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1、第三章 国际私法立法与学说的历史发展 国际私法（冲突法）学说适用外国法的理由选择应适用法律的原则国际私法立法国际私法的统一国际私法学说的发展四个阶段：国际私法的萌芽（13，14世纪）法则区别说时期（1418世纪，初创阶段）近代冲突法/国际私法 （19世纪，兴盛阶段）当代冲突法/国际私法（20世纪，新的发展阶段）国际私法的萌芽古罗马时期种族法时期属地法时期国际私法的萌芽 万民法 调整异邦之间、异邦人与罗马公民之间的权利 与义务关系，是实体法。种族法 各民族人适用各自的法律。“常常是走在一起或坐在一起的5个人中，每个人都在自 己的法律的效力下生活”属地法 凡在某一领地内居住的人，不论属于什么民族，
2、一概不 得适用其本族的法律，而必须受当地法律的约束。法则区别说时期十三至十八世纪国际私法学说史 三个阶段：意大利的法则区别说（13世纪末14世纪）法国的法则区别说（16世纪）荷兰的法则区别说（17世纪）意大利的法则区别说 法律的域内效力和域外效力问题 将法则区分为不同种类而分别决定其适用范围：1、人法，关于人的身份、能力和地位的法则。人法具有域外效力。2、物法，适用于物的法则。物法只具有域内效力。实例意大利 英国 不动产 被继承人继承法：近亲属均分 继承法：长子继承法国的法则区别说杜摩林-意思自治说 达让特莱-属地主义原则 混合法则-兼有人法和物法的性质，但又难以区分。与物法一样，只具有域内效
3、力。加涅夫妇财产制案里昂 巴黎 不动产 住所分别财产制 共同财产制 夫妻之间无财产契约 默示意思荷兰的法则区别说胡伯-解决法律冲突的三个原则：1一国的法律只在其领域内有效并拘束其全体居民；2在一国领域内的一切人，不论是定居还是暂时居住，都应视为该国的居民；3各国的统治者出于“礼让”，应互相尊重他国法律，只要无损于本国权益，就应使之有效。存在的问题人法和物法等的区分是否足够？随着生活关系多样化、法律关系复杂化和法规性质复合化，法则区别说不能适应实际要求近代冲突法/国际私法萨维尼-法律关系本座说孟西尼-解决法律冲突的三原则 施托里 戴赛-既得权说 当代冲突法/国际私法现代美国国际私法学 柯里的政府
4、利益说 最密切联系说 欧洲大陆国际私法学 拉沛尔的比较法说 弗朗西斯卡基斯的“法律直接适用说”现代美国国际私法学传统冲突法存在的问题-根据单一的法律适用依据（连接点）适用法律：侵权适用侵权行为地法 合同适用合同缔结地法机械、僵化，可能导致不合理的结果实例纽约 安大略 两个纽约人：开车人 事故发生地 搭车人 搭车人受伤 纽约州法律：安大略法律：保护纽约州的受侵害人 保护安大略的保险公司 受侵害人可以获得赔偿 免费搭车人不能获得赔偿 柯里-政府利益说 虚假法律冲突与真实法律冲突 法院解决法律冲突的方法：首先审查法院地和其他有关州的法律，确定这些法律的根本政策（立法目的），以决定哪一个州在将其法律适
5、用于特定案件时具有利益（利害关系）；如果法院认定其中只有一个州具有正当利益（虚假冲突的情况），则适用该州法律；如果两个州都具有正当利益（真实冲突的情况），则如法院地所在州有利益，应适用法院地法律。其他情况：均无利益-可适用法院地法（既然适用他州法律不尽合理）法院地无利益的虚假冲突-适用有利益州的法律 法院地无利益的真实冲突-拒绝管辖（非方便法院说）或选择有利 益州之一的法律（进行比较或适用与己 类似法律）均无利益X州 Y州 原告（乘客）被告（驾车人）侵权地 车库、保险 免费搭车不予赔偿 予以赔偿 驾车人利益 乘客利益 法院地无利益的虚假冲突加州（法院地）密苏里州 俄亥俄州被告（侵权人）撞车地
6、原告（被侵权人）无赔偿限额 有赔偿限额 无赔偿限额关心被侵权人 关心侵权人 关心被侵权人法院地无利益的真实冲突加州（法院地）密苏里州 俄亥俄州撞车地 被告（侵权人）原告（被侵权人）无赔偿限额 有赔偿限额 无赔偿限额关心被侵权人 关心侵权人 关心被侵权人比较损害（巴克斯特比较损害（巴克斯特 Wiliam F.Baxter)在发生真实冲突时，若某州法律不予适用将使该州基本政策受损害最大，则应适用该州法律 例一 加州（法院地）内华达州 醉酒者 酒店经营者（被告）受伤者（原告）经常向加州顾客兜售酒 酒店经营者对其顾客 无此规定 醉酒伤人承担民事责任 保护其被醉酒者伤害之居民 保护其酒店经营者 例二加州
7、（法院地）路易斯安那州加州公司（原告）路易斯安那公司（被告）原告雇员在被告处洽谈业务时受伤，原告要 求被告赔偿500万美元公司因其主要雇员不能服务 不允许受到损失可要求赔偿（过时法律）问题讨论A州 B州已婚妇女-担保合同-商人毁约 要求履约法律：已婚妇女无缔约能力 已婚妇女有缔约能力保护已婚妇女免受财产损失 保护商人的商业交易安全 最密切联系说美国冲突法重述（第二次）考虑的7原则（第6条）：州际和国际体制的需要 法院地的相关政策 其他州的相关政策 对正当期望的保护 特定领域法律所依据的基本政策 结果的确定性、可预见性和一致性 拟适用的法律易于确定和适用特定联系-各种问题侵权（第145条）在采用第6条的原则决定适用于侵权的某个问题的法律时，应当加以考虑的联系包括：（1）损害发生地；（2）加害行为发生地；（3）当事人的住所、居所、国籍、公司成立地和营业地；（4）当事人之间有联系时其联系最集中的地方。合同（第188条）在采用第6条的原则决定适用于合同的法律时，应考虑的联系包括：（1）合同的缔结地；（2）合同的谈判地；（3）合同的履行地；（4）合同的标的物所在地；（5）当事人的住所、居所、国籍、公司成立地和营业地。例一纽约 英国 夫妻 结婚生子丈夫到纽约再婚 离婚 抚养费妻子到纽约诉讼要抚养费与丈夫达成协议-撤诉丈夫承诺支付抚养费妻子承诺不再起诉丈夫违背诺言，妻子再起诉