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1、合同管理培训幻灯片第1页，本讲稿共119页 第一章第一章 认识公司认识公司第2页，本讲稿共119页两大类公司两大类公司n一、我国一、我国公司法公司法的调整对象的调整对象：依公司法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司 第3页，本讲稿共119页二、有限责任公司与股份有限公司的区别二、有限责任公司与股份有限公司的区别 有限责任公司有限责任公司n1.以以出资证明书出资证明书证明证明股东出资份额；股东出资份额；n2.不能发行股票，不不能发行股票，不能公开募股；能公开募股；n3.股东的出资不能随股东的出资不能随意转让；意转让；n4.财务不必公开。财务不必公开。股份有限公司股份有限公司：n1.资本划分
2、为资本划分为等额股等额股份份，；，；n2.通过通过发行股票发行股票筹集筹集资本；资本；n3.股票可以股票可以自由转让自由转让；n 4.财务公开财务公开。第4页，本讲稿共119页三、公司释义三、公司释义n1、公司是公司是企业法人企业法人，有，有独立的财产独立的财产，享有，享有法人财法人财产权产权。公司以其。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。全部财产对公司的债务承担责任。第5页，本讲稿共119页法人法人n举例举例1 1：江苏卫视：江苏卫视非诚勿扰非诚勿扰节目里有位节目里有位女嘉宾自我介绍是女嘉宾自我介绍是“医药器材公司法人医药器材公司法人”，这个表述是否准确，为什么？，这个表述是否准确，为什么
3、？第6页，本讲稿共119页法人n1、定义：根据我国民法通则，法人是指、定义：根据我国民法通则，法人是指具有具有民事权利能力和民事行为能力民事权利能力和民事行为能力，依，依法独立享有民事权利和承担民事义务的法独立享有民事权利和承担民事义务的组织组织。这里规定得相当明确，。这里规定得相当明确，法人是组法人是组织织，不是某一个人。，不是某一个人。n女嘉宾正确的身份：法定代表人女嘉宾正确的身份：法定代表人第7页，本讲稿共119页2、企业法人的特点、企业法人的特点n（1）法人是）法人是拟制的人拟制的人，与自然人相对应，与自然人相对应n（2）享有）享有独立财产权独立财产权：占有、使用、收益、处分。：占有、
4、使用、收益、处分。n举例：享有房子，车，机器，可进行处置。举例：享有房子，车，机器，可进行处置。n（3）公司以其）公司以其全部财产全部财产对公司的债务承担责任。对公司的债务承担责任。第8页，本讲稿共119页3、分公司和子公司分公司和子公司n分公司分公司 指公司在其住所以外设立的、有营业资指公司在其住所以外设立的、有营业资格而没有法人资格的分支机构。对应的是公司格而没有法人资格的分支机构。对应的是公司本本部部n子公司子公司 指其一定数额以上股份被另一个公司所控制指其一定数额以上股份被另一个公司所控制的公司。的公司。-对应的是对应的是母公司母公司n子公司是企业法人子公司是企业法人第9页，本讲稿共1
5、19页实例实例n中铝公司、中铝洛阳铜业有限公司、铜宝公司均为企业法中铝公司、中铝洛阳铜业有限公司、铜宝公司均为企业法人。（关系）人。（关系）如果铜宝公司欠甲公司材料款如果铜宝公司欠甲公司材料款200200万元，甲公司起诉，应该万元，甲公司起诉，应该起诉谁？起诉谁？A A：中铝洛铜、铜宝公司：中铝洛铜、铜宝公司 B B：中铝公司、中铝洛铜、铜宝公司：中铝公司、中铝洛铜、铜宝公司 C C：铜宝公司：铜宝公司第10页，本讲稿共119页实例实例n中铝洛阳铜业有限公司上海销售分公司为中铝洛阳铜业有限中铝洛阳铜业有限公司上海销售分公司为中铝洛阳铜业有限公司的分支机构公司的分支机构n如上海分公司欠甲公司材料
6、款，甲公司起诉，应起诉谁？如上海分公司欠甲公司材料款，甲公司起诉，应起诉谁？A A：中铝洛铜、上海分公司：中铝洛铜、上海分公司 B B：中铝公司、中铝洛铜、上海分公司：中铝公司、中铝洛铜、上海分公司 C C：上海分公司：上海分公司 D D：中铝洛铜：中铝洛铜第11页，本讲稿共119页如何简单区分子公司和分公司如何简单区分子公司和分公司n看名称看名称n看营业执照看营业执照 子公司营业执照上有子公司营业执照上有“法定代表人法定代表人 *”分公司营业执照上有分公司营业执照上有“负责人负责人 *”第12页，本讲稿共119页4、公司的有限责任公司的有限责任n在我国，在我国，公司法公司法调整的公司是企业法
7、人，包调整的公司是企业法人，包括有限责任公司和股份有限公司，都是有限责任括有限责任公司和股份有限公司，都是有限责任的。受的。受公司法公司法调整的公司必须在名称上注明调整的公司必须在名称上注明“有限有限”。n什么是有限责任公司的什么是有限责任公司的有限责任：有限责任：股东以其股东以其认缴认缴的出资额为限对公司承担责任，的出资额为限对公司承担责任，即即股东的责任是有限的股东的责任是有限的。第13页，本讲稿共119页n举例举例2 2：甲乙二人成立一个洛阳腾达金属：甲乙二人成立一个洛阳腾达金属材料有限公司，公司注册资本材料有限公司，公司注册资本6060万元，万元，甲认缴出资甲认缴出资2020万元，乙认
8、缴出资万元，乙认缴出资4040万元，万元，在成立时均实际到帐。经营两年后，公在成立时均实际到帐。经营两年后，公司因管理不善，只剩下资产司因管理不善，只剩下资产2020万元，而万元，而负债达负债达4040万元，怎么还债？万元，怎么还债？第14页，本讲稿共119页n答案：公司以其剩下的答案：公司以其剩下的2020万元还债。股万元还债。股东已出资，投资无法收回，即东已出资，投资无法收回，即2020万元和万元和4040万元赔进去，但股东也不以个人的财万元赔进去，但股东也不以个人的财产还债，这就是产还债，这就是“以其以其认缴认缴的出资额为的出资额为限限”n历史上设定公司有限责任的目的：为鼓历史上设定公司
9、有限责任的目的：为鼓励投资，减少投资风险。励投资，减少投资风险。第15页，本讲稿共119页n腾达公司全部资产还不清债，如何处理腾达公司全部资产还不清债，如何处理？第16页，本讲稿共119页n破产破产n债权人或债务人均可申请债权人或债务人均可申请第17页，本讲稿共119页n这时候有人说了，投进去这时候有人说了，投进去4040万全赔进去了，能不能认万全赔进去了，能不能认缴缴4040万，实际出资万，实际出资3030万，万一公司倒闭，损失不那万，万一公司倒闭，损失不那么大，行不行，为什么？么大，行不行，为什么？n又有人想点子了，我把又有人想点子了，我把4040万投进去再转出来，比如万投进去再转出来，比
10、如将钱存到公司账上，等验资以后再取出来给自己用。将钱存到公司账上，等验资以后再取出来给自己用。行得通吗？行得通吗？第18页，本讲稿共119页 n虚假出资虚假出资n抽逃出资抽逃出资n以上行为都要承担法律责任，将被行政以上行为都要承担法律责任，将被行政罚款，并且股东本人就罚款，并且股东本人就出资不实部分出资不实部分和和抽逃出资部分抽逃出资部分承担民事责任。承担民事责任。第19页，本讲稿共119页法规n 公司的发起人、股东虚假出资，未交付或者未按公司的发起人、股东虚假出资，未交付或者未按期交付作为出资的货币或者非货币财产的，由公司期交付作为出资的货币或者非货币财产的，由公司登记机关责令改正，处以虚假
11、出资金额百分之五以登记机关责令改正，处以虚假出资金额百分之五以上百分之十五以下的罚款。上百分之十五以下的罚款。n公司的发起人、股东在公司成立后，抽逃其出资公司的发起人、股东在公司成立后，抽逃其出资的，由公司登记机关责令改正，处以所抽逃出资金的，由公司登记机关责令改正，处以所抽逃出资金额百分之五以上百分之十五以下的罚款额百分之五以上百分之十五以下的罚款 第20页，本讲稿共119页四、中铝洛阳铜业有限公司的股东四、中铝洛阳铜业有限公司的股东n中国铝业公司、洛阳市人民政府国有资中国铝业公司、洛阳市人民政府国有资产监督管理委员会，中信兴业投资有限产监督管理委员会，中信兴业投资有限公司。中国铝业公司绝对
12、控股。公司。中国铝业公司绝对控股。第21页，本讲稿共119页五、中铝洛阳铜业有限公司与洛阳铜五、中铝洛阳铜业有限公司与洛阳铜加工集团有限责任公司加工集团有限责任公司n1 1、两个各自独立互不参股的法人、两个各自独立互不参股的法人n2 2、曾进行主营资产买卖、曾进行主营资产买卖n3 3、中铝洛阳铜业有限公司成立于、中铝洛阳铜业有限公司成立于20052005年年1212月，洛铜月，洛铜集团依然存在，两者不是前后身的关系。不是法集团依然存在，两者不是前后身的关系。不是法律意义上、而是从企业的规模、技术、管理、经律意义上、而是从企业的规模、技术、管理、经验等，她是承继了洛阳铜加工集团有限责任公司验等，
13、她是承继了洛阳铜加工集团有限责任公司5050多年的发展史。多年的发展史。第22页，本讲稿共119页第二章第二章 合同实践中法律风险防范实务合同实践中法律风险防范实务n合同管理重要性和概念合同管理重要性和概念n合同法律风险防范的必要性合同法律风险防范的必要性n合同选择主体阶段的法律风险及防范措施合同选择主体阶段的法律风险及防范措施n合同订立阶段法律风险及防范措施合同订立阶段法律风险及防范措施n合同履行阶段的法律风险及防范措施合同履行阶段的法律风险及防范措施n合同档案管理法律风险及防范措施合同档案管理法律风险及防范措施n先履行后补签合同法律风险和防范措施先履行后补签合同法律风险和防范措施第23页，
14、本讲稿共119页合同管理的重要性合同管理的重要性采购原材物采购原材物料、设备、料、设备、备件备件销售产品销售产品工程建设工程建设维护维护修理修理合同合同其他对外其他对外经济经济投资投资融资融资合同合同是企是企业利业利润之润之舟舟第24页，本讲稿共119页n合同管理的重要性合同管理的重要性合同直接或间接在当事人之间分配合同利益。合同直接或间接在当事人之间分配合同利益。合同利益表现在价格、质量、结算、数量、费用、合同利益表现在价格、质量、结算、数量、费用、违约责任、诉讼地等合同条款的方方面面。违约责任、诉讼地等合同条款的方方面面。合同管合同管理是企理是企业管理业管理重要组重要组成部分成部分合同签订
15、、履行过程管理可以增加合同利益、也合同签订、履行过程管理可以增加合同利益、也可以减少合同利益。可以减少合同利益。合同的管理同合同利益最大化、同企业成本、利合同的管理同合同利益最大化、同企业成本、利润息息相关。润息息相关。第25页，本讲稿共119页n合合同管理概念同管理概念合同管理是全过程的、系统性的、动态性的合同管理是全过程的、系统性的、动态性的管理。管理。审查、监督、控制是合同管理的手段审查、监督、控制是合同管理的手段合同订立、履行、变更、解除、转让、合同订立、履行、变更、解除、转让、终止、履行后评价、合同利益救济等终止、履行后评价、合同利益救济等 全过程管理是合同管理的内容。全过程管理是合
16、同管理的内容。合同合同管理管理概念概念第26页，本讲稿共119页合同法律风险防范的必要性合同法律风险防范的必要性n案例案例1：某生产白酒企业同一经销商签订一份全年白酒的销某生产白酒企业同一经销商签订一份全年白酒的销售合同，合同约定经销商经销的白酒的品种、价售合同，合同约定经销商经销的白酒的品种、价格、质量等，但没有约定经销商经营的区域。合格、质量等，但没有约定经销商经营的区域。合同签订后，白酒企业要求划定该经销商的销售区同签订后，白酒企业要求划定该经销商的销售区域，经销商不予同意。白酒企业停止给经销商供域，经销商不予同意。白酒企业停止给经销商供酒。后经销商诉至法院，法院判决该生产企业继酒。后经
17、销商诉至法院，法院判决该生产企业继续履行合同，并支付违约金续履行合同，并支付违约金200万元。万元。第27页，本讲稿共119页合同法律风险防范的必要性合同法律风险防范的必要性 案例案例2：甲公司（买方）与乙公司（卖方）签定总金额为甲公司（买方）与乙公司（卖方）签定总金额为20002000万元的原万元的原材料买卖合同，甲公司合同承办人员向法律顾问报审合同时，材料买卖合同，甲公司合同承办人员向法律顾问报审合同时，该公司法律顾问为预防合同法律风险，将合同中的该公司法律顾问为预防合同法律风险，将合同中的“甲公司向甲公司向乙公司支付订金乙公司支付订金300300万元万元”改为改为“甲公司向乙公司支付定金
18、甲公司向乙公司支付定金300300万元万元”，乙公司没有提出异议。合同签订生效后，甲公司根据合同，乙公司没有提出异议。合同签订生效后，甲公司根据合同约定支付给乙公司约定支付给乙公司300300万元定金，因产品价格上涨，乙公司拒绝万元定金，因产品价格上涨，乙公司拒绝履行合同，并返还甲公司履行合同，并返还甲公司300300万元，甲公司以其支付的为定金万元，甲公司以其支付的为定金为由要求乙公司返还为由要求乙公司返还600600元，双方发生争议，诉至法院。法元，双方发生争议，诉至法院。法院根据定金罚则规定，判决乙公司应返还给甲公司院根据定金罚则规定，判决乙公司应返还给甲公司600600万元。万元。第2
19、8页，本讲稿共119页合同法律风险防范的必要性合同法律风险防范的必要性n案案例例3 3：甲公司（卖方）同乙公司（买方）签订铝锭销售合同，甲公司（卖方）同乙公司（买方）签订铝锭销售合同，合同中约定了乙公司提货时必须持单位介绍信、授权委合同中约定了乙公司提货时必须持单位介绍信、授权委托书等提货手续，但合同执行阶段，张某称本次提货时托书等提货手续，但合同执行阶段，张某称本次提货时间原因没有带提货手续，让甲公司先发货，后补手续，间原因没有带提货手续，让甲公司先发货，后补手续，甲公司业务人考虑到其他的销售合同中乙公司张某提过甲公司业务人考虑到其他的销售合同中乙公司张某提过货物，在本合同履行中没有按照合同
20、约定要求乙公司提货物，在本合同履行中没有按照合同约定要求乙公司提货人员张某提供相关提货手续便发货，后乙公司派人持货人员张某提供相关提货手续便发货，后乙公司派人持相关手续提货时，甲公司得知张某已经离职，甲公司只相关手续提货时，甲公司得知张某已经离职，甲公司只能按照合同约定，给乙公司发货。第一次发货的损失只能按照合同约定，给乙公司发货。第一次发货的损失只能通过法律途径向张某获取能通过法律途径向张某获取。第29页，本讲稿共119页案例启示：案例启示：n尽管大多数的企业和大多数的人在大多数时候是讲尽管大多数的企业和大多数的人在大多数时候是讲诚信的人，但是总有少数企业和少数人在少数时候诚信的人，但是总有
21、少数企业和少数人在少数时候不讲诚信。原因就在于人的道德风险永远是存在的。不讲诚信。原因就在于人的道德风险永远是存在的。n企业所面临的合同法律风险是存在的，有时甚至是企业所面临的合同法律风险是存在的，有时甚至是预想不到的。合同法律风险存在于合同管理的各个预想不到的。合同法律风险存在于合同管理的各个阶段。阶段。n“防人之心不可无防人之心不可无”第30页，本讲稿共119页合同招标阶段合同招标阶段法律风险及防范措施法律风险及防范措施第31页，本讲稿共119页合同招标的法律风险防范的必要性合同招标的法律风险防范的必要性招标招标合同合同法律法律风险风险防范防范提前提前招标招标阶段阶段第32页，本讲稿共11
22、9页合同招标阶段的法律风险防范的必要性合同招标阶段的法律风险防范的必要性招标文件的合同条款同合同订立过程的合同主要招标文件的合同条款同合同订立过程的合同主要条款相同，条款相同，合同订立阶段合同条款不能实质性背合同订立阶段合同条款不能实质性背离招标文件的内容离招标文件的内容招标过程的合法性直接影响合同的订立招标过程的合法性直接影响合同的订立中标人是合同的当事人，合同主体通过招标产生，中标人是合同的当事人，合同主体通过招标产生，一般不具有可更换性一般不具有可更换性合同的主体合同的主体合同内容合同内容合同的订立合同的订立第33页，本讲稿共119页合同招标阶段的主要法律风险合同招标阶段的主要法律风险n
23、合同主体资质不合格法律风险合同主体资质不合格法律风险n在招标过程的资格预审阶段和资质审查在招标过程的资格预审阶段和资质审查阶段资质审查缺陷，造成中标人主体资阶段资质审查缺陷，造成中标人主体资质不合格，最终导致合同的主体资质不质不合格，最终导致合同的主体资质不合格。合格。第34页，本讲稿共119页合同招标阶段的主要法律风险合同招标阶段的主要法律风险n案例案例4 4：n甲公司进行设备招标，招标文件为招标代理机构甲公司进行设备招标，招标文件为招标代理机构编写，未经法律、财务人员审核，经过发出招标编写，未经法律、财务人员审核，经过发出招标文件、开标、评标等招标程序确定了中标人，双文件、开标、评标等招标
24、程序确定了中标人，双方签订合同时，甲公司发现合同价格没有明确税方签订合同时，甲公司发现合同价格没有明确税种和税率、违约条款对己不利，没有约定技术服种和税率、违约条款对己不利，没有约定技术服务条款和质保期。甲公司提出修改合同文本的意务条款和质保期。甲公司提出修改合同文本的意见，乙公司以合同条款不能实质性背离招标文件见，乙公司以合同条款不能实质性背离招标文件为由拒绝修改合同条款。双方发生争议，诉至法为由拒绝修改合同条款。双方发生争议，诉至法院，乙公司胜诉。院，乙公司胜诉。第35页，本讲稿共119页案例启示：案例启示：n合同文本审查滞后导致重大合同风险。合同文本审查滞后导致重大合同风险。n招标文件中
25、包含合同主要条款，招标文招标文件中包含合同主要条款，招标文件未经专业法律、财务人士审查，合同件未经专业法律、财务人士审查，合同文本的后期评审过程发现的风险无法控文本的后期评审过程发现的风险无法控制导致合同风险。制导致合同风险。n在中标后引起合同争议，导致合同的履在中标后引起合同争议，导致合同的履行风险。行风险。第36页，本讲稿共119页合同招标阶段的主要法律风险合同招标阶段的主要法律风险法律法规规定法律法规规定根据根据招投标法招投标法和和招投标法实施细则招投标法实施细则的的规定，对于招标类项目，同中标方签订的合同规定，对于招标类项目，同中标方签订的合同文本内容不能同招标文件的合同条款有实质性文
26、本内容不能同招标文件的合同条款有实质性变更。变更。第37页，本讲稿共119页合同招标阶段的主要法律风险合同招标阶段的主要法律风险委托不具备资质的招标机构代理招标委托不具备资质的招标机构代理招标招标公告或招标文件发售程序违法风险招标公告或招标文件发售程序违法风险接受投标文件的程序违法风险接受投标文件的程序违法风险开标程序违法开标程序违法评委会人员确定、评标程序违法评委会人员确定、评标程序违法定标程序违法等定标程序违法等招标招标程序程序违法违法导致导致法律法律风险风险第38页，本讲稿共119页合同招标阶段的主要法律风险合同招标阶段的主要法律风险n招标过程程序违法主要后果招标过程程序违法主要后果n招
27、标无效、中标无效、评标、定标无效、招标无效、中标无效、评标、定标无效、承担缔约过失、违约责任等民事责任、承担缔约过失、违约责任等民事责任、行政违法责任等行政违法责任等。第39页，本讲稿共119页合同招标阶段法律风险防范措施合同招标阶段法律风险防范措施合同审查部门提前介入，参与招标文件的审查，通过对合同审查部门提前介入，参与招标文件的审查，通过对招标文件中招标范围、合同主要条款、评标标准和方法招标文件中招标范围、合同主要条款、评标标准和方法等内容的合法性审查，控制招标文件的法律风险，确保等内容的合法性审查，控制招标文件的法律风险，确保合同内容的合法性、同招标文件合同主要条款的一致性，合同内容的合
28、法性、同招标文件合同主要条款的一致性，防范合同风险。防范合同风险。合同主体资质合同主体资质风险控制措施风险控制措施合同内容风险控合同内容风险控制措施制措施对投标人的资格预审或资质审查，控制主体不合对投标人的资格预审或资质审查，控制主体不合格导致的法律风险，确保合同主体的合法性。格导致的法律风险，确保合同主体的合法性。第40页，本讲稿共119页合同订立阶段合同订立阶段法律风险防范及防范措施法律风险防范及防范措施 第41页，本讲稿共119页 一、合同对方主体资格认定的法律风险一、合同对方主体资格认定的法律风险及防范措施及防范措施第42页，本讲稿共119页合同对方主体资格认定的法律风险合同对方主体资
29、格认定的法律风险n案例案例5 5：甲公司（买方）和乙公司（卖方）签订催化剂买卖甲公司（买方）和乙公司（卖方）签订催化剂买卖合同，因供货质量存在严重问题，无法使用，甲公司合同，因供货质量存在严重问题，无法使用，甲公司不予支付货款，乙公司将甲公司诉至法院。案件在法不予支付货款，乙公司将甲公司诉至法院。案件在法院审理过程中，甲公司业务人员又同乙公司进行新的院审理过程中，甲公司业务人员又同乙公司进行新的交易，拟订了同乙公司再次签订催化剂的买卖合同，交易，拟订了同乙公司再次签订催化剂的买卖合同，合同在报审过程中，合同管理员及时提出意见，合同合同在报审过程中，合同管理员及时提出意见，合同没有签订。没有签订
30、。第43页，本讲稿共119页案例启示：案例启示：n没有完善的合同对方主体资格能力的认没有完善的合同对方主体资格能力的认定和考评程序和制度会导致法律风险。定和考评程序和制度会导致法律风险。第44页，本讲稿共119页合同对方主体资格认定的法律风险合同对方主体资格认定的法律风险n案例案例6 6：甲公司（发包人）与乙公司（承包人）签订一份污水处甲公司（发包人）与乙公司（承包人）签订一份污水处理工程施工承包合同，合同签订后履行中，乙公司所雇用理工程施工承包合同，合同签订后履行中，乙公司所雇用的李某在施工中发生工伤事故，因为赔偿金额李某同乙公的李某在施工中发生工伤事故，因为赔偿金额李某同乙公司产生争议，将
31、甲公司和乙公司作为共同被申诉人向当地司产生争议，将甲公司和乙公司作为共同被申诉人向当地劳动仲裁委员会提出劳动仲裁，后查明乙公司不具有施工劳动仲裁委员会提出劳动仲裁，后查明乙公司不具有施工资质，因此，根据资质，因此，根据劳动合同法劳动合同法规定，仲裁委裁决甲规定，仲裁委裁决甲公司同乙公司承担连带责任。公司同乙公司承担连带责任。第45页，本讲稿共119页案例启示：案例启示：n合同对方主体资质认定缺陷，引发合同合同对方主体资质认定缺陷，引发合同纠纷等法律风险。纠纷等法律风险。第46页，本讲稿共119页合同对方主体资格认定的法律风险合同对方主体资格认定的法律风险营业执照手续没有及时更新，对合同主体的年
32、检营业执照手续没有及时更新，对合同主体的年检情况失控。情况失控。留存的营业执照等手续复印件没有加盖对方公司留存的营业执照等手续复印件没有加盖对方公司公章，真实性无法考证。公章，真实性无法考证。未领取营业执照的法人的分支机构、职能部门没未领取营业执照的法人的分支机构、职能部门没有法人的合适充分的授权。有法人的合适充分的授权。许可经营合法性问题，应当具备特种行业许可证许可经营合法性问题，应当具备特种行业许可证的企业缺乏特种许可证资质。的企业缺乏特种许可证资质。保证人不具备担保人资格。保证人不具备担保人资格。主体主体资质资质缺陷缺陷体现体现代理商的代理资质文件不完备，并且代理年限终代理商的代理资质文
33、件不完备，并且代理年限终止后是否具备代理资质情况失控。止后是否具备代理资质情况失控。第47页，本讲稿共119页合同对方主体资格认定的法律风险合同对方主体资格认定的法律风险n案例案例7 7：甲公司于甲公司于20092009年与乙公司发生供销业务，年与乙公司发生供销业务，20092009年年一年期间累计发生赊销额达一年期间累计发生赊销额达10001000余万元，余万元，20102010年年2 2月，甲公司收到乙公司所在地法院的通知，乙公司破月，甲公司收到乙公司所在地法院的通知，乙公司破产。最后，甲公司只收回产。最后，甲公司只收回200200万元货款，其余万元货款，其余800800万元万元覆水东流。
34、覆水东流。第48页，本讲稿共119页案例启示：案例启示：对于先货后款的销售类合同缺乏对对方履约能力的对于先货后款的销售类合同缺乏对对方履约能力的考评，导致货款回收困难，产生纠纷；考评，导致货款回收困难，产生纠纷；缺乏缺乏合同合同主体主体履约履约能力能力考评考评工程类合同缺乏对对方履约能力的考评，容易导致工程类合同缺乏对对方履约能力的考评，容易导致工期拖延、工程质量不合格、安全措施不到位或管工期拖延、工程质量不合格、安全措施不到位或管理混乱而发生安全事故等风险。理混乱而发生安全事故等风险。供应类合同缺乏对对方履约能力的考评，导致标的供应类合同缺乏对对方履约能力的考评，导致标的质量、工期履约困难、
35、预付款无法收回、双倍定金质量、工期履约困难、预付款无法收回、双倍定金无法返还等风险，增加合同法律风险；无法返还等风险，增加合同法律风险；第49页，本讲稿共119页合同对方主体资格认定的防范措施合同对方主体资格认定的防范措施n对于法律风险较大的合同，可以通过对于法律风险较大的合同，可以通过书面审查书面审查和和调调研研的方法考评对方的履约能力，由合同承办单位组织的方法考评对方的履约能力，由合同承办单位组织进行调研的基础上给审签部门出具合同资信情况调查进行调研的基础上给审签部门出具合同资信情况调查说明，同时，建立履约能力追踪制度，及时掌控对方说明，同时，建立履约能力追踪制度，及时掌控对方的履约能力，
36、如果对方发生变更、分立、丧失履约能的履约能力，如果对方发生变更、分立、丧失履约能力情况时，以便及时采取保全措施，掌控合同风险。力情况时，以便及时采取保全措施，掌控合同风险。第50页，本讲稿共119页合同对方主体资格认定的防范措施合同对方主体资格认定的防范措施n4.4.完善合同主体资料的备案手续。完善合同主体资料的备案手续。n留存已经年检的有效的营业执照、税务登记证、组织留存已经年检的有效的营业执照、税务登记证、组织机构代码证、生产许可证（若存在）、代理资质证或机构代码证、生产许可证（若存在）、代理资质证或授权（若存在）、特种经营许可证（若存在）等资质授权（若存在）、特种经营许可证（若存在）等资
37、质资料。资料。n要求：核对原件，留存经核实的复印件，复印件要加盖要求：核对原件，留存经核实的复印件，复印件要加盖法人的公章。留存资料要每年核实更新。法人的公章。留存资料要每年核实更新。第51页，本讲稿共119页近期经营年报表、资产负债表、损益表、利润表、所近期经营年报表、资产负债表、损益表、利润表、所有者权益表（若需要）、资信证明（若需要）、业绩有者权益表（若需要）、资信证明（若需要）、业绩情况、有业务往来的金融机构出具的资本信用证明。情况、有业务往来的金融机构出具的资本信用证明。对方企业厂房、设备条件、原材料、辅助材料、对方企业厂房、设备条件、原材料、辅助材料、能源供应状况、生产规模、技术水
38、平、交货能力能源供应状况、生产规模、技术水平、交货能力。经营金额、销售渠道、近年的盈亏情况、产品销经营金额、销售渠道、近年的盈亏情况、产品销售情况、经营业绩。售情况、经营业绩。是否同公司曾经合作，合作信誉，企业信用是否同公司曾经合作，合作信誉，企业信用情况、客户评价等。情况、客户评价等。合同主体合同主体的履约能的履约能力和履约力和履约信用情况信用情况合同对方主体资格认定的防范措施合同对方主体资格认定的防范措施第52页，本讲稿共119页二、合同文本存在的法律风险及防范措施二、合同文本存在的法律风险及防范措施第53页，本讲稿共119页合同文本存在的法律风险合同文本存在的法律风险n1.1.合同文本实
39、用性不强，没有根据特有的风险增合同文本实用性不强，没有根据特有的风险增加实用条款导致合同纠纷发生的法律风险。加实用条款导致合同纠纷发生的法律风险。如销售类合同未约定质检期限、付款期限，供应工程类合同未明确如销售类合同未约定质检期限、付款期限，供应工程类合同未明确约定交货期、特殊质量标准、付款条件等。约定交货期、特殊质量标准、付款条件等。n2.2.合同标的约定不明，合同标的品种、规格、厂家、配合同标的约定不明，合同标的品种、规格、厂家、配套件不明确，导致合同履行困难、发生合同纠纷的法律套件不明确，导致合同履行困难、发生合同纠纷的法律风险。风险。第54页，本讲稿共119页合同文本存在的法律风险合同
40、文本存在的法律风险n案例案例9 9：甲公司与一外国设备供应公司乙公司签订设备甲公司与一外国设备供应公司乙公司签订设备进口合同。合同仅规定了主体的生产者为德国的进口合同。合同仅规定了主体的生产者为德国的某公司，没有规定辅机及有关备件的生产厂和具某公司，没有规定辅机及有关备件的生产厂和具体的公司。到货时甲公司发现除主体为德国公司体的公司。到货时甲公司发现除主体为德国公司生产外，其他辅机及有关备件全部为越南和马来生产外，其他辅机及有关备件全部为越南和马来西亚的产品，质量还不如国产货。虽然甲公司提西亚的产品，质量还不如国产货。虽然甲公司提出异议，但合同中写明为出异议，但合同中写明为“进口进口”，未明确
41、标的，未明确标的的生产国和公司，结果自认吃亏，损失了差价的生产国和公司，结果自认吃亏，损失了差价180余万元。余万元。第55页，本讲稿共119页合同文本存在的法律风险合同文本存在的法律风险n3.3.施工类合同承包范围约定不明确导致的合同纠施工类合同承包范围约定不明确导致的合同纠纷的发生。纷的发生。如合同条款约定：如合同条款约定：“按招标文件规定及施工图图纸内容按招标文件规定及施工图图纸内容为准为准”。但没有把招标文件纳入到合同组成部分。而且招。但没有把招标文件纳入到合同组成部分。而且招标文件未经双方确认。标文件未经双方确认。u 建议把承包范围和内容作为合同附件。图纸建议把承包范围和内容作为合同
42、附件。图纸编号写入合同中或将图纸作为合同附件。编号写入合同中或将图纸作为合同附件。第56页，本讲稿共119页合同文本存在的法律风险合同文本存在的法律风险n4.4.合同文本中使用文字不规范。合同文本中使用文字不规范。如将违约金写成如将违约金写成罚款罚款字样等文字字样等文字表述异议表述异议、语言歧义语言歧义导致导致的合同法律风险。的合同法律风险。n5.5.合同标的价格没有明确是否含税和税率、价格是固合同标的价格没有明确是否含税和税率、价格是固定价还是可调价导致合同争议的法律风险。定价还是可调价导致合同争议的法律风险。n6.6.合同标的的质量保证期没有根据标的物的使用寿合同标的的质量保证期没有根据标
43、的物的使用寿命和性质进行约定。命和性质进行约定。第57页，本讲稿共119页合同文本存在的法律风险合同文本存在的法律风险n案例案例1010：甲公司同乙公司签订设备改造合同，合同签订时，甲甲公司同乙公司签订设备改造合同，合同签订时，甲公司要求乙公司提供技术方案，并将该技术方案作为公司要求乙公司提供技术方案，并将该技术方案作为合同附件，合同中约定验收标准见附件，也就是乙公合同附件，合同中约定验收标准见附件，也就是乙公司提供的技术方案。改造完成后，试运行阶段发现许司提供的技术方案。改造完成后，试运行阶段发现许多缺陷，甲公司认为乙公司技术方案有缺陷，验收为多缺陷，甲公司认为乙公司技术方案有缺陷，验收为不
44、合格，并拒付工程款。后乙公司诉至法院，法院审不合格，并拒付工程款。后乙公司诉至法院，法院审理后认为，合同中约定了验收标准是乙公司的技术方理后认为，合同中约定了验收标准是乙公司的技术方案，乙公司按照该技术方案进行改造符合合同约定，案，乙公司按照该技术方案进行改造符合合同约定，法律判决甲公司按照合同约定支付乙公司工程款及利法律判决甲公司按照合同约定支付乙公司工程款及利息。息。第58页，本讲稿共119页合同文本存在的法律风险合同文本存在的法律风险n案例案例1111：甲公司（买方）同乙公司（卖方）签订了环保设备改甲公司（买方）同乙公司（卖方）签订了环保设备改造合同，合同约定乙公司设备改造达到的环保质量
45、造合同，合同约定乙公司设备改造达到的环保质量标准，但没有约定验收时试验煤种，设备改造完成标准，但没有约定验收时试验煤种，设备改造完成后，验收阶段，因煤种不同导致验收结果不同，以后，验收阶段，因煤种不同导致验收结果不同，以甲公司日常使用的煤种测试，验收不合格，以优质甲公司日常使用的煤种测试，验收不合格，以优质煤测试，验收合格，双方发生争议，后诉至法院，煤测试，验收合格，双方发生争议，后诉至法院，甲公司败诉。甲公司败诉。第59页，本讲稿共119页案例启示：案例启示：n7.7.关注验收标准和验收方法条款约定不完备导致的法关注验收标准和验收方法条款约定不完备导致的法律风险。主要体现：律风险。主要体现：
46、n合同约定同实际需要相脱节，没有根据合同标的的合同约定同实际需要相脱节，没有根据合同标的的性质约定验收标准和验收方法，相关此类条款针对性质约定验收标准和验收方法，相关此类条款针对性、实用性不强。性、实用性不强。n 如对于非标件需要特定标准的约定为国家标准、进口如对于非标件需要特定标准的约定为国家标准、进口件约定为国家标准、验收标准不明确或验收标准条款件约定为国家标准、验收标准不明确或验收标准条款没有考虑使用的配套性、以对方的技术标准作为验收没有考虑使用的配套性、以对方的技术标准作为验收标准。标准。n需要计量手段的没有约定误差标准等问题。需要计量手段的没有约定误差标准等问题。第60页，本讲稿共1
47、19页合同文本存在的法律风险合同文本存在的法律风险n案例案例1212：甲公司同乙公司签订了节能项目能源管理类合同，合同约定乙公甲公司同乙公司签订了节能项目能源管理类合同，合同约定乙公司自行出资为甲公司进行节能改造，改造完成后，乙公司分享节司自行出资为甲公司进行节能改造，改造完成后，乙公司分享节约煤气的收益。收益约煤气的收益。收益=产量产量*节气量节气量*煤气单价。合同中没有煤气单价。合同中没有明确产量数量，也没有明确是现有产量还是包括增量。明确产量数量，也没有明确是现有产量还是包括增量。分分享期限为享期限为3年，在第二年，公司扩建，产量翻了一番，计算第二年年，在第二年，公司扩建，产量翻了一番，
48、计算第二年节气收益时，乙公司要求按照增加后的产量计算节气收益。甲公司节气收益时，乙公司要求按照增加后的产量计算节气收益。甲公司认为产量是现有产量，没有考虑增产的问题。双方发生争议。这个认为产量是现有产量，没有考虑增产的问题。双方发生争议。这个案例中还要考虑能源的市场价格变动风险。案例中还要考虑能源的市场价格变动风险。第61页，本讲稿共119页案例启示：案例启示：n8.8.权利义务条款等合同主要条款不明确导致的合权利义务条款等合同主要条款不明确导致的合同法律风险的增加。同法律风险的增加。n主要包括权利义务条款不明确、约定不当（许多主要包括权利义务条款不明确、约定不当（许多合同中写相关事宜另行商议
49、等条款缺乏实质性约合同中写相关事宜另行商议等条款缺乏实质性约定）；定）；n对权利义务的假设未能穷尽可能性。对权利义务的假设未能穷尽可能性。第62页，本讲稿共119页合同文本存在的法律风险合同文本存在的法律风险n9.9.合同违约责任条款操作性不强，违约责任缺乏具合同违约责任条款操作性不强，违约责任缺乏具体的计算标准和方法：体的计算标准和方法：*有的合同约定有的合同约定“一方违约，承担违约责任或按法律一方违约，承担违约责任或按法律规定承担违约责任规定承担违约责任”；*有的合同约定了由对方有的合同约定了由对方“予以赔偿予以赔偿”，但没有赔偿，但没有赔偿标准。标准。*部分义务缺乏对应的违约责任，所约定
50、违约责部分义务缺乏对应的违约责任，所约定违约责任没有可识别性任没有可识别性。（。（收款类合同与付款类合同）收款类合同与付款类合同）第63页，本讲稿共119页合同文本存在的法律风险合同文本存在的法律风险n10.10.争议管辖地条款不明确导致的法律争议管辖地条款不明确导致的法律风险。风险。第64页，本讲稿共119页只有以下五个地方的法院可供当事人协议管辖：只有以下五个地方的法院可供当事人协议管辖：原告所在地；被告所在地；合同签订地；原告所在地；被告所在地；合同签订地；合同履行地；标的物所在地合同履行地；标的物所在地。但是。但是不得违反不得违反专属管辖和级别管辖的规定。专属管辖和级别管辖的规定。第6