2023年民法总则期末复习资料.docx

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1、1、民法的渊源:指民法规范的表现形式或存在形式,其因具有这一特性,即可作为法 院或仲裁庭进行民事裁判的依据,因此这里所说的民法的渊源即民事规范的载体或在 哪里可以找到民法规范。2 .公法与私法:公法是配置和调整公权力的法律规范的总和。公法以研究公权力、 公权力配置、公法关系和公法责任为重要内容。公法可分为广义和狭义两种。狭义公 法是指调配公权力内部或公权力之间的关系的法律规范。广义的公法是指调配公权力 之间,以及调节公权力与私权利之间关系的法律规范。私法相对于公法,一般而言指 的是规范私权关系、保护私人利益的法律,如民法、商法等。3 .大陆法系:又称罗马法系、法典法系,其特点是法律为成文法或制

2、定法,重要涉 及欧洲大陆的国家以及南美洲、亚洲的韩国、日本等,均制定有民法典。由于法律移 植及继受方便,我国也属于大陆法系国家。4 .意思自治:又称私法自治、自由、自愿、自主决定。起源于市民社会运营的特点 和原理,其含义是在市民社会领域,民事主体有权对其事务自主决定、自我管理、自 负责任,不受国家或别人的不法干涉。5 .身份平等:也可表述为人格平等、权利能力平等、法律地位平等,简称“平等原 则”,即在民法看来,一个人只要是生物学意义上的人,就被民法当做一个人,从而可 以参与民事法律关系。6 .诚实信用:简称诚信原则,规定民事主体在进行民事活动时应当诚实不欺、可守 诺言、讲究信用、善意行使权利、

3、尊重别人和社会的利益。诚信原则不仅是道德规范, 也是民事主体进行民事活动的法律准则。7 .权利不得滥用:又称严禁权利滥用。民法通则第7条规定:“民事活动应当尊 重社会公德,不得损害社会公共利益,扰乱社会经济秩序J8.民事法律事实:即可以引起民事法律关系或民事权利变动的事实,亦即可以引起 民事法律关系或民事权利产生、变更、消灭的事实。1、失踪者本人或其利害关系人向法院提出撤消申请;2、法院查证后撤消宣告失踪判决。监护人6大职责1、保护被监护人的身体健康;2、照顾被监护人的生活3、对被监护人进行管理和教育4、保护和管理被监护人的财产5、代理被监护人进行民事活动6、代理被监护人进行诉讼合作的特性(一

4、)从契约角度观测1、合作是基于合作协议成立的。2、合作人之间有强烈的人身信赖关系。3、合作有强烈的人合性质。4、合作人之间要共同出资、共同经营、共担风险5、合作人之间要承担无限连带责任。二)从组织组织体角度观测1、合作得以登记的商号进行经营和诉讼活动。2、合作可以推举代表人经营。3、某些合作人也得承担有限责任。4、合作有一定的延续性。效力未定的法律行为(一)概念:效力未定的法律行为,指效力是否发生,尚未拟定,有待于其他行为使其 拟定的法律行为。(二)类型:1、无权处分行为:协议法51条:无处分权的人处分别人财产,经权利人追认或者无处分权的人订立协议后取得处分权的,该协议有效2、无权代理行为3、

5、限制民事行为能力人实行的与其年龄、智力、精神健康健康状况不相适应的民事法律行为4、未经债权人批准的债务承担行为代理权的发生因素(一)依法律规定当然发生(二)依法院或其它有关机关指定发生三)依本人授权行为发生(四)依“外表授权”而发生(五)依紧急情况而发生代理行为的成立要件与生效要件(一)成立要件1、是否以本人名义2、代理人实行民事法律行为二)生效要件1、具有法律行为的一般生效要件2、有本人存在;本人死亡,代理消灭,但意定代理中有例外3、代理人有代理权时效制度的功能(一)稳定法律秩序功能(二)证据替代功能三)督促权利行使功能诉讼时效的特性(与除斥期间、取得时效的区别(一)与取得时效的区别1、历史

6、渊源不同:取得时效起源于12表法前的习惯规则;消灭时效起源于大法官法 的出诉期限 2、构成要件不同:以物之占有为要件,以权利不行使为要件。3、法律效果不同:取得时效为权利取得之根据,消灭时效为权利消灭之因素。二)与除斥期间的区别 1、合用对象不同:诉讼时效合用于请求权,除斥期间合用于形成权 2、法律效力不同:诉讼时效为消灭诉权,除斥期间为消灭实体权 3、期间是否可变不同:诉讼时效有中止、中断、延长,而除斥期间没有。简述法人的概念和特性。概念:法人是具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享有民事权利和承担民事 义务的组织。特性:团队性,法人是社会组织体;人格性,法人具有民事权利能力、民事行为能

7、力 和民事责任能力;独立性,法人独立享有民事权利、履行民事义务、承担民事责任。简述非法人团队的特性。在一般意义上非法人团队可以归纳出以下几个特性:(1)团队之人合性:非法人团队是稳定的人合组织;(2)地位之主体性:非法人团队是独立的民事主体;(3)责任之特殊性:非法人团队是不能完全独立承担民事责任的组织体。无效的民事行为有哪些情形?无效的民事行为有什么法律效果?(1)情形:结合协议法第52条及相关法律规定,我们认为无效民事行为涉及以下 几种: 无民事行为能力人的行为;欺诈、胁迫且损害国家利益的行为; 恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益的行为;以合法形式掩盖非法目的;损害社会公共利益的行为;

8、违反法律的强制性规定的行为。(2)效果:若尚未履行,则无需也不应再进行履行;若行为人已经履行,因该行为取得的财产应当返还,不能返还或者没有必要返还的, 应当折价补偿;当事人恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益的,因此取得的财产应收归国家 所有或者返还集体、第三人;协议的无效不影响协议中独立存在的有关解决争议方法的条款(如仲裁条款)的效 力; 协议部分无效,不影响其他部分效力的,其他部分仍然有效。9 .原始取得:权利的原始取得,又称权利的绝对发生,指不基于别人既存的权利, 而独立取得一个新的权利,如通过善意取得、无主物先占、建造房屋等事实行为取得 的权利。10 .继受取得:又称权利的相对发生,

9、即基于别人既存的权利而取得权利,如基于买 卖、赠与、互易等而取得权利。11 .自然人:是指基于自然规律儿出生的人,民法上的自然人,专指有自然生命的人 具有权利主体这一身份而言。自然人的外延涉及本国公民、外国公民和无国籍人。每 个自然人都是具体的、唯一的、不可代替的主体。12 .民事权利能力:自然人的民事权利能力,是指法律赋予自然人享有民事权利能力 和承担民事义务的资格。民事权利能力是自然人参与民事法律关系,享有民事权利、 承担民事义务的前提,是自然人具有民事主体资格的标志。13 .民事行为能力:自然人的民事行为能力,是指自然人通过自己的行为去的民事权 利和承担民事义务的资格。自然人具有了权利能

10、力,并不意味着可以很好地通过自己 的行为来参与民事法律关系,取得权利,承担义务,要做到这一点,还需要有民事行 为能力。14 .监护:是指无民事行为能力任何限制民事行为能力人设立保护人的制度。15 .宣告失踪:是指人民法院经利害关系人申请,依法定程序宣告下落不明满一定期 限的自然人为失踪人的法律制度。16 .宣告死亡:是指人民法院经利害关系人申请,依法定程序推定并宣告下落不明满 一定期限的自然人死亡的法律制度。17 .住所:是指自然人以久主的意思而经常居住的中心生活场合。18 .法人:是具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享有民事权利和承担民事 义务的组织。19 .财团法人:又称“目的财产”

11、,指为一定目的而设立的,并由专门委员会的人按照 规定的目的使用的各种财产,也称财产组合。或者表述为,以一定的财产为成立基础 的法人,即“一定目的的财产的集合体”。20 .社团法人:又称法人型人合组织,或称为人合组织,指以社员为基础的人的集合 体,或者表述为,以人的结合为成立基础的法人,即“一定目的的财产的集合体”。21 .法人的民事权利能力:是指法人依法享有的民事权利和承担的民事义务的资格。 是法人实行民事法律行为、参与民事法律关系、从事民事活动的前提和基础。22 .法人的民事行为能力:是法律赋予法人独立进行民事活动的能力。不仅涉及法人 的民事法律行为的能力,也涉及承担民事责任的责任能力。23

12、 .法定代表人:是指依照法律或者法人的组织章程的规定,代表法人行使职权的负 责人。民法通则第38条规定:“依照法律或者法人组织章程规定,代表法人行使职 权的负责人,是法人的法定代表人。”.法人的合并:是指两个以上的法人集合为一个法人的民事法律行为。24 .法人的分立:是指一个法人分为两个以上法人的民事行为。有新设式分立和存续 式分立两种。25 .非法人团队:是指不具有法人资格但可以自己的名义进行民事活动的组织。26 .普通合作:是指由两个以上的合作人根据合作协议,互约出资,经营共同事业, 并对合作债务承担无限连带责任的非法人团队。27 .有限合作:是指由对合作债务承担有限责任的有限合作人和合作

13、债务承担无限责 任的普通合作人共同组成的合作。28 .个人独资公司:指按照个人独资公司法在中国境内设立,由一个自然人投资, 财产为投资人个人所有,投资人以其个人财产对公司债务承担无限责任的经营实体。29 .绝对权与相对权:绝对权是可以对抗所有其别人的权利,从而每一个别人都对权 利人负有义务,不侵犯这种权利,似乎是对整个世界的权利,因此又称为对世权;相 对权,是指只针对某个特定的人的权利,仅这个特定的人负有义务或受到某种特定的 约束。30 .私力救济:又称自力救济,是指权利人自己采用一定的措施来保护自己的权利。 自力救济的重要方式是自卫行为和自助行为。31 .自助行为:自助行为即在权利人为保护自

14、己的权利,而请求公力救济来不及的情 况下,自行对加害人的财产予以扣押、毁损或者对其人身自由予以约束的行为。32 .形成权:是指依照权利人单方的意思表达即可使既存的法律关系发生变动的权利。33 .抗辩权:是指可以阻止请求权的权利,即对请求权的反对权,其目的在于永久地 或暂时地阻止请求权的实行或使请求权减弱。34 .法律行为:即表达行为,是最重要的(民事)法律事实,是法律事实中以意识表 达为要素,并按照意思表达的内容发生法律效果的合法行为。35 .可变更、可撤消的民事行为:是满足法律行为的成立条件,但生效要件中的意思 表达存在瑕疵或显失公平,虽也如法律行为般生效,但不稳定,有也许为当事人一方 撤消

15、或变更。36 .无效的民事行为:是指欠缺法律行为主线生效要件,自始、拟定和当然不发生行 为人意思之预期效力的民事行为。37 .效力未定的民事行为:是指民事法律行为之效力有待于第三人意思表达,在第三 人意思表达前,效力处在不拟定状态的民事行为。38 .共同代理:是指代理权有两个或两个以上的代理人共同行使的代理。39 .复代理:又称再代理或转代理,是指代理人为了被代理人的利益,基于复任代理 权而选任代理人所实行的代理。40 .表见代理:是指行为人事实上并没有代理权,但其行为外观使善意相对人客观上 有理由相信其有代理权,而与其为民事法律行为,该民事法律行为的后果直接由被代 理人承担。41 .时效:是

16、指一定事实状态在法定期间连续存在,从而产生与该事实状态相适应的 法律效果的法律制度。是导致民事法律关系产生、变更和消灭的法律事实,是当事人 在一定期间内为一定行为或不为一定行为的结果。42 .诉讼时效:依据民法通则规定,诉讼时效是指权利人在法定期间内不行使权 利即丧失请求法院依法保护其民事权利的法律制度。43 .诉讼时效的中断:是指在诉讼时效进行中,因发生法定事由致使已经通过诉讼时 效期间全归无效,待中断时效的事由消除后,重新开始计算诉讼时效期间的法律制度。 45.诉讼时效的中止:是指在诉讼时效期间的最后6个月内,因发生法定事由致使权 利人不能行使请求权,暂停计算时效期间,待中止的事由消除后,

17、再继续计算诉讼时 效的法律制度。财产法与身份法的差异1 财产法上的权利义务关系是经济上利益的反映;身份法上的权利义务关系不取决于 经济上的利害关系。2、财产法上的权利义务基本上可以由当事人自由处分,可以转移,让与。身份法上的 权利和义务是不能自由处分的,不能任意让与抛弃。3、救济方法不同。财产法上的救济手段一方面是强制履行,另一方面是损害补偿。身 份法上有许多权利义务是不许强制履行的。4、国家干预限度不同。财产法中的规定大部分是任意性规定,身份法中。国家的干预 比财产法多,身份法中有很多规定是强行规定。5、财产法与社会经济发展有密切联系。身份法除要受经济基础制约外,更多受道德观 念、民族习惯、

18、传统文化这些因素影响宣告死亡1、概念:指自然人失踪达一定期间后,由送给申请,法院宣告该自然人死亡,以便结束以其生前住所地为中心的民事法律关系的制度。2、要件:1)自然人处在下落不明状态达成一定期限:A、下落不明满4年 B、因意外事件下落不明满2年;利害关系人向法院提出申请(3)法院公告 A、1年 B、意外事故下落不明,不也许生存的,3个月。(4)以判决宣告死亡,判决宣告之日即死亡日3、宣告死亡的法律后果(1)婚姻关系解除:(2)子女可以单方送养(3)财产发生继承:(4)被宣告死亡人未死亡的,所为法律行为的效力不因死亡宣告而受影响。4、死亡宣告的撤消(法律后果)(1)婚姻关系:被宣告死亡的人的婚

19、姻关系,自死亡宣告之日起消灭。死亡宣告被撤 消的,婚姻关系自撤消死亡宣告之日起自行恢复,但是其配偶再婚或者向婚姻登记机 关书面声明不乐意恢复的除外。(2)收养关系:被宣告死亡的人在被宣告死亡期间,其子女被别人依法收养的,在死 亡宣告被撤消后,不得以未经本人批准为由主张收养关系无效。(3)财产关系:一、依继承取得财产的,应返还原物;二、原物不存在的,应“适当”补偿;三、原 物已为第三人合法取得的,第三人无返还义务。意思自治原则在民法中的体现1、民法在规定民事主体的行为方面,体现当事人的意思自治2、民事主体根据自己的意愿设立、变更或终止民事法律关系,别人不得非法干预3、双方或多方当事人实行民事行为

20、由当事人自愿协商效力待定的民事行为的类型1、限制民事行为能力人实行的依法不能独立实行的双方行为2、无权代理行为(无权代理人或以被代理人名义实行的民事行为,被代理人事后追认 的)3、无权处分行为(无处分权人与相对人所为的处分别人物品或权利的行为)4、债权批准欠缺的债务转移行为(无法实现债务人转让其债务,如受让人无力履行债 务,则债权人的利益)民法的分类1、以是否仅表现为民法典为标准:形式民法与实质民法2、以一国的私法体制为标准:狭义民法与广义民法3、以合用层次不同为标准:普通民法与特别民法民法的本质1 .民法是市民社会之法.民法是私法3、民法是权利法4、民法是市场经济基本法民法的效力1.时间效力

21、 (1)法律不溯及既往的原则2)新法废除旧法原则2、对人效力(属人原则,属地原则)3、对地效力(域内、域外效力)民法合用原则1、特别法优于普通法2、强行法优于任意法3、例外规定排除一般规定4、无具体规定可合用原则性条文民法基本原则1、平等原则(机会平等,结果平等)是民法诸原则中居于首要地位的原则,是其他几 项原则的前提和基础2、意思自治原则(自己判断,自己决定,自己负责;私法自治一意思自治一协议自由 等)3、诚实信用原则(市场交易中的道德准则;对私权神圣的限制)是对私权神圣原则的 限制和制约4、公序良俗原则是对私法自治原则的限制和制约5、私权神圣原则和私法自治原则以个人为本位,公序良俗原则和诚

22、实信用原则以社会 为本位;民事权利的分类1、财产权、人身权(依权利客体不同)财产权:有经济价值,权利可转移人身权:无直接经济价值,权利不可转移处在两者之间的权利:继承权、社员权2、支配权、请求权、抗辩权、形成权(权利的作用)1)支配权,指权利人得直接支配其标的物,而具有排他性的权利。2)请求权,权利人得规定别人为特定行为(作为、不作为)的权利抗辩权:用以对抗别人请求权之权利。(4)形成权:依权利人单方意思表达变动法律关系的权利。追认权、选择权、撤消权3、绝对权、相对权(以义务人的范围为标准)1)绝对权:得对一切人主张的权利。2)相对权:仅得对特定人主张的权利。4、主权利、从权利(权利的互相关系

23、,能否独立存在)(1)主权利:互相关联的权利中,不依赖其它权利而独立存在的权利。2)从权利:以主权利存在为前提的权利是从权利。5、既得权、期待权(是否已具有所有要件)1)既得权指已具有所有要件而具有现实性的权利2)期待权指未具有所有要件,将来有实现也许性的权利。6、专属权、非专属权(权利是否可与主体分离1)专属权:专属于权利人本人的权利。(2)非专属权:如财产权。7、原权、救济权(依权利的原生与派生关系)1)原权:基础权利。2)救济权:基础权利受侵害或有被侵害危险时产生的援助基础权利的权利。宣告失踪1、宣告失踪的概念:是指法院根据利害关系人的申请,依法宣告下落不明满一定期限 的自然人为失踪人,以拟定其财产关系的一种制度。2、要件:(1)自然人处在下落不明状态下落不明满一定期限3)由利害关系人向法院提出申请(4)法院宣告:经3个月的公告期。3、法律后果(1)、为失踪人设立财产代管人(2)、财产代管人的职责4、撤消

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