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1、第二章第二章 法社会学的历史发展法社会学的历史发展 n n法社会学的产生既有其特定的社会、经济和政治法社会学的产生既有其特定的社会、经济和政治背景，也有其重要的学科和理论背景。它的发展背景，也有其重要的学科和理论背景。它的发展脉络可以从学科、地域、内容、方法等方面去把脉络可以从学科、地域、内容、方法等方面去把握。自产生以来，法社会学在欧洲和美国得到了握。自产生以来，法社会学在欧洲和美国得到了很大发展。耶林、埃利希等人是欧洲法社会学的很大发展。耶林、埃利希等人是欧洲法社会学的创始人，马克思、涂尔干和韦伯对法社会学作出创始人，马克思、涂尔干和韦伯对法社会学作出了经典的理论贡献。庞德是美国社会学法学
2、的创了经典的理论贡献。庞德是美国社会学法学的创始人，现实主义法学、批判法律研究运动是美国始人，现实主义法学、批判法律研究运动是美国法社会学史上重要的学术运动。法社会学在当代法社会学史上重要的学术运动。法社会学在当代受社会理论影响较大。中国的法社会学目前虽然受社会理论影响较大。中国的法社会学目前虽然有较大发展，但尚不成熟，发展前景极为广阔。有较大发展，但尚不成熟，发展前景极为广阔。一、产生背景一、产生背景 n n一般认为，法社会学或社会学法学是在一般认为，法社会学或社会学法学是在1919世纪末世纪末2020世纪初产生和发展起来的。法社会学在西方产世纪初产生和发展起来的。法社会学在西方产生有其特定
3、的社会和历史背景。生有其特定的社会和历史背景。n n除社会和历史背景外，法社会学的产生还有其重除社会和历史背景外，法社会学的产生还有其重要的学科和理论背景。这主要表现在以下三个方要的学科和理论背景。这主要表现在以下三个方面：面：n n第一，自然科学的影响。第一，自然科学的影响。n n第二，生物进化论的影响。第二，生物进化论的影响。n n第三，对概念法学和分析法学的反思。第三，对概念法学和分析法学的反思。二、学术脉络二、学术脉络 n n在严格意义上，法社会学是社会学的一个分支，它用社会学的理念和方法研究法律。但由于从事法社会学研究的人有两个独立的来源，即法学家和社会学家，作为一个总称的法社会学其
4、实不仅包括“法社会学”（sociology of law/legal sociology），还包括“社会学法学”（sociological jurisprudence）。三、发展阶段三、发展阶段 n n塞尔兹尼克仿照其他社会学分支的发展规律把法社会学的发展划分为如下三个基本阶段。n n第一个阶段是“交流视角”的阶段。n n第二个阶段“社会学工匠师”的阶段。n n第三个阶段是“智识独立和成熟”的阶段。一、概况一、概况 n n欧洲是法社会学的发源地。在法社会学作为一门严格学科欧洲是法社会学的发源地。在法社会学作为一门严格学科产生之前，欧洲有很多思想家对法社会学的产生和发展起产生之前，欧洲有很多思想
5、家对法社会学的产生和发展起到了重要影响作用。到了重要影响作用。n n耶林被称为耶林被称为“现代社会学法学之父现代社会学法学之父”，也被称为社会功利，也被称为社会功利主义者。康特诺维茨被人视为欧洲法社会学的领军人物。主义者。康特诺维茨被人视为欧洲法社会学的领军人物。冈普洛维茨也被视为欧洲法社会学的创始人之一。埃利希冈普洛维茨也被视为欧洲法社会学的创始人之一。埃利希被公认为法社会学的创始人之一。塔尔德比较注重社会心被公认为法社会学的创始人之一。塔尔德比较注重社会心理学以及适用和发展法律的思维模式和心智习惯，因此被理学以及适用和发展法律的思维模式和心智习惯，因此被庞德称为庞德称为“社会学家当中第一个
6、为我们提供一种有关何者社会学家当中第一个为我们提供一种有关何者是法律体系中意义最为重大的部分的理论的社会学家是法律体系中意义最为重大的部分的理论的社会学家”郝郝里欧是里欧是“新经院社会学法学新经院社会学法学”(neo scholastic sociological”(neo scholastic sociological jurisprudence)jurisprudence)的领袖人物，在法国与狄骥齐名。狄骥自称的领袖人物，在法国与狄骥齐名。狄骥自称为为“社会学法学家社会学法学家”。他的许多理论。他的许多理论“对法国法律学院的对法国法律学院的好几代教授们产生了相当大的影响好几代教授们产生了相
7、当大的影响”。二、法律与社会的经典理论二、法律与社会的经典理论n n(二二)涂尔干涂尔干n n涂尔干的法律与社会理论的最重要特点在于，他在社会类涂尔干的法律与社会理论的最重要特点在于，他在社会类型与法律或惩罚类型之间建立了一种对应关系，并且认为型与法律或惩罚类型之间建立了一种对应关系，并且认为法律一般随着它所规定的社会关系的变化而变化。涂尔干法律一般随着它所规定的社会关系的变化而变化。涂尔干认为，社会分为两种团结形式，据此，法律可以从制裁形认为，社会分为两种团结形式，据此，法律可以从制裁形式上分为两种，一是压制性法，一是恢复性法。压制性法式上分为两种，一是压制性法，一是恢复性法。压制性法与压制
8、性制裁相联系；恢复性法与恢复性制裁相联系。压与压制性制裁相联系；恢复性法与恢复性制裁相联系。压制性制裁是与机械团结相对应的制裁类型，它建立在带来制性制裁是与机械团结相对应的制裁类型，它建立在带来痛苦和损失的基础上，重在惩罚；恢复性制裁是与有机团痛苦和损失的基础上，重在惩罚；恢复性制裁是与有机团结相对应的制裁类型，它建立在恢复损失或事物原状的基结相对应的制裁类型，它建立在恢复损失或事物原状的基础上，重在协商。随着社会由机械团结向有机团结的转变，础上，重在协商。随着社会由机械团结向有机团结的转变，法律和制裁也相应发生由压制性法法律和制裁也相应发生由压制性法(制裁制裁)向恢复性法向恢复性法(制制裁裁
9、)的转变。的转变。二、法律与社会的经典理论二、法律与社会的经典理论n n(三三)韦伯韦伯n n韦伯把韦伯把“法法”界定为界定为“依靠强制人员依靠强制人员(enforcement staff)(enforcement staff)的一种秩序的一种秩序”，他说，他说，“如果如果一种秩序一种秩序(order)(order)在外在方面受到这种可能性在外在方面受到这种可能性亦即，为了带来服从或者对违禁予以报复而由专亦即，为了带来服从或者对违禁予以报复而由专为此目的而设立的工作人员为此目的而设立的工作人员(staff)(staff)实施强制实施强制(有有形的和心理的形的和心理的)的可能性的可能性的保证，那
10、它就是法的保证，那它就是法”。n n韦伯将法律分为四类：形式的韦伯将法律分为四类：形式的不合理的法、实不合理的法、实质的质的不合理的法、实质的不合理的法、实质的合理的法、形式的合理的法、形式的合理的法。从合理的法。从“合法性合法性”(legitimacy)”(legitimacy)上把统上把统治分为三种理想类型：克里斯玛统治、传统型统治分为三种理想类型：克里斯玛统治、传统型统治和法理型统治。治和法理型统治。一、概况一、概况 n n法社会学在法社会学在2020世纪的美国法学中占有显要位置。世纪的美国法学中占有显要位置。2020世纪初，庞德创立社会学法学。世纪初，庞德创立社会学法学。2020世纪世
11、纪2020至至4040年代，以弗兰克年代，以弗兰克(Jerome Frank(Jerome Frank，18891957)18891957)和卢和卢维林维林(Karl L.Llewellyn(Karl L.Llewellyn，18931962)18931962)为主要代表的为主要代表的现实主义现实主义(realism)(realism)法学在美国影响较大。法学在美国影响较大。2020世纪世纪5050年代，美国兴起计量法学年代，美国兴起计量法学(Jurimetrics)(Jurimetrics)以及法以及法律与社会律与社会(Law and Society)(Law and Society)运动。
12、运动。2020世纪世纪6060年代，年代，美国兴起以舒伯特美国兴起以舒伯特(Glendon Schubert)(Glendon Schubert)为主要代表为主要代表的司法行为主义的司法行为主义(Judicial Behaviouralism)(Judicial Behaviouralism)。2020世世纪纪7070至至8080年代，美国兴起批判法律研究年代，美国兴起批判法律研究(Critical(Critical Legal Studies)Legal Studies)运动。所有这些都是美国法社会学在运动。所有这些都是美国法社会学在不同时期的具体表现。不同时期的具体表现。二、主要人物及学术
13、运动二、主要人物及学术运动n n(二二)现实主义法学现实主义法学 n n“现实主义现实主义”是对是对“形式主义形式主义”(formalism)”(formalism)的反的反动。在反对形式主义这一点上，格雷、霍姆斯、庞动。在反对形式主义这一点上，格雷、霍姆斯、庞德都可以被视为美国现实主义法学的先驱。弗兰克德都可以被视为美国现实主义法学的先驱。弗兰克和卢维林成为美国现实主义法学最杰出的两个代表和卢维林成为美国现实主义法学最杰出的两个代表人物。弗兰克强调法律的不确定性，大致属人物。弗兰克强调法律的不确定性，大致属“事实事实怀疑论者怀疑论者”(fact skeptics)”(fact skeptic
14、s)。卢维林注重。卢维林注重“实在规则实在规则”(real rules)”(real rules)，大致属，大致属“规则怀疑论者规则怀疑论者”(rule”(rule skeptics)skeptics)。n n美国现实主义法学对法社会学产生了重要影响。不美国现实主义法学对法社会学产生了重要影响。不过，它在后世也遭到了一定的批评。有人认为，美过，它在后世也遭到了一定的批评。有人认为，美国现实主义法学过于强调地方和本土实践，实际上国现实主义法学过于强调地方和本土实践，实际上是保守的，它忽视了法律的规范属性以及法律的人是保守的，它忽视了法律的规范属性以及法律的人文、比较和历史方面。文、比较和历史方面
15、。二、主要人物及学术运动二、主要人物及学术运动n n(三三)批判法律研究运动批判法律研究运动n n批判法律研究运动是美国于批判法律研究运动是美国于2020世纪世纪7070年代末兴起的一股批判年代末兴起的一股批判美国乃至整个西方法律传统的左翼思潮，这一运动与现实主美国乃至整个西方法律传统的左翼思潮，这一运动与现实主义法学都相信法律与政治在事实上不能分开，前者在一定程义法学都相信法律与政治在事实上不能分开，前者在一定程度上可以视为后者的延续，但批判法律研究运动旨在对西方度上可以视为后者的延续，但批判法律研究运动旨在对西方近代以来的自由主义法律制度和思想进行全面批判，它无论近代以来的自由主义法律制度
16、和思想进行全面批判，它无论在思想的深度还是广度上都超越了现实主义法学。在思想的深度还是广度上都超越了现实主义法学。n n由于批判法律研究运动重在批判，有人批评它的建设性成分由于批判法律研究运动重在批判，有人批评它的建设性成分不足。此外，由于批判法律研究运动学者多为男性、白人和不足。此外，由于批判法律研究运动学者多为男性、白人和社会上层人士，有人批评他们的理论与自由主义法律教义一社会上层人士，有人批评他们的理论与自由主义法律教义一样是样是“男性法学男性法学”(masculine jurisprudence)”(masculine jurisprudence)，忽视了女性和，忽视了女性和少数种群的
17、需要和体验。因此，这一运动后来又兴起了种族少数种群的需要和体验。因此，这一运动后来又兴起了种族批判法学和女权主义法学，二者合称为批判法学和女权主义法学，二者合称为“后批判法学后批判法学”，构，构成批判法律研究运动新的发展阶段。成批判法律研究运动新的发展阶段。一、概况一、概况 n n当代法社会学呈现出多元景象。无论是在理论观点上，还是在研究方法上，当代法社会学都受到了社会理论(social theory)的重要影响。n n当然，法社会学在从社会理论那里吸取资源的同时，它在自身的学科范围内也有重要发展。这一方面体现在经验研究的扩展上，另一方面也体现在理论和方法上，此外，法社会学方面的论著在近几十年
18、也有较大发展二、法律与社会的当代理论二、法律与社会的当代理论n n(一一)福柯福柯n n福柯是法国著名哲学家、历史学家或思想家。他对福柯是法国著名哲学家、历史学家或思想家。他对2020世纪中后期的思想界具有极为重要的影响。世纪中后期的思想界具有极为重要的影响。n n福柯有关法律与社会的论述也主要集中在规训与福柯有关法律与社会的论述也主要集中在规训与惩罚一书中。福柯在书中区分了三种惩罚模式：惩罚一书中。福柯在书中区分了三种惩罚模式：一是中世纪末以来作为公共景观的酷刑模式；二是一是中世纪末以来作为公共景观的酷刑模式；二是古典时期以贝卡里亚等人为代表的法律改革家和启古典时期以贝卡里亚等人为代表的法律
19、改革家和启蒙思想家提出的注重程序的、人性化的惩罚模式；蒙思想家提出的注重程序的、人性化的惩罚模式；三是现代社会类似全景敞视监狱三是现代社会类似全景敞视监狱(panopticon)(panopticon)的监的监视模式。视模式。n n福柯所区分的三种惩罚模式分别对应着三种权力形福柯所区分的三种惩罚模式分别对应着三种权力形式：君主权力；法律权力；规训权力或社会权力。式：君主权力；法律权力；规训权力或社会权力。二、法律与社会的当代理论二、法律与社会的当代理论n n(二二)卢曼卢曼 n n卢曼是一位在欧美具有广泛影响的德国社会学家，其在德卢曼是一位在欧美具有广泛影响的德国社会学家，其在德国的学术地位堪
20、与哈贝马斯相提并论，是新结构功能主义国的学术地位堪与哈贝马斯相提并论，是新结构功能主义的重要代表人物。的重要代表人物。n n卢曼认为，法是卢曼认为，法是“依赖于规范行为预期的一致一般化的社依赖于规范行为预期的一致一般化的社会系统的结构会系统的结构”，它和知识一样，是社会赖以存在的条件。，它和知识一样，是社会赖以存在的条件。一切社会生活都是直接或间接地由法所形成的，法最基本一切社会生活都是直接或间接地由法所形成的，法最基本的功能在于为社会成员提供行为预期。而且，随着社会复的功能在于为社会成员提供行为预期。而且，随着社会复杂性的进化，法会相应发生改变。卢曼划分了三种社会：杂性的进化，法会相应发生改
21、变。卢曼划分了三种社会：古代社会、高度文明的社会和现代社会。三种社会分别对古代社会、高度文明的社会和现代社会。三种社会分别对应于三种社会分化：区隔分化应于三种社会分化：区隔分化(segmental differentiation)(segmental differentiation)、阶层分化阶层分化(stratified differentiation)(stratified differentiation)和功能分化和功能分化(functional differentiation)(functional differentiation)。与此三种社会和分化相适应，。与此三种社会和分化相适应
22、，存在三种法：古代法；前现代高度文明的法存在三种法：古代法；前现代高度文明的法(法律家法法律家法)；实证法实证法(立法立法/制定法制定法)。二、法律与社会的当代理论二、法律与社会的当代理论n n(三三)哈贝马斯哈贝马斯 n n哈贝马斯是法兰克福学派的第二代头面人物，享有世界声誉。哈贝马斯是法兰克福学派的第二代头面人物，享有世界声誉。n n哈贝马斯认为，人具有把世界区分为自然、心灵和社会三个部哈贝马斯认为，人具有把世界区分为自然、心灵和社会三个部分的能力，这三种能力分别对应于人的三种理性：工具理性、分的能力，这三种能力分别对应于人的三种理性：工具理性、策略理性、交往策略理性、交往(communi
23、cative(communicative，或译沟通，或译沟通)理性。受前两种理性。受前两种理性指引的行为是目的理性指引的行为是目的(teleological)(teleological)行为；受交往理性指引行为；受交往理性指引的行为是交往行为。目的行为与交往行为分别构成社会的两大的行为是交往行为。目的行为与交往行为分别构成社会的两大行为领域：系统行为领域：系统(system)(system)和生活世界和生活世界(life world)(life world)。n n现代化和理性化表现为系统与生活世界的分化，系统对生活世现代化和理性化表现为系统与生活世界的分化，系统对生活世界的殖民化与法制化界的
24、殖民化与法制化(juridification)(juridification)联系在一起。法律是系联系在一起。法律是系统与生活世界之间的一种中介，法律从道德中分离出来为系统统与生活世界之间的一种中介，法律从道德中分离出来为系统与生活世界的分化创造了条件；系统在与生活世界发生分化后与生活世界的分化创造了条件；系统在与生活世界发生分化后又反过来通过法律来影响和渗透生活世界，这是法律在现代化又反过来通过法律来影响和渗透生活世界，这是法律在现代化和理性化进程中所起的两种基本作用。和理性化进程中所起的两种基本作用。n n中国法社会学目前虽然有较大发展，但尚不成熟，中国法社会学目前虽然有较大发展，但尚不成
25、熟，发展前景极为广阔。无论是在社会学领域还是在发展前景极为广阔。无论是在社会学领域还是在法学领域，法社会学研究都有待进一步加强，而法学领域，法社会学研究都有待进一步加强，而且，社会学家与法学家之间也有待进一步加强合且，社会学家与法学家之间也有待进一步加强合作。有些法社会学教材离国外教材尚有一定差距。作。有些法社会学教材离国外教材尚有一定差距。法社会学学科还不完善，社会学方法的应用有欠法社会学学科还不完善，社会学方法的应用有欠熟练，多数法学家尚不习惯经验、实证研究。法熟练，多数法学家尚不习惯经验、实证研究。法社会学研究机构尚不健全，没有形成法社会学协社会学研究机构尚不健全，没有形成法社会学协会，相应的学术刊物也告阙如。随着社会继续稳会，相应的学术刊物也告阙如。随着社会继续稳定向前发展，法社会学研究在中国可望变得越来定向前发展，法社会学研究在中国可望变得越来越繁荣、越来越完善。越繁荣、越来越完善。