指称对象，大体包含以下几种：l经济法指称经济法学，是经济法学的简称，即“以经济法为研究对象的法律科学”。l经济法指称学科经济法，法律学科的一种，研究各种性质法律如何相互配合，对所有的经济关系进行调整。l经济法指称形式意义上的经济法，即民法、行政法之外，具有经济内容的法律；强调经济法只需具备法律形式和经济内容即可，而无需考察这类法律有无共同的、内在的规定性。l经济法指称部门意义上的经济法，即根据传统部门法划分的法学理论，强调经济法是与

7、民法、行政法相对应的并与之平级的一个独立存在的部门法。l经济法指称观念意义上的经济法，即是认为实际上并不存在一个体系化的经济法和经济法法规群，体系化的经济法只存在于观念层面，经济法规实际上是分散的，彼此之间并无层次、统领、支配、服从关系，它不是作为一个系统而存在，体系化的经济法只是我们观念上的想象。l经济法指称本质意义上的经济法，即认为经济法不仅仅具备法律的形式和经济的内容的外观，而且更为重要的是，它有其内在的、本质的规定性。总结：经济法一词在其被使用时，其指称对象是多种多样、富有歧义的。、评价（1）定义大都过于狭隘 把对存在于某一特定场合的具体的经济法现象看成人类社会普遍的经济法现象。（2）

8、缺乏共同的语境 使用的术语来源不同、含义差别较大，造成概念使用的混乱，人为地割裂了经济法的整体性和统一性。（3）研究方法僵化 以概念法学的思维追求构建突破概念法学的新兴学科的目标，研究方法陷入困境。总结：（1）从学术史角度看，经济法是现代市场经济的产物。（2）在立法目的上，经济法以保障社会公共利益为目的。（3）从功能角度看，经济法通过对社会经济生活的规制与调控，实现社会经济的可持续发展，体现了国家对微观经济层面和宏观经济层面的干预。综上，经济法的定义可表述为：u 经济法是在现代市场经济条件下，国家为保障社会公共利益，实现社会经济的可持续发展而干预经济运行的法律规范的总称。二、经济法的价值n 经

9、济法的价值可分为二类：-“目的性价值”与“工具性价值”l目的性价值居于主导地位，反映经济法所追求的社会目的与理想，统率、整合经济法的动态运作，是法律根本属性的体现，只能有一个。l工具性价值，是经济法为实现其目的性价值（法的理想）应具备的基本属性或共性价值。（一）经济法的工具性价值 公平、效率与安全作为经济法的工具性价值，在相同的概念下体现着由经济法赋予的特殊含义，共同作用于经济法的动态运作之中。1、结果公平 在可持续发展观念下，经济法所追求的结果公平，除了包括一般人际关系意义上的公平外，还要关注以下两方面的公平：l代内公平l代际公平（1）代内公平 即：国家间的公平问题；地区间的公平问题；当代人

10、间的公平问题；中央和地方间的公平问题。（2）代际公平 两方面的意义：l指向“未来的”，在于当代人必须留给后代人一个健全、优美的适宜人类后代居住的地球；l指向“过去的”，在于当代人必须清偿前代人留下的“自然债”，以此来检讨和反思当下的人类制度安排。2、经济安全 安全是法律其他价值的前提，经济法侧重于国民经济整体安全的维护与追求，即经济安全。（1）经济安全的含义 经济安全是指人们在经济活动中利益或行为的保障程度及其遭受损害的可能性，即一国国内经济整体上基础巩固、有序运行、稳健增长、持续发展的程度，同时在国际经济生活中所具有的自主性、自卫力、竞争力。（何文龙：“经济法的安全性”，载法商研究1998年

11、第6期）（2）经济安全的特性整体性 它强调的是一国经济整体上的安全性，而不是某一部分或局部的安全性。界限模糊性 只要一国经济在“经济基础、运行秩序、增长与发展、自主性、自卫力、竞争力”等组成的多维空间的某个区域内，国家和纳税人不会损失过多的经济利益，就可以认为整个经济是安全的。“木桶定律”多维性 经济安全的表现是多方面的。本土性 经济安全在不同国家有不同的涵义和特征。3、体制效率l 一般认为，民法的私法性质与个人利益本位决定了它追求的是个别的、微观的效率，而经济法的社会法属性与社会利益本位决定了它将致力于促进社会整体效率。l 经济法对效率的关怀应立足于整个经济体制资源配置的优化与绩效。政府能够

12、通过调控、干预作出制度创新，降低既存体制的运行成本，提高、增进体制效率。（二）经济法目的性价值 目的性价值是一个集中反映、体现经济法自身特质与精神的范畴。由经济法在市场经济体系中的地位与根本任务决定，经济法的目的性价值应该是可持续发展。总结：以结果公平、体制效率与经济安全为内容的工具性价值，以及以可持续发展为内容的目的性价值，共同诠释了经济法独有的价值理念，并成为经济法制度的价值指引。参考文章：欧阳明程：整体效益：市场经济条件下经济法的主导价值取向，载法商研究，1997年第1期莫俊：现代经济法的价值取向，载甘肃政法学院学报，1998年第3期。徐士英等：经济法的价值问题，载经济法论丛（第1卷），

13、中国方正出版社1999年版，第33-38页。第二节 经济法的地位 取一个调酒器。放进一份商法；用社会法色素使之上色；加进大量的税法和行政法；用一撮民法调味；撒上大量的社会学和政治经济学；随意摇晃，然后作为冷饮，并为这种法律饮料取名经济法。C德马尔莫尔 经济法的地位，或称经济法的独立性，是一个经济法总论研究的难点问题。经济法自产生便是对传统法律体系的“背离”，对传统法律体系的“冲击”和“破坏”。但是，如何对这一法律现象进行解释，既涉及其与一些法律领域的关系，又涉及其自身体系的构建。一、对传统法律部门划分的反思 （一）法律部门划分的意义l便于学者们在法学研究过程中的分工与合作，有助于法学研究资源的

14、高效配置和利用；l有助于立法者设计法律体系和制定立法规划；l有助于执法、司法机关具体的法律适用。（二）法律部门划分的特征1、历史性 法律部门的划分是一个历史范畴，具有鲜明的历史性或时代性。l古代-不存在l近现代-产生2、相对性 法律部门的划分只是大陆法系所沿袭的固有传统，并不具有普适性。英美法系没有部门法概念，更没有明确的法律部门理论。但不能否认英美法中没有法律的分工。3、主观性 法律部门划分较强的功利性和目的性，决定了部门法理论在很大程度上是一个主观选择的问题。牛津法律大辞典中“法的分类”词条中这样写道：“在任何一个已有合理的、成熟的理论和已形成内容丰富的原则和规则的法律体系中，法学家为了评

15、注和研究的方便，总是把所有规则分成一定数量的部门和次部门，并不断寻求合适的方法对它们进行归类和分组任何划分方法是否适合于所有的法律体系是值得怀疑的。在任何一个法律体系中，部门和分类的采用，部分是由法律制度所决定的，部分则纯粹由实践的需要所决定。”（三）法律部门划分的标准 在围绕经济法地位的讨论中就形成了关于部门法划分标准的三类观点：（1）一元说。主张法部门的划分只能以调 整对象为标准。（2）二元说。主张以调整对象标准为主，辅之以调整方法。（3）多元说。主张多元标准并行。研究经济法是一个独立的法律部门应从多角度出发，既要在理论上立住脚，又要在实际生活中行的通，故可以从调整对象、法域划分上、法律专

16、业分工上、法律的优化调整上、主导理念取向上或者法益保护上考察并划分法的部门。-肖江平：中国经济法学史研究，人民法院出版社2002年版。附（参考书：王全兴：经济法基础理论专题研究，中国检察出版社2002年版）（四）经济法对法律部门理论的挑战 在近现代，经济活动和社会关系的复杂化和立体化，日益要求法律思维和法律调整的综合化、具体化和统一化。随着新兴法律学科如环境法、经济法等大量涌现，部门法理论的局限性逐渐凸显，各新兴法律学科尤其是经济法根本无法镶入原有的法律体系中。经济法这一新兴、后发的法律现象，以其新颖性和活力突破了法律部门之间旧有的疆界，冲击了对法律的古典划分方法，与大多数法学家固有的保守主义

17、立场产生尖锐的冲突。参见美丹尼斯特伦：商法与经济法，载法学译丛，1986年第4期。因此，批评、否定之词比比皆是，甚至不乏言辞激烈之语：“立法实践表明，我国已初步建立起宪法统率下的六大基本法体系。与此相适应，我国的法学体系应当是：民商法学、民事诉讼法学、刑法学、刑事诉讼法学、宪法行政法学、行政诉讼法学，另外再加上理论法学（法理、法史）和国际法学，即八个部门法学，而经济法学是到处挖其他法律部门墙角的大杂烩，是我国完整的法律体系的破坏者。”参见刘春茂：中国法律体系和法学原理，法律出版社1997年版，第9-14页。可见，对经济法的激烈反对，深刻地体现了大陆法系的局限性和刻板性。经济法的出现和持续发展破

18、坏了原有法律体系内部的和谐均衡，使部门法范式的合理性受到怀疑。经济法现象证明了，传统法学已经受到社会发展所带来的制度更新和观念更新的挑战。二、与相邻法律部门的关系独立性的外部问题（一）经济法和民商法1、从民法到商法 对比经济法与民商法，首先必须厘清民法和商法的关系。u民法和商法的关系l法律地位 -一般法和特别法的关系。l法律属性 -总体而论，民法和商法都属于私法范畴，但随着现代市场经济的发展，商法公法化的现象不断扩展和深化，甚至出现了商法和经济法日益趋同的走向。l法律体系 -民法自身已演变成一个高度体系化、具有较强稳定性和一定封闭性的学科；商法的体系性和整体感并不是很强。l结论：随着经济社会的

19、发展变化，商法已和民法渐行渐远，却与经济法日益接近。与之对应，商法的私法色彩在逐渐淡化，而公法、经济法的色彩却在浓化。民商合一开始走向商经合一的趋势。2、从近代民法到现代民法随着国家干预主义日益在私法规范中得以体现，反映市场交易一般规则的民法必然由私法自治走向私法干预，由近代民法向现代民法转变。现代民法尽管在观念和制度上已出现社会化、公法化的倾向，但无论如何，其仅仅是在自身体系内的修正，程度是极其有限的。民法的本质仍在于个人意志的自由。（个人主义、意思自治）3、经济法和民商法（1）联系l两者调整范围有所交叉（微观经济关系）l两者职能互补l两者趋向趋同（2）区别表层区别l意思自治l经济观念l目标

20、内容深层区别政府与市场的假设社会构成的假设市场主体的假设（二）经济法和行政法1、行政法的变迁从消极行政到积极行政u消极行政时期。行政机关尽量控制自己的积极判断和行为。u积极行政时期。行政权扩张，向社会生活各领域渗透。p无论怎么变迁，对行政权力的控制始终是行政法的实质。p行政法的精髓在于通过对行政权力的控制，实现行政权力和公民权利的平衡。l行政法要解决三个问题：法律如何配置权力和权利（权力分配和相对人权利问题）行政法如何保证权力正当（行政行为及其程序控制问题）行政法如何保障权利实现（行政责任及其权力救济问题）2、经济法和行政法（1）广义行政法和狭义行政法l广义行政法认为关于公共行政的全部法律都可

21、划归于行政法。l狭义行政法认为行政法是关于行政活动的程序的法律，不包括实体法。（行政法发达国家）u 行政法是公法的一部分，它规定行政机关的组织和职权，并规定公民在受到行政行为侵害时的行政救济。故将其定位为行政组织法、行政程序法和行政诉讼法等法律规范，是较适合的。（2）经济法和行政法的关系 -内容与形式l经济法对行政法控权理念、规则以及手段的借鉴。l经济法实质内容超越行政法。（3）发展趋势 -经济法是行政法私法化的结果。三、经济法的体系独立性的内部问题（一）体系构成（1）二分说。主张经济法制度体系由市场规制法（市场管理法）和宏观调控法构成。（2）三分说。主张在市场规制法和宏观调控法基础之上，再加上一个部门法（或为市场主体法、或为对外经济管理法、或为国家投资经营法）。（3）四分说。主张在市场规制法和宏观调控法基础之上，再加上市场主体法（经济组织法）和社会保障法（社会分配法）两个部门构成。（4）多分说。（二）经济法的核心 指在一定国家一定历史时期的经济法立法体系之中，何种法律处于最重要和主导的地位的问题。l 在现代社会，宏观调控法的核心地位逐渐凸显。