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1、行政法与行政诉讼法(电大)形考作业参考答案结合工作实际,谈谈行政法基本原则在实践中的运 用。(参见教材P17-21)答:行政法基本原则具有普遍性、基础性、自身的特殊性,它应能反映出行政法律规范区别于其他法律的 本质特性。重要表现在:(1 )行政法的基本原则是行政法规范制定的依据(2)当行政法具体规范不明确或没有规定的情况下,行政机关可以直接合用行政法的基本原则,也可以根据行政法的基本原则作出 法律解释。作业1撰写论文(范文)行政法原贝I在实践中运用A行政法的原则有行政合法性原则和行政合理性原则。所谓行政合法性原 则是行政法治原则的核心内容。它是指行政权力的设立、行使必须依据法律,符合法律规定,
2、不能与法律 相抵触。行政合法性原则规定行政主体必须严格遵守行政法律规范的规定,不得享有行政法规范以外的特 权,超越法定权限的行为无效;违法行政行为依法应受到法律制裁,行政主体应对其行政违法行为承担相应 的法律责任。行政合法性原则涉及实体合法和程序合法两个方面的内容。违反实体法和违反程序法都是对 行政合法性原则的破坏。实体法是指规定行政主体在行政管理活动中的权利与义务的行政法律规范。程序 法则通常是为保证行为程序公正,没有偏私,从而保障实体权利得以实现的法律规范。行政程序合法包含 三方面的内容:(一) 任何人不能成为审理自己案件的法官。执行这一原则的制度是回避制度。a(二)行政机关在裁决行政纠纷
3、时不能偏听偏信,应当给予当事人同等的辩论机会。a (三)决定对当事人不利的事务时,应预先告知当事人并给其发表意见的机会。a行政合法性原则的具体规定: 行政合法性原则的前提条件是有法可依。行政合法性原则通常规定行政权依法律的规定存在,行政机关依 法设立并应依法行使行政职权。具体讲,行政合法性原则应涉及以下三个方面的规定:(一) 任何行政职权都必须基于法律的授权才干存在任何行政职权的行使应依据法律、遵守法律,不得与法律相抵触,这就规定行使行政权力不仅应遵循实体法规范,并且应遵循程序法规范,两者不能偏废。(二) 任何行政职权的授权和委托及其运用都必须具有法律依据,符合法律宗旨。a行政合法性原则这 三
4、个方面的具体内容规定行政主体应严格依法办事,行政管理活动应有法可依,严格按照法律规范进行。这 里所讲的法律是广义上的法律不仅仅只全国人民代表大会及其常务委员会制定的宪法、法律,尚有国务院 指定的行政法规,国务院各部门制定的规章、省级人大及其常委会以及较大的室的人民代表大会及其常务 委员会制定的地方乡法规以及省级人民政府和较大的室以上的人民政府制定的规章等行政合理性原则是 行政法法治原则的另一个重要组成部分。它是指行政机关不仅应当按照法律、法规规定的条件、种类和幅 度范围作出行政决定,并且规定这种决定应符合法律的意图和精神,符合公平正义等法律理性。行政合理 性原则中的理是指体现全社会共同遵守的行
5、为准则的法理。行政合理性原则基于实际行政活动的需要而存 正不妥。对不妥的行政行为及时纠正。(10)行政补偿。由于行政主体的行政违法和行政不妥给相对方导 致损害的要给予经济上的补偿。行政主体的执行公务的人员承担行政责任的方式:(1)通报批评(2)赔礼道歉,认可错误退赔,恢复原 状(4)停止违法行为(5 )采用经济制裁措施(6)补偿损失(7)行政处分(8 )罢免。六案例分析a答:工商所王某到某甲的烟酒副食门市部购买香烟不付款与某甲动手打架。王某的行为不是以 工商所的名义作出的,而是以个人名义与某甲发生冲突的。王某的行为与履行职责无关,王某买烟不付款 与某甲产生冲突,是民事纠纷与王某所在单位无关。所
6、以说本案是民事案件。他们双方不是管理与被管理 的行政法律关系,不是行政案件,不可以工商所为被告提起行政诉讼。法律不也许规范所在的。任何法律都是有限度的,特别是规范行政活动的法律。重要表现在:a ( 一 )有行政活动a (二)法律对行政活动的规范,应留出一定的余地,以便使行政机关根据具体情况灵活解决。假如法律对行政活动规定得面面俱到,毫无裁量余地,则最终也许导致行政机关束手无策。a行政合理性 原则的具体规定:行政合理性原则作为一项普遍合用的行政法的基本原则,其具体规定重要有: (-)行政行为的动因应符合法律的目的行政行为应建立在合法考虑的基础上,要有合法的动机(二) 行政行为的内容应合乎情理。a
7、总之,行政合理性原则规定行政机关行事符合常理。自由裁量权赋予行政机关更多的权力,因此应受到更多的限制。既要防止对自由裁量限制过严,使自由裁量变成羁束决 定;又要防止对自由裁量的放任,使之变成专横行为,破坏行政法治。一般来说,具有不政党动机、不考虑 相关因素或内容不合理的相关因素内容要合理是互相联系的,共同形成对行政自由裁量的实质控制,使行 政法治得以完善。在现实生活中,行政合法性原则贯彻得非常不好。如有的行政机关没有职权的情况下, 却要行使所谓行政权力。如在现实生活中发生这样的案件:一城管大队执法人员拦截大货车,规定罚款。 罚款的理由为,该车拉散装建筑废弃铁丝,没有罩蓬布。违法嫌疑人进行申辩,
8、执法人员不仅不听申辩,并 强行扣了大货车司机的机动车驾驶证。不交罚款,就不发还机动车驾驶证。很显然城管大队无权扣机动车 驾驶证,但就是这听起来象个笑话事情在现实中的确发生了。依据中华人民共和国治安管理法,嫖娼 最高被处罚50 0 0元。然而在现实中,被处罚多少数额的都有,大多数被处罚1 0 000元,7 0 00元、600 0 元情况不等。往往这种处罚是以公安派出所名义进行作出的,并且罚款不出具任何收据占了不小的比例。 事后当事人想起诉到法院,却连个收条也拿不出来。嫖娼,不仅违法,并且影响家庭,影响工作,影响一 个人的仕途升迁。所以某些公安干警抓住违法嫌疑人的这一心理弱点,不仅仅是罚款,简直是
9、有“敲诈” 嫌疑,使用精神逼迫的手段迫使违法嫌疑人积极交纳高额罚款。象这样执法,不仅执法主体不对的,即公安 派出所无权行使象这样的大额罚款,并且罚款数额过高,直接违反中华人民共和国治安管理法。此外 行政行为程序不合法。最基本应给违法嫌疑人出具一张收据,告知违法嫌疑人违反了什么法律,有哪些行政 救济手段。所以行政合法性原则在现实生活中贯彻得不够顺利。a行政合理性在现实生活中贯彻得也非常不 利。常有这样的情况发生,双方发生欧斗,依据中华人民共和国治安管理法之规定可以实行拘留。当 事人常反映“为什么只拘留我,不拘留对方? ”我们或许常做这样的解释,法律只是说“可以”拘留,而没 有说应当拘留。所以说只
10、要拘留合法即可,被拘留的人不能强行规定公安机关拘留对方。这种解释只是对 行政合法性进行的,没有解释行政行为为什么经常合法但不合理。拘留斗殴一方,不拘留对方,显然不合理, 不公平,不能说服人。行政机关应一视同仁,同等情况,应给予相同的行政处罚。行政合法性原则,行政合理性原则是非常好,但在现实生活中贯彻得非常不利。实现依法行政的梦想,尚 有待时日,有待于努力。第二小题:参见教材2 4 25页内容,要将成为行政主体的三个要点讲全面,并举例说明。2、如何拟定一个组织是否能成为行政主体?(须举例说明) a答:行政主体具有的特性:(1)行政主体是享有国家行政权力,实行行政活动的组织。(2)行政主体是能以能
11、的名义行使行政权的组织。(3) 行政主体是可以独立对外承担其行为所产生的法律责任的组织。第三小题:参见教材2012 0 2页内容,须举例说明。3乐行政救济的途径有哪些?(须举例说明)喑:行政救济的途径重要有两种,即行政机关救济和司法机关救济。a提起行政诉讼必须符合:a (1)提出诉讼请求的管理相对方必须是认为行政主体的具体行政行为直接侵害其合法权益的公民,法人或其他 组织。2(a)被诉的对象是行使国家行政管理职权的行政主体,即作出具体行政行为的行政主体。4 (3) 必须是法律、法规明文规定行政管理相对方可以向人民法院起诉的行政争议案件。式4)必须在法定的期限内向管辖权的人民法院起诉。行政法与行
12、政诉讼法(电大)形考作业(2 )参考答案a 1 9 9 3年3月28日,李某和关某一起去河边钓鱼, 后二人回家。路上没走多远,李某改变主意,对关某说,不如到主河去摸鱼,关某批准,二人折回主河流处。 在通过一片树林时,二人进入玩耍。玩耍中二人都吸了烟,并玩了弹火柴游戏。在走出树林时,关某见树 林边有一队枯草,即划火柴将枯草点着。火苗迅速升起,并向树林里蔓延。二人急忙扑打,但因火势越烧 越大,未能扑灭,二人惊恐离开现场跑回家。某市林业局依据中华人民共和国森林防火条例,授权某 乡人民政府为原告,以李某与关某放火烧毁该乡果园村的树林5 0亩,导致经济损失达4 000元为由,于1 9 9 3年4月3日作
13、出处罚决定:对关某罚款5 00元,并令其补偿经济损失2 500元,令李某补偿经济损失 1 50 0元。李某对处罚决定不服,向某市人民法院提起诉讼。问:运用所学知识分析本案谁是行政行为的主体?(有两种意见)第一种答案:a乡人民政府是行政行为的主体。依据中华人民共和国森林防火条例,授权乡人民政府, 乡人民政府属于被授权的组织,被授权的组织享有法律、法规所授予的特定的行政职权,属于行政主体。 乡人民政府依据中华人民共和国森林防火条例具有处罚的权力,能以自己的名义行使处罚权,能独立 对外承担其行为所产生的法律责任,是行政行为的主体。a本案行政行为的主体是林业局。a第二种答案: 本案的关键在于文中授权的
14、含义。假如属于授权,则由接受授权的组织承担责任;假如属于委托,则由作出“授权”的组织承担责任。可以明确的是,授权必须是法律、法规的授权,行政机关的授权只能视为委托, 不是行政法意义上的授权。本案只是名义上的授权,而其实质则是委托。因此,本案的行政主体是林业局。 二1 996年5月15日,吴某从常德市到韶关办事。次日凌晨二时许,吴某到其住在韶关的姑姑家,其姑姑 家与王某的住所分属前后相邻的两幢楼。黑夜中吴误将第5幢楼认为是第4幢楼,吴某上楼到王某家门口, 便用其姑姑给的钥匙开王的房门,开了约三分钟,门打不开。正在睡觉的王某夫妇被开门声吵醒,认为有小 偷,便拿了一把三角刮刀去开门。吴听到房内有动静
15、后没出声,刘开门后发现吴穿着大衣站在门口,手里 拿着长条状物,(实为报纸)便用三角刮刀向吴刺去,致吴右肩受伤,被送医院治疗用去医疗费996元,经 韶关市公安局鉴定属轻微伤。在吴住院的第二天,刘某前往医院看望,并向吴道歉。九公里派出所经调查、 取证、询问当事人后,越5月25日作出治安管理处罚裁决书,对刘殴伤别人的行为给予警告处罚,并裁决 刘某补偿吴某1000元,承担医疗费9 96元。刘某不服上述两项裁决,向韶关市公安局申请复议,韶关市公 安局经复议,作出裁决维持九公里派出所的原裁决,刘某仍不服,向韶关市某区人民法院提起诉讼。刘某诉称,其行为并非故意殴打别人,吴某误开门也有过错,在当时特定环境下认
16、为吴某是小偷而误伤, 可以给予民事补偿,而不应受到治安处罚,被告的行政处罚裁决不公正。被告九公里派出所辩称,刘某持刀 伤人,其行为违反了治安管理处罚条例的有关规定,应受到行政处罚。法院经审理认为,吴某在深夜错开原 告的门,在听到屋内有动静时,又没有用对的的方法叫门,原告在心理极度紧张的情况下用防身的工具刀误 伤吴某,其行为虽导致吴某轻微伤,但主观上没有违反治安管理的故意,故不能构成触犯治安管理处罚条 例的客体,被告对此作出处罚欠妥,故此判决:撤消九公里派出所治安管理处罚书和补偿损失、承担医药费 用裁决书。a问题:运用所学知识分析本案中派出所在行政上的主体资格。a本案中派出所具有行政法上的行 政
17、资格。派出所有警告的权力。派出所是以自己的名义作出警告处罚。派出所可以独立对外承担其行为所 产生的法律责任。综上,派出所具有行政法的主体资格。a三199 4年9月,田某考入北京科技大学,取得本 科学籍。199 6年2月29日,出某在参与电磁学课程补考过程中,随身携带写有电磁学公式的纸条并被发 现。同年3月5日,北京科技大学认定田某的行为是考试作弊,决定对田某按退学解决,并于4月10日填 发了学籍变动告知。但是,北京科技大学没有直接向田某宣布处分和送达变更学籍告知,也未给田某办理 退学手续。田某继续在北京科技大学以在校学生的身份参与正常的学习及学校组织的其他各项活动,北京 科技大学也每年都收取田
18、某交纳的教育费,并为田某注册、发放大学生补贴津贴、安排其参与毕业设计等。 田某在北京科技大学4年的学习中,成绩所有合格,并且还获得优秀毕业论文。19 9 8年毕业之际,北京科 技大学认为田某已被退学解决,其学籍已被取消,不具有高校大学生的毕业条件,拒绝给田某颁发毕业证、 学位证、办理毕业派遣手续。田某不服并向海淀区人民法院提起行政诉讼,规定北京科技大学为其颁发毕 业证、学位证一、办理派遣手续、补偿经济损失3 000元及在校报上公开赔礼道歉。北京市海淀区人民法 院于19 9 9年2月14日作出一审判决:被告北京科技大学在30日内向原告田某颁发毕业证、6 0日内召 集本校学位评估委员会审核田某的学
19、士学位资格,3 0日内办理派遣手续,驳回原告田某的其他诉讼请求。一审判决后,北京科技大学向北京市第一中级人民法院提出上诉,199 9年4月2 6日,北京市第一中级人民 法院驳回北京科技大学的上诉,维持一审判决。问题:1北京科技大学作出的退学处分是否属于行政诉讼受案范围?2a法院判令被告在特定期限内履行一 系列特定内容的义务是否侵犯了行政权?3原告田某的补偿请求与赔礼道歉请求为什么被驳回?喈:北京科技大学没有直接向田某宣布处分决定 和送达变更学籍告知,也未给田某办理退学手续,处罚程序不符合法律规定,并且每年收取田某教育费等一 系列行为,说明田某仍是在校大学生,成绩合格,符合毕业条件。然而北京科技
20、大学不履行法定职责,不给 颁发毕业证、学位证、派遣证,依据中华人民共和国行政诉讼法的1 1条规定,应属于行政诉讼案件。A没 有侵犯行政权。行政诉讼法第54条规定“被告不履行或者迟延履行法定职责的,判决其在一定期限内履 行。”本案中规定北京科技大学在一定期限内发毕业证、审核学士学位,办理派遣证,属于依法办事,没有 侵犯行政权。A规定获得行政补偿,应符合中华人民共和国国家补偿法第3条、第4条的规定,即应属于行 政补偿的范围。本案不发毕业证、学位证、派遣证,不属于行政补偿范围,所以田某的补偿请求被驳回。行政法与行政诉讼法(电大)形考作业(3)参考答案一填空题1行政许可权的行使,应当以(行政相对方)申
21、请为前提。以 行政主体是享有国家行政权力,实行行政活 动的(组织)。A3按照行政机关所辖的区域范围不同,可以分为(中央)行政机关和(地方)行政机关。4机关的民事行为同公务行为可以根据各自行为的特性来确认:具有纵向管理性质的行为属于(公务行为), 具有平等有偿特点的行为一般是(民事行为)。5A从法律意义上讲,行政立法必须遵循的两个原则是:(民主 原则)(效率原则)。A6行政复议原则上采用(书面)审查的办法。7a公民、法人或其他组织认为具体行政 行为侵犯其合法权益的,可以自知道该具体行政行为之日起(60 )日内提出行政复议。以行政补偿的责任 形式是(损害补偿)。9(行政侵权行为)是构成行政补偿责任
22、的首要条件。10行政诉讼参与人涉及(行政诉讼的当事人)和(诉讼代理人)。11当事人在不同的诉讼程序中有不同的称谓。在第二审程序中,称为(上诉人)和(被上诉人)。1以经审查, 人民法院认为起诉符合法定条件的,应当在(7)日内备案,并告知原告。1 3人民法院在审理行政案件时,不得以调解为必经审理程序及结案方式。但是,(行政补偿)诉讼可以合用 调解。1小行政判决分为(维持判决)和(依法改判)。二选择题1在行政法律关系双方当事人中(AB) 以下列各项中,不具有行政主体资格的是(D)。3下列各项中,不属于行政职权的是(D)。4甲乙二人的违法事实和情节相同,但公安机关对甲裁决拘留,而对乙只罚款50元,a这
23、显然是不公正的。这种行为属于(BD) o8李某是县办公室的安全保卫干部,被借调到县公安局,在借调的一次执行任务中,违法剥夺某人人身自由。在这里,(B)是行政补偿义务机关 6对限制人身自由的行政强制措施不服提起的诉讼,由(AB)人民法院管辖。7a法定代理人的代理权是基于 亲权或监护权而产生的,因而其在诉讼中居于(AB)的诉讼地位。融行政诉讼第三人涉及(ABD)。9行政诉讼法律关系的主体重要有(BC)。1O决定一经送达即发生法律效力,(A)。A当事人对人民法院的决定一律不准上诉三名词解释1行政法律事实(书上第8页)A行政法律事实:是指由行政法律规范所规定的可以引起行政法律关系发生、 变更或消灭的客
24、观现象或事实,简称法律事实。2资格许可(书上第90页)资格许可:是允许其享有某种资格或具有某种能力的许可。3要式行政行为(书上第7 0页)指必须根据法定方式进行或者必须具有法定的形式才干产生法律后果的行为。4行政不妥(书上第195页)a行政不妥:也叫行政失当,指行政主体及其执行公务的人员,在执行行政管 理过程中作出的行政行为合法但不合理。四简答题a 1简述行政法的法源的形式(书上第1 0页”答:行政法的法源共有以下表现形式:(1)宪法。 宪法是国家的主线大法,具有最高的法律效力,是一切立法的根据。我国宪法所包含的行政法规范重要有: 关于国家行政机关的设立、组成及基本职权、职责的规范;关于国家行
25、政机关的活动基本原则的规范;关于 公民在有关行政法律关系中享有的权利和应尽的义务的规范。(2)法律。作为行政法重要渊源的法律,有两 种情况:一是某一项法律的所有法律规范都属于行政法规范。二是某一项法律,只有其中一部分和某一条 款属于行政法规范,其他部分或条款属于其他性质的法律规范。(3)行政法规和部门规章。这是行政法最 重要的渊源,但行政法规和部门规章并不所有是行政法规范,它们也可以是其它部门法的渊源。(4)地方 性法规和地方行政规章、自治条例和单行条例。(5)与行政法有关的法律解释。涉及立法解释、司法解释、 行政解释和地方解释。止匕外,我国政府所签订、加入或认可的国际条约,以及中共中央和国务
26、院联合发布 的法律文献,其中涉及行政内容的也是行政法的法源。2简述行政许可的特性(书上第8 8页)行政许可的特性重要有以下几方面:(1) .行政许可是依申请的行政行为.(2).行政许可的内容是国家一 般严禁的活动.(3).行政许可是行政主体赋予行政相对方某种法律资格或法律权利的具体行政行为.(4). 行政许可是一种外部行政行为.(5).行政许可是一种要式行政行为.a 3简述一般行政监督的重要方式(书 上第184页) 答:根据我国有关法律规定,目前一般行政监督的重要方式有以下几种:(1)报告工作。听取、审查报告, 是上级政府监督下级政府、各级政府监督其工作部门执行情况的重要方式。(2)执法监督检
27、查。执法检查 大体有三类:一是全面检查和专项检查。二是单独检查和联合检查。三是定期检查和不定期检查。(3) 审查批准。审查批准是监督主体对监督对象的普遍行政行为、具体行政行为,如对财政预算、决算、账册、 报表等进行审阅核对并加以拟定的行为。(4)备案。备案是根据法律规定或上级行政机关规定,监督对象 将其他规范性文献或某些重大行政行为的书面材料报上级行政机关供其了解情况的行为。(5)行政复议。 行政复议制度是各级人民政府及其工作部门实行行政法制监督的一项重要制度。(6)惩戒。惩戒处分分为 两种:一是对行政机关合用的。另一种是对违法机关的领导人或直接负责人的行政处分。A五 论述题 1论述行政主体的
28、特性(书上第2 4页)答:(一)行政主体是享有国家行政权力,实行行政活动的组织;(二)行政主体是能以自己的名义行使行政权的组织;(三)行政主体是可以独立对外承担其行为所产生的法律责任的组织。以论述追偿制度与补偿制度的关系(书 上第249页)a答:追偿,是国家向行政补偿请求人支付补偿费用以后,依法责令有故意或重大过失的公务 员,受委托组织和人员承担部分或所有补偿费用的法律制度。追偿制度与国家补偿制度是直接有关的,追 偿制度自身并不是与国家补偿制度同时发展的,而是国家补偿制度发展完善的一个重要体现。补偿义务机 关补偿损失后,应当责令有故意或者重大过失的人员或受委托的组织和个人承担部分或所有补偿费用
29、,对 有故意或者重大过失的负责人员,有关机关应当给予行政处分,构成犯罪的,应当依法追究刑事责任。A六 案例分析a答:行政复议法第1 2条规定,对县级以上的地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的, 由申请人选择,可以向该部门的本级人民政府申请行政复议,也可以向上一级主管部门申请行政复议。根 据该条规定,市自考办作出决定处罚考生,考生可以向市人民政府申请行政复议,也可以向省自考委申请 行政复议。行政法与行政诉讼法(电大)形考作业(4)参考答案一填空题1A行政职责是指行政主体在行使职权过程中,必须承担的(法定义务)。2A行政职务的产生重要有 四种程序:(选任)(委任)(调任)(聘任)。3行政相
30、对方的法律地位是通过其在行政法律关系中的(权利)和(义务)表现出来的。口从法律意义上讲, 行政立法程序必须遵循两个原则,一是(民主原则)二是(效率原则)。5行政协议的缔结方式重要有招标(拍卖)(邀请发价)(直接磋商)等方式。6根据强制执行的对象分为(对财产)(行为)(人身)三种执行方式。A7行政处罚案件由(违法行为发生 地)的县级以上人民政府具有行政处罚权的行政机关管辖。外申戒罚的具体形式有(警告)和(通报批评)。 a9行政补偿责任的归责原则重要有:(过错责任)原则;(危险责任)原则;违法责任原则。二选择题1下列属于行政行为的是(C)。2行政法的调整对象是(B)。3下列四个选项中,其效力等级从
31、高到低依次是(ACBD)。心.(ABCD)有权制定地方性法规5行政诉讼撤消判决有(A BD)等几种形式。6当事人对财产保全的裁定不服的,可以申请复议一次。复议期间(A)。7A在行政诉讼法律关系中,原告特 有的诉讼权利之一是(B)o必经复议机关复议,复议机关改变原具体行政行为的,(B)是被告。,9作为一方当事人的行政机关被合并到另一个行政机关,属于(A)。A10中华人民共和国治安管理处罚 条例第4 4条规定:“对违反交通管理行为处罚的实行办法”由国务院另行制定,属(B)。三名词解释Q国家行政机关(书上第3 0页)国家行政机关是指一个国家的统治阶级根据其统治意志,依照宪法和有关法律的规定,行使国家
32、权力、组 织管理国家行政事务的机关。以行政许可(第8 8页)a行政许可是指行政主体根据行政相对方的申请, 依照有关法律、法规的规定,通过颁发许可证、执照或批准、登记、认可等方式,允许其从事某项活动,行 使某项权利,获得某种资格和能力的具体行政行为。A3行政处罚(第1 50页)行政处罚是行政主体对违反行政法律规范的公民、法人或者其他组织给予制裁的具体行政行为.小行政诉 讼(第265页)a行政诉讼是指公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其合法权益,依法 定程序和规定向人民法院起诉,人民法院在当事人及其他诉讼参与人的参与下,对具体行政行为进行审理 并作出裁决的活动。A四 简答题A 1
33、简述划分个人行为与机关行为的标准(第50页”答:公务员的行为一 方面可以划分为个人行为和机关行为。但机关行为有两种也许:机关以“机关法人”的身份出现时,公务 员的行为属于机关民事行为;假如机关以公务机关身份出现,公务员行为则属于公务行为。划分个人行为与 机关行为的标准重要有三个:(1)公务员的行为以所属机关作出的,属于机关行为。以自己的名义作出的则 属个人行为;(2)公务员的行为是在他的职责范围内作出的,属机关行为,假如超越职责范围,必须结合 第一标准和第三标准综合认定;(3)公务员的行为是执行机关的命令或委托,不管机关的命令或委托是否超 越权限,概属机关行为。机关的民事行为同公务行为可以根据
34、各自行为的特性来确认:具有纵向管理性质 的行为属于公务行为,具有平等有偿特点的行为一般是民事行为。2简述被委托组织与被授权组织的区别(第5 8页)答:被委托组织不具有行政主体资格,而被授权组织具有。具体区分如下:(1)性质不同。被委托组织不 具有法律法规所授予的职权,不是行政主体,只能与委托的行政主体的名义作出具体的行政行为。而被授 权组织则享有法律法规所授予的特定的行政职权,属于行政主体。(2)产生的依据不同。被委托组织的权 限、范围,只能依行政主体的行政委托行为产生,被授予组织的行政主体资格则由法律、法规的授予而产生。 行为的后果不同。被委托组织的行为后果的法律责任,由行政委托权的行政主体
35、承担。被授权组织则 对其行为后果独立承担法律责任。43简述行政诉讼原告的法律特性(第2 95页)a答:一,认为具体行政行为侵犯其合法权益。二,以自己的名义向人民法院起诉。三,受人民法院裁判的拘束a五 论述题S试论行政 行为的合法要件(第75页)答:行政行为是指行政主体行使行政职权,作出的可以产生行政法律效果的行为。行政行为一旦成立即具 有公定力、拟定力、枸束力、和执行力,但这并不意味着行政行为具有了实质上的合法性。只有当行政行 为具有合法要件后,才干是合法的,从而获得肯定性评价。一般来说,行政行为的合法要件重要涉及:一是主体合法。所谓主体合法是指作为行政行为的组织必须具有行政主体资格,能以自己
36、名义作出行政行 为,并能独立承担法律责任。根据我国的法律、法规规定,可以成为行政主体的是行政机关或法律、法规 授权的组织。由于行政行为通常是由行政主体的具体工作人员实行的,因此这些工作人员应具有法定条件, 才干保证行政行为的合法有效性。此外,主体合法除了规定行为主体必须是行政主体以外,还规定其行为 必须在权限范围内。若行政主体的行为超过其权限范围,则其行为不合法。二是内容合法。内容合法规定:(1)行为有确凿的证据证明,有充足的事实依据。(2)行为有明确的依据, 对的合用了法律、法规、规章和其他规范性文献。(3)行为必须公正、合理、符合立法目的和立法精神。 三是程序合法。程序是实行行政行为所通过
37、的环节、时限方式等。行为的程序是否合法影响着行政行为 实体的合法性。程序合法规定:(1 )行政行为符合行政程序法拟定的基本原则和制度,如行政行为公开、 公正、效率等原则以及为保证上述原则的实行而确立的情报公开制度、调查制度、职能分离制度、回避制 度、辩论制度、听证制度、案卷制度、时效制度等。(2)行政行为应当符合法定的环节和顺序。如行政处 罚的先调查后取证裁决的顺序不得颠倒,否则即构成违法。2论行政主体承担行政责任的方式(第196197页)a答:行政责任指行政主体及其执行公务的人员因行政 违法或行政不妥,违反其法定责任和义务而应依法承担的否认性的法律后果。行政责任的构成要件有:(1) 行政责任
38、的主体是行政主体及其执行公务的人员。(2 )行政责任产生的前提条件是行政违法或行政不妥。(3)行政责任必须为行政法律规范所确认,是一种法律责任,并且行政责任的内容和承担方式必须依法拟 定。(4)承担行政责任须有主观上的故意或过失。作为承担行政责任的主体之一的行政主体承担行政责任的方式重要有:(1)通报批评、即由有权机关在一定 范围采用的一种书面形式的批评措施。(2)赔礼道歉,认可错误。即由承担行政责任行政主体自身向相 对方采用的一种事后悔过措施。(3)恢复名誉,消除影响。即由承担行政责任行政主体或其他有权机关在 一定范围采用一定的方式对相对方采用的一种事后补救措施。(4)返还权益,恢复原状。针对违法和不 妥的剥夺权益、侵害财产的行为采用的恢复措施。(5)停止违法行为。(6)撤消违法决定。(7)撤消违法 的抽象行政行为。(8)履行职务。即针对行政主体不作为行为而采用的继续履行职责一种方式。(9)纠