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1、合同法基础知识培训实务第1页，共73页，编辑于2022年，星期六内容概要第一章第一章 概述概述 1.合同法简介合同法简介 2.2.合同法内容 3.合同法原则合同法原则第二章第二章 合同法合同法第三章第三章 合同签订过程中风险防范合同签订过程中风险防范第2页，共73页，编辑于2022年，星期六第一章第一章 概述概述重点内容：重点内容：掌握合同概念、合同法基本内容、合同法原则、掌握合同概念、合同法基本内容、合同法原则、合同的形式合同的形式第3页，共73页，编辑于2022年，星期六一、一、合同法简介合同法简介 合同，指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同法
2、是调整平等的民事主体之间合同关系的法律规范的总称。第4页，共73页，编辑于2022年，星期六二、二、合同法的内容合同法的内容 中华人民共和国合同法中华人民共和国合同法已由中华人民共和国第九届全国人民代表大会第已由中华人民共和国第九届全国人民代表大会第二次会议于二次会议于19991999年年3 3月月1515日通过，自日通过，自19991999年年1010月月1 1日起施行。共计第二十三章四日起施行。共计第二十三章四百二十八条。百二十八条。总总总总 则则则则 第一章第一章第一章第一章 一般规定一般规定一般规定一般规定 第二章第二章第二章第二章 合同的订立合同的订立合同的订立合同的订立 第三章第三
3、章第三章第三章 合同的效力合同的效力合同的效力合同的效力 第四章第四章第四章第四章 合同的履行合同的履行合同的履行合同的履行 第五章第五章第五章第五章 合同的变更和转让合同的变更和转让合同的变更和转让合同的变更和转让 第六章第六章第六章第六章 合同的权利义务终止合同的权利义务终止合同的权利义务终止合同的权利义务终止 第七章第七章第七章第七章 违约责任违约责任违约责任违约责任 第八章第八章第八章第八章 其他规定其他规定其他规定其他规定 分分分分 则则则则 第九章第九章第九章第九章 买卖合同买卖合同买卖合同买卖合同 第十章第十章第十章第十章 供用电、水、气、热力合同供用电、水、气、热力合同供用电、
4、水、气、热力合同供用电、水、气、热力合同 第十一章第十一章第十一章第十一章 赠与合同赠与合同赠与合同赠与合同 第十二章第十二章第十二章第十二章 借款合同借款合同借款合同借款合同 第十三章第十三章第十三章第十三章 租赁合同租赁合同租赁合同租赁合同 第十四章第十四章第十四章第十四章 融资租赁合同融资租赁合同融资租赁合同融资租赁合同 第十五章第十五章第十五章第十五章 承揽合同承揽合同承揽合同承揽合同 第十六章第十六章第十六章第十六章 建设工程合同建设工程合同建设工程合同建设工程合同 第十七章第十七章第十七章第十七章 运输合同运输合同运输合同运输合同 第十八章第十八章第十八章第十八章 技术合同技术合同
5、技术合同技术合同 第十九章第十九章第十九章第十九章 保管合同保管合同保管合同保管合同 第二十章第二十章第二十章第二十章 仓储合同仓储合同仓储合同仓储合同 第二十一章第二十一章第二十一章第二十一章 委托合同委托合同委托合同委托合同 第二十二章第二十二章第二十二章第二十二章 行纪合同行纪合同行纪合同行纪合同 第二十三章第二十三章第二十三章第二十三章 居间合同居间合同居间合同居间合同第5页，共73页，编辑于2022年，星期六三、合同法的基本原则三、合同法的基本原则平等原则平等原则 自愿原则自愿原则 公平原则公平原则 诚实信用原则诚实信用原则 合法原则和公序良俗原则合法原则和公序良俗原则第6页，共73
6、页，编辑于2022年，星期六第二章第二章 合同法合同法内容概要：内容概要：第一节 合同的订立第二节 合同的效力第三节 合同的履行第四节 合同的变更和转让和终止第五节 违约责任第7页，共73页，编辑于2022年，星期六第一节第一节 合同的订立合同的订立一、合同的形式一、合同的形式 书面形式书面形式书面形式书面形式 （合同书、信件、电报、电传、传真、电子数据交换和电（合同书、信件、电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）子邮件）口头形式口头形式口头形式口头形式 （当面谈判、电话）（当面谈判、电话）其他形式其他形式其他形式其他形式 （行为，默示等）（行为，默示等）合同法合同法第十条：当事人订立合同
7、，有第十条：当事人订立合同，有书面形式、口头书面形式、口头形式、和其他形式形式、和其他形式。法律、行政法规法律、行政法规规定规定采用书面形式的，应当采用书面形采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人式。当事人约定约定采用书面形式的，应当采用书面形式。采用书面形式的，应当采用书面形式。第8页，共73页，编辑于2022年，星期六二、合同的主要条款二、合同的主要条款（一）当事人的名称或者姓名和住所；（一）当事人的名称或者姓名和住所；（一）当事人的名称或者姓名和住所；（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（二）标的；（二）标的；（二）标的；（三）数量；（三）数量；（三）数量；（三）数量；（四）
8、质量；（四）质量；（四）质量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（五）价款或者报酬；（五）价款或者报酬；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（六）履行期限、地点和方式；（六）履行期限、地点和方式；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（七）违约责任；（七）违约责任；（七）违约责任；（八）解决争议的方法（八）解决争议的方法（八）解决争议的方法（八）解决争议的方法（仲裁与诉讼）（仲裁与诉讼）（仲裁与诉讼）（仲裁与诉讼）第9页，共73页，编辑于2022年，星期六三、订立合同的方式三、订立合同的方式合同法第十三条：当事人订立合同，采取第十三条：当事人订立合同，采取要约、承诺方式。要约：
9、要约：是指是指希望和他人订立合同希望和他人订立合同的意思表示。的意思表示。(指向特指向特定人）定人）承诺：承诺：受要约人同意受要约人同意接受要约的条件以缔结合同的意思表示。要约人要约人要约人要约人受要约人受要约人受要约人受要约人要约要约要约要约要要要要约约约约撤撤撤撤回回回回要要要要约约约约撤撤撤撤销销销销承诺承诺承诺承诺要约人要约人要约人要约人承承承承诺诺诺诺撤撤撤撤回回回回要约到达后要约到达后承诺尚未发承诺尚未发出前出前要约发出后要约发出后未到达前或未到达前或到达时到达时承诺发出后承诺发出后尚未到达前尚未到达前或到达时或到达时第10页，共73页，编辑于2022年，星期六四、合同的成立1 1
10、、合同成立的条件、合同成立的条件 1）承诺生效时合同成立）承诺生效时合同成立）承诺生效时合同成立）承诺生效时合同成立。2）承诺通知到达要约人时生效。承诺通知到达要约人时生效。承诺通知到达要约人时生效。承诺通知到达要约人时生效。2 2、例外情况（现行法的漏洞）、例外情况（现行法的漏洞）、例外情况（现行法的漏洞）、例外情况（现行法的漏洞）1 1）实践合同，还要交付实物，合同才成立；）实践合同，还要交付实物，合同才成立；2）合合合合同同同同需需需需要要要要经经经经有有有有关关关关部部部部门门门门批批批批准准准准，合合合合同同同同成成成成立立立立是是是是批批批批 准之日，不是承活生效之日。准之日，不是
11、承活生效之日。准之日，不是承活生效之日。准之日，不是承活生效之日。3 3、承诺生效时间是合同成立的时间、承诺生效时间是合同成立的时间、承诺生效时间是合同成立的时间、承诺生效时间是合同成立的时间 4 4、承诺生效的地点为合同成立的地点、承诺生效的地点为合同成立的地点、承诺生效的地点为合同成立的地点、承诺生效的地点为合同成立的地点第11页，共73页，编辑于2022年，星期六第二节第二节 合同的效力合同的效力一、合同生效的要件：一、合同生效的要件：行为人具有相应的民事行为能力行为人具有相应的民事行为能力 意思表示真实 不违反法律和社会公共利益不违反法律和社会公共利益 合同必须具备法律所要求的形式合同
12、必须具备法律所要求的形式 效力有瑕疵的合同效力待定的合同可撤销的合同无效的合同第12页，共73页，编辑于2022年，星期六合同成立与生效的比较合同成立与生效的比较第13页，共73页，编辑于2022年，星期六二、二、无效合同无效合同（一）一方以欺欺诈诈、胁胁迫迫的手段订立合同，损害国家利益；（二二）恶恶意意串串通通，损损害害国国家家、集集体体或或者者第第三三人利益；人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第14页，共73页，编辑于2022年，星期
13、六免责条款的无效情况（一）造成对方人身伤害的；（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。案例：游泳场的免责声明 第15页，共73页，编辑于2022年，星期六三、可变更或可撤销的合同可变更或可变更或撤销的合同撤销的合同 1 1 重大误解重大误解 2 2 显失公平显失公平 3 3 欺诈欺诈 4 4 胁迫胁迫 5 5 乘人之危乘人之危第16页，共73页，编辑于2022年，星期六重大误解q重大误解，指因自己的过错而对合同的内容等发生误重大误解，指因自己的过错而对合同的内容等发生误解。包括单方的误解，和双方的误解。解。包括单方的误解，和双方的误解。q构成要件：构成要件：1 1因误解作出意思表示因误解作
14、出意思表示 2对合同的内容发生重大误解对合同的内容发生重大误解 3误误解解是是由由于于自自己己的的过过失失造造成成。法法律律不不允允许许当当事事人人故故意或重大过失的情况下，撤销合同。意或重大过失的情况下，撤销合同。4 4因重大误解导致表意人遭受较大的损失。第17页，共73页，编辑于2022年，星期六显失公平q显失公平：一方在订立合同时因情况紧迫或缺乏显失公平：一方在订立合同时因情况紧迫或缺乏经验而订立的明显对自己有重大不利的合同经验而订立的明显对自己有重大不利的合同 q显失公平的构成要件显失公平的构成要件1 1客观要件：客观要件：给付与对待给付失去平衡；给付与对待给付失去平衡；2 2主观要件
15、：主观要件：订立合同时，利用优势、对方缺乏经验或轻信等。包括：订立合同时，利用优势、对方缺乏经验或轻信等。包括：【1 1】利用优势利用优势 【2】未履行告知义务未履行告知义务 【3 3】利用对方无经验或轻率利用对方无经验或轻率第18页，共73页，编辑于2022年，星期六趁人之危q利用他人的为难紧迫等需要，强迫订立合同条款。如，抢救落井者时，提出巨额的报酬要求。q与显失公平竞合 第19页，共73页，编辑于2022年，星期六四、四、撤销权的消灭事由撤销权的消灭事由（一）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年（除斥期间性质）内没有行使撤销权；（二）具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确
16、表示或者以自己的行为放弃撤销权。第20页，共73页，编辑于2022年，星期六五、五、无效或被撤销的法律后果无效或被撤销的法律后果1、返返还还财财产产。合合同同法法第第5858条条：合合同同无无效效或或者者被被撤撤销销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；后，因该合同取得的财产，应当予以返还；2 2、折折折折价价价价补补补补偿偿偿偿。合合同同法法第第5858条条条条：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。3 3、赔赔偿偿损损失失。合合合合同同同同法法法法第第第第5858条条条条：合同无效或者被撤销后，有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有
17、过错的，应当各自承担相应的责任，性质为缔约上的过失责任。缔约上的过失责任。缔约上的过失责任。缔约上的过失责任。第21页，共73页，编辑于2022年，星期六第三节第三节 合同的履行合同的履行一、合同的履行制度（一）概念合同的履行，指合同债务人按照合同约定的或法律的规定，全面地、正确地履行自己的所承担的义务。第22页，共73页，编辑于2022年，星期六（二）合同履行的原则（二）合同履行的原则1 1、全面履行原则、全面履行原则2 2、附随义务、附随义务、附随义务、附随义务合同法合同法第六十条：第六十条：当事人应当当事人应当按照约定全面履行按照约定全面履行自己自己的义务。的义务。当事人应当当事人应当遵
18、循诚实信用原则遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的，根据合同的性质、目的和交和交 易习惯履行通知、协助、保密等义务。易习惯履行通知、协助、保密等义务。案例：案例：住宿酒店车子丢失，停车场有无责任？福住宿酒店车子丢失，停车场有无责任？福 田法院作出判决田法院作出判决停车场对车辆丢失负全责停车场对车辆丢失负全责停车场对车辆丢失负全责停车场对车辆丢失负全责第23页，共73页，编辑于2022年，星期六（三）合同的补缺性方法（三）合同的补缺性方法q合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。补缺性法
19、律规定（合同法第补缺性法律规定（合同法第63条）：条）：（一）质量要求（一）质量要求 （四）履行期限（四）履行期限（二）价款或者报酬（二）价款或者报酬 （五）履行方式（五）履行方式（三）履行地点（三）履行地点 （六）履行费用的负担（六）履行费用的负担第24页，共73页，编辑于2022年，星期六二、二、合同履行中的抗辩权合同履行中的抗辩权 在全同履行中，当事人可享有同时履行抗辩权、先履行抗辩权、不安抗辩权。这些抗辩权利的设置，使当事人在法定情况下可以对抗对方的请求权，使当事人的拒绝履行不构成违约，可以更好地维护当事人的利益。第25页，共73页，编辑于2022年，星期六当事人互负到期债务，没有先后
20、履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求，一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。（一）同时履行抗辩权（一）同时履行抗辩权第26页，共73页，编辑于2022年，星期六（二）先履行抗辩权（二）先履行抗辩权当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定时，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。第27页，共73页，编辑于2022年，星期六（三）不安抗辩权（三）不安抗辩权合同法合同法第六十八条：应当先履行债务的当事人，有第六十八条：应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履
21、行：确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：u（1 1）对方当事人经营状况严重恶化；）对方当事人经营状况严重恶化；u（2 2）对方当事人转移财产、抽逃资金以逃避债务u（3 3）对方当事人丧失商业信誉；）对方当事人丧失商业信誉；u（4 4）对方当事人有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形第28页，共73页，编辑于2022年，星期六三、三、合同履行中的保全制度合同履行中的保全制度合同保全制度，是指法律为防止因债务人财产的不当减少致使债权人债权的实现受到危害，而设置的保全债务人责任财产的法律制度。具体包括债权人代位权制度和债权人撤销权制度。第29页，共73页，编辑于2022年，星期六（一）
22、代位权（一）代位权代位权：当债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，以保证债权实现债权人债权人第三人第三人债务人债务人 存在合法债务存在合法债务存在债务且怠于行使存在债务且怠于行使第30页，共73页，编辑于2022年，星期六（二）撤销权（二）撤销权撤销权：指债权人对于债务人所为的危害债权人的行为，请求人民法院予以撤销的权利。债权人债权人第三人第三人债务人债务人存在合法债务存在合法债务免除债务低价销售等损害免除债务低价销售等损害债权人债权人注：撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有
23、行使撤销权的，该撤销权消灭。第31页，共73页，编辑于2022年，星期六第四节第四节 合同的变更、转让和终止合同的变更、转让和终止一、合同的变更一、合同的变更1、合同的变更有协议变更和依法变更两种2、以协商形式变更合同，若合同变更的内容约定不明确的，就推定为合同未变更，当事人仍应依照原合同的约定履行各自的义务 第32页，共73页，编辑于2022年，星期六二、合同的转让二、合同的转让（一）、合同权利的转让（一）、合同权利的转让p1、债权人转让权利的，应当通知债务人。p2、债权人转让权利的通知不得撤销，但经受 让人同意的除外3、下列情形下合同不可转让：根据合同性质不得转让。按照当事人约定不得转让。
24、依照法律规定不得转让。基于个人信任关系而发生基于个人信任关系而发生基于个人信任关系而发生基于个人信任关系而发生的债权。如的债权。如的债权。如的债权。如雇佣、委托、雇佣、委托、雇佣、委托、雇佣、委托、租赁租赁租赁租赁等合同所生债权。等合同所生债权。等合同所生债权。等合同所生债权。专为特定债权人利益而存在专为特定债权人利益而存在专为特定债权人利益而存在专为特定债权人利益而存在的债权。例如专向的债权。例如专向的债权。例如专向的债权。例如专向特定人特定人特定人特定人讲授外语的讲授外语的讲授外语的讲授外语的合同债权合同债权合同债权合同债权。不作为债权不作为债权不作为债权不作为债权。例如，竞业禁。例如，竞
25、业禁。例如，竞业禁。例如，竞业禁止约定。止约定。止约定。止约定。第33页，共73页，编辑于2022年，星期六（二）、合同义务的转让（二）、合同义务的转让1、合同法合同法第八十四条：债务人将合同的第八十四条：债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。债权人同意。2、当事人一方经对方同意，可以将自己在合当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。同中的权利和义务一并转让给第三人。第34页，共73页，编辑于2022年，星期六三、合同的终止三、合同的终止（一）合同终止的事由：（一）合同终止的事由：1 1、债务已经按照
26、约定履行；、债务已经按照约定履行；2、合同解除；、合同解除；3 3、债务相互抵消；、债务相互抵消；4 4、债务人依法将标的物提存；5、债权债务同归于一人；6 6、债权人免除债务；7 7、法律规定或者当事人约定、法律规定或者当事人约定 终止的其他情形。终止的其他情形。第35页，共73页，编辑于2022年，星期六（二）合同的解除（二）合同的解除1、协商解除协商解除协商解除协商解除：当事人协商一致可解除合同。：当事人协商一致可解除合同。：当事人协商一致可解除合同。：当事人协商一致可解除合同。2 2、法定解除法定解除法定解除法定解除。有下列情形之一的，当事人可解。有下列情形之一的，当事人可解。有下列情
27、形之一的，当事人可解。有下列情形之一的，当事人可解 除合同：除合同：除合同：除合同：因不可抗力致使不能实现合同目的；因不可抗力致使不能实现合同目的；在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明明不履行主要债务不履行主要债务；（预期违约）；（预期违约）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；行；当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；法律规定的其他情形。法律规定的其他情形。
28、注意：以通知通知的方式解除的方式解除第36页，共73页，编辑于2022年，星期六第五节第五节 违约责任违约责任违约责任的形式：违约责任的形式：p继续履行 p采取补救措施 （修理、更换、重做、退货、减少价款或报酬）p赔偿损失 p支付违约金 p定金 第37页，共73页，编辑于2022年，星期六一、继续履行一、继续履行适用条件适用条件：1、有违约行为的存在2、非违约方须在合理的期限内提出继续履 行的请求3、依据法律和合同的性质能够履行4、实际履行在事实上是可能的和在经济上是合理的第38页，共73页，编辑于2022年，星期六二、损害赔偿二、损害赔偿（一）、概念：（一）、概念：（一）、概念：（一）、概念
29、：指违约方因不履行或不完全履行合同指违约方因不履行或不完全履行合同义务而给对方造成损失，依法和依据合同的规定应承义务而给对方造成损失，依法和依据合同的规定应承担的赔偿损失的责任。担的赔偿损失的责任。（二）合同法规定的赔偿归则：（二）合同法规定的赔偿归则：（二）合同法规定的赔偿归则：（二）合同法规定的赔偿归则：1 1、完全赔偿归则（、完全赔偿归则（、完全赔偿归则（、完全赔偿归则（113113条）条）条）条）当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的包括合同履行后可以获得的利益利益。（实际
30、损失和可得利益损失实际损失和可得利益损失）第39页，共73页，编辑于2022年，星期六（二）、可预见性规则（二）、可预见性规则（113113条）条）当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因于因违约所造成的损失违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的，包括合同履行后可以获得的利益，利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。应当预见到的因违反合同可能造成的损失。（三）、减轻
31、损害规则（三）、减轻损害规则（119119条）条）当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。扩大的损失要求赔偿。第40页，共73页，编辑于2022年，星期六三、支付违约金三、支付违约金指由当事人通过协商指由当事人通过协商预先确定的，在违约发生后作出的，在违约发生后作出的独立于履行行为以外的给付。的独立于履行行为以外的给付。合同法合同法114114条第条第2 2款：约定的违约金款：约定的违约金低于低于造成的造成的损失损失的，的，当事人当
32、事人可以请求可以请求人民法院或者仲裁机构予人民法院或者仲裁机构予以增加以增加；约定的违约；约定的违约金过分金过分高于高于造成的造成的损失损失的，当事人的，当事人可以请求可以请求人民法院或者仲裁机人民法院或者仲裁机构予以构予以适当减少适当减少。过分高于造成的损失：约定的违约金超过造成损失的过分高于造成的损失：约定的违约金超过造成损失的30%30%。（合同法解释二（合同法解释二2929条）条）第41页，共73页，编辑于2022年，星期六违约金与损害赔偿比较违约金与损害赔偿比较 违约金违约金损害赔偿金损害赔偿金责任责任责任责任原因原因原因原因违约事实发生违约事实发生违约事实发生违约事实发生有违约事实
33、且有损害后有违约事实且有损害后有违约事实且有损害后有违约事实且有损害后果果果果确定确定确定确定时间时间时间时间预先确定违约后责任预先确定违约后责任预先确定违约后责任预先确定违约后责任发生损害以后确定责任发生损害以后确定责任发生损害以后确定责任发生损害以后确定责任范围范围范围范围利弊利弊利弊利弊比较比较比较比较数额比实际损害过高数额比实际损害过高数额比实际损害过高数额比实际损害过高或过低，将涉及诉讼或过低，将涉及诉讼或过低，将涉及诉讼或过低，将涉及诉讼赔偿数额准确（利）赔偿数额准确（利）赔偿数额准确（利）赔偿数额准确（利）避免烦琐的诉讼程序避免烦琐的诉讼程序避免烦琐的诉讼程序避免烦琐的诉讼程序（
34、利）（利）（利）（利）计算损失范围及举证困计算损失范围及举证困计算损失范围及举证困计算损失范围及举证困难（弊）难（弊）难（弊）难（弊）第42页，共73页，编辑于2022年，星期六四、定金四、定金第第115条：当事人可以依照条：当事人可以依照中华人民共和国担保法中华人民共和国担保法约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方给付定金的一方不履行不履行约定的债务的，约定的债务的，无权要求返还定金无权要求返还定金；收受定金收受定金的一方不履行的一方不履行约定的债务的，应当约定的债务的，应当双倍
35、返还定金双倍返还定金。注意：当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。定金和违约金不可重叠定金和违约金不可重叠（116116条）第43页，共73页，编辑于2022年，星期六免责事由免责事由免责事由：包括法定的免责事由法定的免责事由和和约定的免责事由约定的免责事由。法定免责事由：不可抗力法定免责事由：不可抗力不可抗力是指不能预见、不能避免并且并且不能克服不能克服的客的客观情况。观情况。类别：类别：1、自然灾害。2、政府行为（新政策、法律、行、政府行为（新政策、法律、行政措施）。政措施）。3 3、社会异常现象（罢工、骚乱）。、社会异常现象（罢工、骚乱）。约定
36、免责条款：合同的免责条款约定免责条款：合同的免责条款第44页，共73页，编辑于2022年，星期六第三章第三章 合同签订过程中的风险防范合同签订过程中的风险防范第一节 合同签订前主体的审查第二节 如何草拟合同第三节 注意事项第45页，共73页，编辑于2022年，星期六第一节第一节 合同签订前主体的审查合同签订前主体的审查一、主体资格审查一、主体资格审查1 1、真实性审查、真实性审查、真实性审查、真实性审查 应查看合同签订对方的应查看合同签订对方的身份证明、营业执照身份证明、营业执照等身份信息；对企等身份信息；对企业而言，主要是审查业而言，主要是审查营业执照、法定代表人身份证明，看对方的营业执照、
37、法定代表人身份证明，看对方的企业性质、注册资本，以及载明的其他信息企业性质、注册资本，以及载明的其他信息。a.a.订立合同的一方根本没有提供法人资格证明；订立合同的一方根本没有提供法人资格证明；b.b.合同一方虽提供了合同一方虽提供了企业法人营业执照企业法人营业执照，但为副本或复印件，其实为伪造，但为副本或复印件，其实为伪造的证明；的证明；c.c.合同一方提供了正式的合同一方提供了正式的企业法人营业执照企业法人营业执照但其实际虚报注册资本，无但其实际虚报注册资本，无实有资金，并没有实际履行能力；实有资金，并没有实际履行能力；d.d.合同一方在订立合同时虽提供了正式的合同一方在订立合同时虽提供了
38、正式的企业法人营业执照企业法人营业执照，但因未参，但因未参加工商局年检已被吊销营业执照。加工商局年检已被吊销营业执照。第46页，共73页，编辑于2022年，星期六2、资信能力审查、资信能力审查审查合同对方履行合同的能力注册资本主营业务资金状况资产状况合同履行情况涉诉状况第47页，共73页，编辑于2022年，星期六3、合法性审查、合法性审查n经营范围经营范围n相关资质n民事权能民事权能1 1、共有、共有 2、委托代理、委托代理 代理签订买卖合同的委托代理人必须具备三代理签订买卖合同的委托代理人必须具备三条件，所以对委托代理人要进行三方面的审查条件，所以对委托代理人要进行三方面的审查:a)委托证明
39、，委托证明，b)代理权限代理权限c)签约时是否以委托人的名义进行。签约时是否以委托人的名义进行。第48页，共73页，编辑于2022年，星期六二、审查的方法二、审查的方法1、公开信息查询、公开信息查询、公开信息查询、公开信息查询p 媒介、网络信息搜索媒介、网络信息搜索p企业宣传资料分析企业宣传资料分析p行业协会资料查询行业协会资料查询p工商注册资料查询工商注册资料查询p税务信息查询税务信息查询p社会保障机构资料查询p技术监督部门资料查询技术监督部门资料查询p银行存贷款资料查询银行存贷款资料查询p海关报出关资料查询海关报出关资料查询第49页，共73页，编辑于2022年，星期六2、正面接触的方法参观
40、与拜访目标公司参观与拜访目标公司以顾客或合作者的身份接触以顾客或合作者的身份接触委托国家职能部门进行访问委托国家职能部门进行访问访问目标公司的相关员工访问目标公司的相关员工 3、间接调查的方法访问目标公司的销售商访问目标公司的销售商访问目标公司的供应商访问目标公司的供应商访问目标公司的广告代理商访问目标公司的广告代理商第50页，共73页，编辑于2022年，星期六4、委托专业调查机构调查、委托专业调查机构调查专业调查事务所、律师事务所。出具正规的调查报告。第51页，共73页，编辑于2022年，星期六第二节第二节 如何草拟合同如何草拟合同一、合同的基本要求：从形式上看，合同的主要条款包括首部、本文
41、和尾部三个部分。合同双方的名称、合同编号、签订时间和签订地点、买卖双方的名称必须写得清楚明白，不能有错字、别字、漏字。第52页，共73页，编辑于2022年，星期六二、合同的内容二、合同的内容 合同法合同法第十二条第十二条 合同内容由当事人约定，一般合同内容由当事人约定，一般包括以下条款：包括以下条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所；（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（二）标的；（三）数量；（三）数量；（四）质量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。（八）解
42、决争议的方法。第53页，共73页，编辑于2022年，星期六（一）当事人信息（一）当事人信息自然人自然人姓名、身份证号码同时留取身份证复印户口所在地、常住地电话号码。组织组织企业名称、注册地企业名称、注册地法定代表人或负责人法定代表人或负责人 联系电话联系电话留取企业的资质复印件留取企业的资质复印件如有委托人应填写委托如有委托人应填写委托人相关信息人相关信息第54页，共73页，编辑于2022年，星期六（二）合同的标的（二）合同的标的合同的标的是指合同的当事人权利义务所指向的对象。合同的标的是指合同的当事人权利义务所指向的对象。合同标的一般包括：名称名称 型号 规格规格 商标 单位单位 包装包装第
43、55页，共73页，编辑于2022年，星期六（三）规格数量条款：要对合同标的具体规格及数量做出明确约定，避免出现差错。要对合同标的具体规格及数量做出明确约定，避免出现差错。比如酒类买卖中，如果只约定购买比如酒类买卖中，如果只约定购买“一千箱啤酒一千箱啤酒”，就有可能，就有可能出现出现“一箱一箱1212支支”或或“一箱一箱2424支支”这样两种相差巨大的结果。这样两种相差巨大的结果。要核实数字是否准确，计量单位是否属于国家法定计量单位。要核实数字是否准确，计量单位是否属于国家法定计量单位。对于有些物品，根据自身性质，要确定在数量条款中有无约定对于有些物品，根据自身性质，要确定在数量条款中有无约定正
44、负尾差、合理磅差、在途自然增减量和超欠幅度。正负尾差、合理磅差、在途自然增减量和超欠幅度。最高人民最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件.doc.doc对于有配件的标的物，要确定有无约定辅件、附件、配套产对于有配件的标的物，要确定有无约定辅件、附件、配套产品、易损耗备品、配件和安装修理工具的范围和质保期。对品、易损耗备品、配件和安装修理工具的范围和质保期。对于成套产品，要审查有无明确规定成套供应的范围，对方是于成套产品，要审查有无明确规定成套供应的范围，对方是否提供了成套供应清单。否提供了成套供应清单。第56页，共73页，编辑于2022年，星期六（四）包装
45、条款（四）包装条款对于购货方提出的特殊包装方法应当引起足够的重视。主要明确包装材料、包装费用的负担和包装物的回收等，确保产品无损、无污、无漏、无耗地交接。还要明确包装材料的采用，包装费用的负担是否在合同中明确规定，包装物回收方式，交接货物后包装物遗失的处理第57页，共73页，编辑于2022年，星期六（五）怎样约定产品质量检验期限（五）怎样约定产品质量检验期限产品验收方法：产品验收方法：产品验收方法：产品验收方法：）验收时间，）验收手段，）验收）验收时间，）验收手段，）验收）验收时间，）验收手段，）验收）验收时间，）验收手段，）验收标准，）由谁负责验收，）在验收中发生纠纷后，由标准，）由谁负责验
46、收，）在验收中发生纠纷后，由标准，）由谁负责验收，）在验收中发生纠纷后，由标准，）由谁负责验收，）在验收中发生纠纷后，由 哪一级质验部门处理。哪一级质验部门处理。哪一级质验部门处理。哪一级质验部门处理。对产品提出异议的时间和方法：对产品提出异议的时间和方法：对产品提出异议的时间和方法：对产品提出异议的时间和方法：）乙方在验收中，如果发现产品的品种、型号、规格、花）乙方在验收中，如果发现产品的品种、型号、规格、花）乙方在验收中，如果发现产品的品种、型号、规格、花）乙方在验收中，如果发现产品的品种、型号、规格、花色和质量不符合规定，应妥为保管，并在色和质量不符合规定，应妥为保管，并在色和质量不符合
47、规定，应妥为保管，并在色和质量不符合规定，应妥为保管，并在 天内向乙方提出书面异天内向乙方提出书面异天内向乙方提出书面异天内向乙方提出书面异议；议；议；议；）如果乙方未按规定期限提出书面异议，视为所交产）如果乙方未按规定期限提出书面异议，视为所交产）如果乙方未按规定期限提出书面异议，视为所交产）如果乙方未按规定期限提出书面异议，视为所交产品符合合同约定；（对供货方有利）品符合合同约定；（对供货方有利）品符合合同约定；（对供货方有利）品符合合同约定；（对供货方有利）乙方因使用、保管、保养不善等造成质量下降的，不得提出）乙方因使用、保管、保养不善等造成质量下降的，不得提出）乙方因使用、保管、保养不
48、善等造成质量下降的，不得提出）乙方因使用、保管、保养不善等造成质量下降的，不得提出异议；异议；异议；异议；）甲方在接到乙方书面异议后，天内负责处理，）甲方在接到乙方书面异议后，天内负责处理，）甲方在接到乙方书面异议后，天内负责处理，）甲方在接到乙方书面异议后，天内负责处理，否则，即视为默认乙方提出的异议成立。（对收货方有利）否则，即视为默认乙方提出的异议成立。（对收货方有利）否则，即视为默认乙方提出的异议成立。（对收货方有利）否则，即视为默认乙方提出的异议成立。（对收货方有利）第58页，共73页，编辑于2022年，星期六（六）交付方式条款（送货条款）交付时间和方式（送货还是自提）要明确交付时间
49、和方式（送货还是自提）要明确，合同中应列明，合同中应列明收货方的经办人的姓名。这样做的目的是防止经办人离开后，收货方的经办人的姓名。这样做的目的是防止经办人离开后，对方不承认收货的事实，给诉讼中的举证带来困难。对方不承认收货的事实，给诉讼中的举证带来困难。重点审查交货地点和交货期限、交货方式。要严格审查交货期限在合重点审查交货地点和交货期限、交货方式。要严格审查交货期限在合同中有无规定，是否明确，交货期限是否具体到季度、月份、旬份或同中有无规定，是否明确，交货期限是否具体到季度、月份、旬份或者具体日。者具体日。交货方式重点在分批交货的合同，特别关注每一批次的发货交货方式重点在分批交货的合同，特
50、别关注每一批次的发货时间是否具体。时间是否具体。第59页，共73页，编辑于2022年，星期六（七）付款条款：（七）付款条款：主要审查价格表述是否模糊、计价单位、币种。数字应该大写.叁 参.doc要审查当事人在价格条款中除产品本身的价格之外，是否明确了额外费用的承担主体,如运输费、保险费、装卸费以及保管费由谁承担问题是否明确。第60页，共73页，编辑于2022年，星期六合同价款应明确约定付款的时间应明确约定付款的时间。模棱两可的约定会给合作方找到拖。模棱两可的约定会给合作方找到拖延付款的理由。以下付款时间的表述就有不足之处：延付款的理由。以下付款时间的表述就有不足之处：A A、甲、甲方收到货物后