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1、国际商法国际商法第一章第一章 国际商法概论国际商法概论教学目的与要求：教学目的与要求：通通过本章的学本章的学习，使学生了，使学生了解国解国际商法的概念和法律渊源，商法的概念和法律渊源，商法的商法的产生和生和发展展进程，以及西程，以及西方方资本主本主义国家的两大法系的国家的两大法系的结构和特点。构和特点。开篇案例：开篇案例：英国甲公司委托上海乙公司向上海宝山丙英国甲公司委托上海乙公司向上海宝山丙公司公司购买一批一批钢材，乙公司和甲公司材，乙公司和甲公司签订了出口代理合同以后，又和丙公司了出口代理合同以后，又和丙公司签订了了购销合同。合同。请问：该交易是否属于国交易是否属于国际商事交易？商事交易？
2、该交交易中涉及的两易中涉及的两项合同是否属于国合同是否属于国际商事合商事合同？同？一、国一、国际商法的概念和范商法的概念和范围（一）国（一）国际商法的概念商法的概念 International Business Law International Business Law International Commercial Law International Commercial Law 它是它是调整国整国际商事商事交易交易和商事和商事组织的各种法律的各种法律规范的范的总称称 。“商事商事”的含的含义（一）（一）联合国国合国国际贸易法委易法委员会起草的会起草的国国际商事仲裁示范法商事仲裁示范法的
3、注的注释：具有商事性具有商事性质的关系包括但不限于下的关系包括但不限于下列交易：任何提供或交列交易：任何提供或交换商品或商品或劳务的的贸易交易，易交易，销售售协议，商事代表或代理，保，商事代表或代理，保付代理，租付代理，租赁，咨，咨询，设计，许可，投可，投资，融融资，银行行业，保，保险，开采，开采协议或特或特许权，合合营企企业或其他形式的工或其他形式的工业或商或商业合作，合作，客客货的航空、海洋、的航空、海洋、铁路或公路运路或公路运输。“商事商事”的含的含义（二）（二）我国加入我国加入19581958年年纽约公公约时提出的商事提出的商事保留声明中的定保留声明中的定义：“商事商事”所指包括所指包
4、括货物物买卖、财产租租赁、工程承包、加工承工程承包、加工承揽、技、技术转让、合、合资经营、合作、合作经营、勘探开、勘探开发自然自然资源、保源、保险、信信贷、劳务、代理、咨、代理、咨询服服务和海上、民和海上、民用航空、用航空、铁路、公路的客路、公路的客货运运输以及以及产品品责任、任、环境境污染、海上事故等。染、海上事故等。国国际性因素的判断性因素的判断1 1、当事人的、当事人的营业地地分分处不同的国家不同的国家或地区；或地区；2 2、当事人的、当事人的国籍国籍属于不同的国家；属于不同的国家；3 3、商事活商事活动发生地生地在当事人一方或在当事人一方或几方所在国以外的国家或地区；几方所在国以外的国
5、家或地区；4 4、商事关系的商事关系的对象象位于当事人一方位于当事人一方或几方所在国以外的国家或地区。或几方所在国以外的国家或地区。国国际性因素的判断性因素的判断适用适用：1、1980年年联合国国合国国际货物物销售合同售合同公公约：以：以营业地地是否在不同国家是否在不同国家为标准。准。2、2004年年国国际统一私法一私法协会会国国际商事合同商事合同通通则：“国国际”应给予尽可能广予尽可能广义的解的解释，以便，以便最最终排除根本不涉及国排除根本不涉及国际因素的情形。因素的情形。不不仅仅局限于跨国性，局限于跨国性，还应当包括一切具当包括一切具有有涉外因素涉外因素（foreignelements）国
6、国际性因素的判断性因素的判断3 3、最高院关于、最高院关于贯彻执行行中中华人民共人民共和国民法通和国民法通则若干若干问题的意的意见：凡民事关系的一方或者双方凡民事关系的一方或者双方当事当事人人是外国人、无国籍人、外国法人的；是外国人、无国籍人、外国法人的；民事关系的民事关系的标的物的物在外国在外国领域内的；域内的；产生、生、变更或者消更或者消灭民事民事权利利义务关系的关系的法律事法律事实发生在外国的，均生在外国的，均为涉外民事涉外民事关系。关系。案例分析案例分析分析提示：此案涉及到国分析提示：此案涉及到国际商事交易，商事交易，国国际商事合同，及其国商事合同，及其国际商事商事对象的象的认定定问题
7、。甲乙丙甲乙丙签订的跨国代的跨国代购合同属于国合同属于国际商事合同。甲乙之商事合同。甲乙之间是国是国际商事关系，商事关系，而乙丙之而乙丙之间则是国内商事关系。是国内商事关系。二、国际商法的历史发展二、国际商法的历史发展国际商法历史发展简图国际商法历史发展简图 罗马法法时期出期出现了商法了商法规范范（萌芽）（萌芽）11世世纪商人商人习惯法法（成（成为独立的法律部独立的法律部门）16世世纪成成为国内法国内法一部分（一部分（丧失了国失了国际性）性）二二战后后统一的国一的国际商法形成（蓬勃商法形成（蓬勃发展）展）罗马法法：是：是罗马奴隶制国家的法律奴隶制国家的法律的的总称，包括自称，包括自罗马国家国家
8、产生至西生至西罗马帝国帝国灭亡亡时期的法律，也包括公元期的法律，也包括公元六世六世纪中叶以前中叶以前东罗马帝国的法律。帝国的法律。被誉被誉为古代奴隶制社会最古代奴隶制社会最发达、最完达、最完备的法律体系的法律体系“商品生产者社会的第一个世界商品生产者社会的第一个世界性法律性法律”（恩格斯）（恩格斯）市民法市民法：适用于：适用于罗马公民，包括国家公民，包括国家行政管理、行政管理、诉讼程序、婚姻家庭和程序、婚姻家庭和继承等承等规范范万民法万民法：适用于：适用于罗马人和外国人及人和外国人及外国人之外国人之间的关系，的关系，包括所有包括所有权和和债权方面的方面的规范范商人法时期商人法时期：中世：中世纪
9、的欧洲的欧洲商人法商人法：商人：商人们在商在商业实践中形成的践中形成的习惯性性规则或做法。或做法。1、跨国性和、跨国性和统一性：普遍适用与各一性：普遍适用与各国从事国从事经济贸易活易活动的的经济法律主体法律主体2、经济法律主体的法律主体的自主性自主性3、充分体、充分体现了公平性了公平性 国内立法国内立法时期：期：1616世世纪 1 1、法国法国：16731673年年商事条例商事条例和和16811681年的年的海事条例海事条例；18071807年年法国商法典法国商法典：以商行：以商行为为立立法基法基础 2 2、德国：、德国：18971897年年德国商法德国商法典典以商人以商人为立法基立法基础 3
10、 3、日本：、日本：18991899年年日本商法典日本商法典以商行以商行为和商人两种和商人两种标准同准同时作作为立立法基法基础 4 4、英国、美国、英国、美国 （1 1）英国：无）英国：无单独的商法，独的商法，为普普通法的一个通法的一个组成部分成部分 （2 2）美国：）美国：19521952年年美国美国统一商一商法典法典三、国三、国际商法的渊源商法的渊源案例案例导入入：20032003年年8 8月，中国杭月，中国杭泽经贸公司与公司与日本某公司日本某公司签署了一份署了一份货物物买卖合同，双方合同，双方约定了定了货物的价格及运物的价格及运输的条件，后双方的条件，后双方发生生纠纷，在适用何种法律来解
11、决，在适用何种法律来解决纠纷方面也方面也产生了生了分歧：日本公司分歧：日本公司认为双方价格条件的双方价格条件的约定基本定基本是依据是依据国国际贸易易术语解解释通通则的的FOBFOB贸易易术语签订的，而最新的的，而最新的贸易易术语解解释通通则在在20002000年年进行了修行了修订，因此，因此，应适用适用20002000年通年通则；而中方杭而中方杭泽公司公司则主主张应适用合同的适用合同的签订地及地及履行地，即中国的履行地，即中国的合同法合同法，你，你认为双方双方应如何解决如何解决这一一纠纷。国际商法的法律渊源是指国际商法的表现形式，主要有以下三种：1 1、国际条约国际条约 2 2、国际惯例国际惯
12、例3 3、国内立法国内立法 4 4、国内判例国内判例 1、国际条约国际条约*内涵：内涵：即两个或两个以上的国家或国际组织为即两个或两个以上的国家或国际组织为明确其相互之间权利与义务关系而缔结的有关国明确其相互之间权利与义务关系而缔结的有关国际商事交易等的有关协议。它是国际商法最重要际商事交易等的有关协议。它是国际商法最重要的渊源。它对所有的缔约国都有普遍的法律约束的渊源。它对所有的缔约国都有普遍的法律约束力。力。*根据缔约国数目，国际商事条约可以分为双边条根据缔约国数目，国际商事条约可以分为双边条约和多边条约。约和多边条约。*国国际际法法主主体体包包括括：国国家家、政政府府间间国国际际组组织织
13、、民民族族解放组织解放组织.*影影响响较较大大的的有有：19801980年年联联合合国国国国际际货货物物销销售售合同公约合同公约2、国际惯例国际惯例 国国际惯例例是是国国际商商法法的的另另一一个个重重要要渊渊源源，是是指指在在长期期的的国国际商商事事交交易易实践践中中逐逐渐形形成成并并得得到到普普遍遍接接受受和和遵遵循循的的习惯做做法法。国国际惯例例本本身身不不具具备法法律律效效力力，但但是是当当国国际商商事事主主体体约定定采采用用某某个个惯例例来来规范范他他们的的权利利和和义务时，其，其则具具备了法律效力了法律效力。*影响较大的有影响较大的有：20002000年国际贸易术语解释通则年国际贸易
14、术语解释通则 19831983年跟单信用证统一惯例年跟单信用证统一惯例3、各国国内立法、各国国内立法（DomesticLaw）4、国内判例、国内判例（Case）4 4、国内判例国内判例 除了上述三种外，国内判例法也是国除了上述三种外，国内判例法也是国际商法商法的一个的一个补充渊源，判例法主要存在于英美充渊源，判例法主要存在于英美两国。两国。判例法，即由法官的判决形成的法律规则。判例法，即由法官的判决形成的法律规则。英国判决由理由和事实两部分组成，只有英国判决由理由和事实两部分组成，只有理由部分可以构成先例。理由部分可以构成先例。案例分析：不能适用国际贸易术语解释通则，因为通则的性质属于国际商事
15、惯例，国际商事惯例不具有当然的法律效力。只有双方当事人明确在合同中适用才能产生法律约束力，且即使双方事后达成协议适用通则，也不必然适用2000年的最新通则，因为通则本身不具有法律效力，当然也不会因为新通则的出现，而使原来的通则失效，适用哪一版本的通则，仍然需要由双方当事人协商确定。如果双方没有对适用通则达成一致意见，则应按照最密切联系原则确定适用中国的合同法。四、西方国家两大主要法系的商法结构和特点四、西方国家两大主要法系的商法结构和特点大陆法系大陆法系 v v 英美法系英美法系1.1.大陆法结构、渊源和特点大陆法结构、渊源和特点 （1 1）大大陆陆法法系系又又称称罗罗马马法法系系、民民法法法
16、法系系、罗罗马马德德意意志志法法系系，是是以以罗罗马马法法为为基基础础，以以法法国国民民法法典典和和德德国国民民法法典典为为典典型型的的法法国国、德德国国法法律律以以及及模模仿仿前前述述法法例例制定的其他国家法律的统称。制定的其他国家法律的统称。（2）大陆法的结构和特点）大陆法的结构和特点结构上分为公法和私法两大部分。结构上分为公法和私法两大部分。法律成文化，在结构上强调系统化、条法律成文化，在结构上强调系统化、条理化、法典化、逻辑化。理化、法典化、逻辑化。大陆法各国都主张编纂法典。法典是大大陆法各国都主张编纂法典。法典是大陆法的主要渊源。陆法的主要渊源。（3 3）大陆法的渊源）大陆法的渊源A
17、 A 法律法律a)宪法处于法律的最高地位，具有最高的权威性。b)法律是指立法机关国会制定的法律。c)条例是指行政机关制定的成文法。B B 判例判例 大陆法国家原则上不承认判例与法律具有同等的效力。C C学理学理 在大陆法系国家，一般认为学理不是法的渊源 （4 4）大大陆陆法法系系国国家家的的法法院院组组织织体体系系 大陆法各国的法院组织体系基本相同，设有普通法院和专门法院；普通法院又大体分为三级三审制和四级三审制。2.2.英美法的结构、渊源和特点英美法的结构、渊源和特点 （1 1）英美法定义）英美法定义 英英美美法法系系又又称称英英国国法法系系、海海洋洋法法系系、普普通通法法系系，是是英英国国
18、中中世世纪纪以以来来的的法法律律以以及及受受其其影影响响或或者者仿仿此此模式制定的美国及其他国家法律的总称。模式制定的美国及其他国家法律的总称。（2 2）英美法的结构）英美法的结构 英英国国法法分分为为普普通通法法与与衡衡平平法法，这这种种二二元元性性结结构构是是英国法的一个主要特点。英国法的一个主要特点。英国法的另一个特点是重程序。英国法的另一个特点是重程序。（3 3）英美法的渊源）英美法的渊源判例法判例法成文法成文法习惯习惯（4 4）英国的法院组织体系英国的法院组织体系英英国国的的法法院院体体系系有有高高级级法法院院和和低低级级法法院院两两类类。高高级级法法院院包包括括上上议议院院(枢枢密密院院司司法法委委员员会会)、上上诉诉法法院院和和高高等等法法院院三三种种；低低级级法法院院包包括括王王冠冠法法院、郡法院和治安官法庭三种。院、郡法院和治安官法庭三种。3.3.两大法系的发展趋势两大法系的发展趋势 进入进入2020世纪以后，两大法系发生了一世纪以后，两大法系发生了一定的变化，主要表现为以下三个方面：定的变化，主要表现为以下三个方面：1 1大陆法系中判例的作用日益增强大陆法系中判例的作用日益增强2 2英美法系成文法的数量迅速增多英美法系成文法的数量迅速增多3 3两大法系取长补短，逐渐融合两大法系取长补短，逐渐融合