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1、1上市公司独立董事制度专题上市公司独立董事制度专题页码2国际上主要的公司治理结构国际上主要的公司治理结构美国的公司治理结构设独立董事没有监事会德国的公司治理结构两层董事会页码美国的公司治理结构美国的公司治理结构-独立董事制度独立董事制度股东大会董事会经理层独立董事股东大会董事会股东大会董事会股东大会经理层董事会股东大会经理层董事会股东大会独立董事经理层董事会股东大会独立董事经理层董事会股东大会3德国的公司治理结构德国的公司治理结构两层董事会制度两层董事会制度董事会监事会股东大会经理层4 我国最初的公司治理结构中没有设独立董事。我国最初的公司治理结构中没有设独立董事。旧公司法规定：旧公司法规定：
2、“三权分立三权分立”制度，即决策权制度，即决策权、经营管理权、监督权分属于股东大会、董事会、经营管理权、监督权分属于股东大会、董事会、监事会。监事会。我国的公司治理结构我国的公司治理结构“制度怪胎制度怪胎”1”15我国的公司治理结构我国的公司治理结构“制度怪胎制度怪胎”2”2股东大会董事会经理层股东大会股东大会监事会监事会监事会股东大会监事会董事会股东大会监事会董事会股东大会监事会经理层董事会股东大会监事会6l监事会监督权行使难的困局监事会监督权行使难的困局l第一，客观上不能管。监事会与董事会的产生方式相同，均由股东会选举产生，监事会没有监督的动力。l第二，主观上管不了。由于监事会人员构成不合
3、理，很多公司的监事是企业的政工、人事、行政、工会干部，不具备基本的财务知识，缺乏履行职责的能力。l第三，是监事会缺乏监督手段，旧法对监事会职权的规定条文过粗，缺乏可操作性。我国的公司治理结构我国的公司治理结构“制度怪胎制度怪胎”3”37我国的公司治理结构我国的公司治理结构“制度怪胎制度怪胎”4”4l监事会监督权行使难困局的解决之路监事会监督权行使难困局的解决之路l2001年8月16日，中国证监会证监发2001102号文关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见规定在上市公司推行独立董事制度。8我国的公司治理结构我国的公司治理结构“制度怪胎制度怪胎”5”5股东大会董事会监事会经理层专门委员会独立董
4、事股东大会股东大会股东大会监事会股东大会董事会监事会股东大会董事会监事会股东大会专门委员会董事会监事会股东大会专门委员会董事会监事会股东大会经理层专门委员会董事会监事会股东大会经理层专门委员会董事会监事会股东大会独立董事经理层专门委员会董事会监事会股东大会9 新公司法中新公司法中“第五节上市公司组织机构的特第五节上市公司组织机构的特别规定别规定”要求：上市公司设立独立董事，具体办法要求：上市公司设立独立董事，具体办法由国务院规定。由国务院规定。我国从法律层面上确定了上市独立董我国从法律层面上确定了上市独立董事制度。事制度。我国的公司治理结构我国的公司治理结构“制度怪胎制度怪胎”5”510l具有
5、“中国特色”的上市公司治理l我国的上市公司，有监事、有独立董事，有内部审监事、有独立董事，有内部审计部门计部门，占市场主体的国企上市公司还有纪检监察纪检监察部门部门，制度之“复杂”为世界罕见。我国的公司治理结构我国的公司治理结构“制度怪胎制度怪胎”6”611l公司法l关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见l上市公司治理准则独立董事制度独立董事制度涉及涉及独立董事制度的主要法律法规独立董事制度的主要法律法规12独立董事的定义独立董事的定义l独立董事制度也叫独立的外部董事独立的外部董事制度l独立董事指不在公司担任不在公司担任除董事外的其他职务其他职务，并与其所受聘的上市公司及其主要股东上市公司及
6、其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断独立客观判断的关系的董事。13外部董事与独立董事的异同外部董事与独立董事的异同l外部董事(outside board member)是指非本公司员工的外部人员非本公司员工的外部人员担任的董事。外部董事不在公司担任除董事和董事会专门委员会有关职务外的其他职务，与其担任董事的公司不存在任何可能影响其公正履行外部董事职务的关系。如本人及其直系亲属近两年内未曾在公司和公司的全资、控股子企业任职，未曾从事与公司有关的商业活动，不持有公司所投资企业的股权，不在与公司同行业的企业或与公司有业务关系的单位兼职等。l外部董事的范畴包括独立董事，两者的区别在于独立董事还独
7、立于股东。14董事董事外部董事外部董事独立董事独立董事独立董事独立董事1/31/3董事董事15独立董事任职资格独立董事任职资格-1-1l独立董事作为董事，同样需要满足董事的任职资格独立董事作为董事，同样需要满足董事的任职资格l（一）无民事行为能力或者限制民事行为能力；（无）（无）l（二）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；（贪）（贪）l（三）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；（不）（不）l（四）担任因违法被
8、吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；（官）（官）l（五）个人所负数额较大的债务到期未清偿。公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。（钱）（钱）16独立董事任职资格独立董事任职资格-2-2l其他资格其他资格 1、独立独立性 2、具备上市公司运作的基本知识，熟悉相关法律、行政法规、规章及规则；3、具有五年以上五年以上法律、经济或者其他履行独立董事职责所必需的工作经验；4、公司章程规定的其他条件。*独立董事原则上最多在独立董事原则上最多在5 5家上市公司兼任独立董事。家上市公司兼任
9、独立董事。17独立董事任职资格独立董事任职资格-3-3l独立性解释独立性解释（一）在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属、主要社会任职的人员及其直系亲属、主要社会关系关系；（二）直接或间接持有上市公司已发行股份1以上以上或者是上市公司前十前十名股东中的自然人股东及其直系亲属名股东中的自然人股东及其直系亲属；（三）在直接或间接持有上市公司已发行股份5以上的股东单位或者在以上的股东单位或者在上市公司前五名股东单位任职的人员上市公司前五名股东单位任职的人员及其直系亲属；（四）最近一年内最近一年内曾经具有前三项所列举情形的人员；（五）为上市公司或者其附属企业提供财务、法律、咨询财务、法律、咨询
10、等服务的人员；（六）公司章程规定的其他人员；（七）中国证监会认定的其他人员。18独立董事的义务独立董事的义务l独立董事对公司及全体股东公司及全体股东负有诚信与勤勉诚信与勤勉义务。l独立董事应按照相关法律、法规、公司章程的要求，认真履行职责，维护公司整体利益，尤其要关注中小股东的合法权益不受损害。尤其要关注中小股东的合法权益不受损害。l独立董事应独立履行职责，不受不受公司主要股东、实际控制人、以及其他与上市公司存在利害关系的单位或个人的影响影响。19独立董事组成独立董事组成l上市公司董事会成员中应当至少包括三分之一至少包括三分之一独立董事。l至少包括一名会计专业人士会计专业人士（会计专业人士是指
11、具有高级职称或注册会计师资格的人士）20独立董事的任职独立董事的任职提名提名l涉及人员：提名人、被提名人l提名人提名前取得被提名人同意。应当充分了解被提名人职业、学历、职称、详细的工作经历、全部兼职等情况。l提名人资格：董事会、监事会、单独或者合并持有上市公司已发行股份1以上的股东。l提名人对其担任独立董事的资格和独立性独立董事的资格和独立性发表意见，被提名人应当就其本人与上市公司之间不存在任何影响其独立客观判断的关系其本人与上市公司之间不存在任何影响其独立客观判断的关系发表公开声明。l取得被提名人同意发表声明提名21独立董事任职独立董事任职-注意事项注意事项l独立董事每届任期与该上市公司其他
12、董事任期相同，任期届满，连选可以连任，但是连任时间不得超过连任时间不得超过六年六年。l独立董事连续连续3 3次次未亲自出席董事会会议的，由董董事会事会提请股东大会予以撤换。22独立董事任职独立董事任职免职免职l免职连续连续3 3次次未亲自出席董事会会议的及公司法中规定的不得担任董事的情形外，独立董事任任期届满前不得无故被免职期届满前不得无故被免职。l提前免职的，上市公司应将其作为特别披露事项特别披露事项予以披露，被免职的独立董事认为公司的免职理由不当的，可以作出公开的声明公开的声明。23独立董事任职独立董事任职辞职辞职l独立董事在任期届满前可以提出辞职可以提出辞职。独立董事辞职应向董事会提交书
13、面辞职报告书面辞职报告，对任何与其辞职有关或其认为有必要引起公司股东和债权人注意的注意的情况进行说明情况进行说明。l独立董事辞职独立董事所占的比例低于1/3董事成员辞职报告在下任独立董事填补其缺额后生效。24独立董事职权独立董事职权l特别职权:l1、重大关联交易（指高于高于300300万元或高于最近经审计净资产值的万元或高于最近经审计净资产值的5 5的关联交的关联交易易）应由独立董事认可后，提交董事会讨论；独立董事作出判断前，可以聘请中介机构出具独立财务顾问报告，作为其判断的依据。l2、向董事会提议聘用或解聘会计师事务所；l3、向董事会提请召开临时股东大会；l4、提议召开董事会；l5、独立聘请
14、外部审计机构和咨询机构；l6、可以在股东大会召开前公开向股东征集投票权。l除了特别职权外，独立董事作为董事还具有一般职权除了特别职权外，独立董事作为董事还具有一般职权25独立董事行使职权应注意问题独立董事行使职权应注意问题l独立董事行使特别职权应当取得全体独立董全体独立董事的二分之一以上事的二分之一以上同意。l26重大事项发表独立意见重大事项发表独立意见-1 l1、提名、任免董事；l2、聘任或解聘高级管理人员；l3、公司董事、高级管理人员的薪酬；l4、上市公司的股东、实际控制人及其关联企业对上市公司现有或新发生的总额高于高于300300万元或高于上市公司最近经审计净资产值的万元或高于上市公司最
15、近经审计净资产值的5 5的借款或其他资金往来借款或其他资金往来，以及公司是否采取有效措施回收欠款；l5、独立董事认为可能损害中小股东权益的事项；l6、公司章程规定的其他事项。l-关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见27重大事项发表独立意见重大事项发表独立意见-2-2lMBOl重大资产重组资产定价l担保l关联交易l以资抵债方案l非标准审计报告l重大交易事项l28重大事项发表独立意见类型重大事项发表独立意见类型l同意l保留意见及其理由l反对意见及其理由l无法发表意见及其障碍29独立董事履行职责的制度保证独立董事履行职责的制度保证-1l知情权-凡须经董事会决策的事项，上市公司必须按法定的时间提前
16、通知独立董事并同时提供足够的资料，独立董事认为资料不充分的，可以要求补充。当2 2名或名或2 2名以上独立董事名以上独立董事认为资料不充分或论证不明确时，可联名书面向董事会提出提出延期召开董事会会议或延期审议延期召开董事会会议或延期审议该事项，董事会应予以采纳。l上市公司向独立董事提供的资料，上市公司及独立董事本人应当上市公司向独立董事提供的资料，上市公司及独立董事本人应当至少保存至少保存5 5年。年。30独立董事履行职责的制度保证独立董事履行职责的制度保证-2l积极配合义务积极配合义务-独立董事行使职权时，上市公司有关人员应当积极配合，不得拒绝、阻碍或隐瞒，不得干预其独立行使职权。31独立董
17、事履行职责的制度保证独立董事履行职责的制度保证-3l公司应当给予独立董事适当的津贴津贴。津贴的标准应当由董事会制订预案，股东大会审议通过，并在公司年报中进行披露。l除上述津贴外，独立董事不应从该上市公司及其主不应从该上市公司及其主要股东或有利害关系的机构和人员取得额外的、未要股东或有利害关系的机构和人员取得额外的、未予披露的其他利益。予披露的其他利益。l上市公司可以建立必要的独立董事责任保险制度，以降低独立董事正常履行职责可能引致的风险。32独立董事制度独立董事制度专门委员会专门委员会l上市公司董事会可以按照股东大会的有关决议设立战略、审计、提战略、审计、提名、薪酬与考核名、薪酬与考核等专门委
18、员会。l专门委员会成员全部由董事组成全部由董事组成。l审计委员会、提名委员会、薪酬与考核委员会审计委员会、提名委员会、薪酬与考核委员会中独立董事应占多数并担任召集人。l审计委员会中至少应有一名独立董事是会计专业人士一名独立董事是会计专业人士。33独立董事制度独立董事制度审计委员会审计委员会l(1)提议聘请或更换外部审计机构；l(2)监督公司的内部审计制度及其实施；l(3)负责内部审计与外部审计之间的沟通；l(4)审核公司的财务信息及其披露；l(5)审查公司的内控制度。34独立董事制度独立董事制度薪酬与考核委员会薪酬与考核委员会l(1)研究董事、经理人员的选择标准和程序并提出建议；l(2)广泛搜寻合格的董事和经理人员的人选；l(3)对董事候选人和经理人选进行审查并提出建议。35独立董事制度独立董事制度提名委员会提名委员会l(1)研究董事与经理人员考核的标准，进行考核并提出建议；l(2)研究和审查董事、高级管理人员董事、高级管理人员的薪酬政策与方案。36THANK YOU！37