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1、李某的行为该如何认定主要案情：1998年*月，甲公司与某政府经济技术开发管理委员会 （以下简称开发委）草签挂靠协议，上交管理费，实行自主 经营，独立核算，自负盈亏，独立担负法律责任和民事责任。 但协议上开发委并未盖章（该开发委1998年*月成立，同时 启用开发委印章），至1998年*月才正式补签协议并盖章。 其间，1998年*月9日，甲公司差流动资金，遂向开发委借 款，该开发委主任李某见单位帐上无钱，便找到三家征地的 开发商，以收土地金形式向三家开发商收取款额共计85万 元，并分别出具收条，同意三家公司凭此收条抵扣应交开发 委土地款。李某将收取的85万元未交开发委入帐，擅自交 给甲公司使用。1
2、998年*月，甲公司与开发委成立的下属开 发公司签订挂靠协议，同时废止前一个挂靠协议。1998年* 月24日，甲公司向开发委下属开发公司借款100万元，并 签订借款协议，当天，李某将开发委帐上的土地款收入100 万元划至甲公司帐上，将此款借给甲公司使用。分歧意见：对本案中李某的行为是否构成挪用公款罪，存在两种意 见。第一种意见认为，李某的行为不构成挪用公款罪。理由 是：李某虽为国家机关工作人员，但其实施的行为是为了帮 助挂靠企业维持正常经营，属正常借款，且李某并无犯罪的 故意。第二种意见认为，应认定李某挪用公款85万元。理 由是：李某在甲公司与开发委并未形成正式挂靠关系的情况 下，擅自将收取的
3、85万元土地金不交开发委入帐，借给甲 公司使用，属以个人名义将公款供其他单位使用的挪用公款 行为。评析意见：笔者同意第二种意见，认为李某构成挪用公款罪。一、我国合同法规定，以书面形式签订合同，需经 订立合同的双方当事人签字，签章才能生效。本案中甲公司 与开发委正式在挂靠协议上签字、签章的时间，是1998年* 月，说明在1998年*月以前，甲公司与开发委并未正式形成 挂靠关系。1998年*月双方草签的挂靠协议，因双方当事人 未在协议上签字、签章，因此该协议不能生效，双方在1998 年*月就形成挂靠关系一说不能成立。二、全国人民代表大会常务委员会关于中华人民共和 国刑法第384条第一款的解释中，对
4、属于挪用公款“归个 人使用“，有以下三种情形：1、将公款供本人、亲友或者其 他自然人使用的；2、以个人名义将公款供其他单位使用的； 3、个人决定以单位名义将公款供其他单位使用，谋取个人 利益的。行为人挪用后将公款归个人使用，包括归挪用本人 使用或者交给其他人使用。“挪用”在挪用公款中，是“挪” 与“用”的统一，不能分割。挪公款必须是行为人自己，而 用公款既可以是挪用者本人，也可以是他人。“挪用”的本 意，是将公款公用挪作私用，行为人的目的在于暂时地使用 公款而不在于改变公款的所有权，不在于将公款占为己有。 根据刑法规定，“归个人使用”是挪用公款罪的基本特征。挪用公款罪的客观方面不仅表现为行为人
5、实施了挪用 公款的行为，还包括行为人利用职务之便。利用职务之便是 实现挪用行为的前提，而挪用是利用职务的结果，两者相辅 相成，缺一不可。挪用公款罪中的“利用职务之便”，一般 侧重于利用管理公款的便利条件。在认定时应注意：1、看 行为人是否具有经手、管理公款的职务、职责。如果具有， 则可认定；如果不具有，一般认定为没有利用职务的便利条 件。同时，这种经手、管理公款的职务、职责，是行为人依 法取得的；2、看行为人利用职务之便，是否发生于依法从 事公务过程中，如果是，则认定，如果不是，则不宜认定; 3、看行为人利用的，是否是真正与其职务或从事的公务相 适应的便利条件。如果是，则认定为利用职务之便，否
6、则， 不宜认定。本案中开发委具有向征地的开发商收取土地金的法定 职责，且李某是该开发委主任，负责全面工作，并以开发委 法定代表人的身份向征地开发商收取土地金85万元，承诺 凭自己出具的收条抵扣应交开发委土地款，这本身就是李某 代表开发委行使的职务行为，非李某与开发商之间的借贷行 为。李某收取85万元土地金后不交开发委入帐，擅自交给 甲公司使用，属李某以个人名义将公款供其他单位开展营利 活动的行为。开发委成立开发公司后，李某虽兼任开发公司经理，但 开发公司财务实行独立核算，与开发委财务、管理职能并不 发生关系。1998年*月24日，甲公司与开发委下属的开发公 司签订100万元借款合同，李某却将开
7、发委的公款100万元, 不经集体研究，擅自决定借给甲公司使用，属个人决定以单 位名义将公款供其他单位使用的行为，因未发现李某谋取个 人利益的事实，所以不宜认定李某具有挪用公款的行为。三、挪用公款罪在主观方面表现为直接故意。即行为人 明知是公款而故意挪作他用，企图以非法取得公款的使用权 来获取公款带来的收益或满足个人的某种需要。挪用公款罪 在主观方面有以下特点：1、挪用公款具有非法性。即行为 人未经批准或许可，或违反公款管理，使用的规章制度私自 动用公款。2、挪用的目的是为了使用，而非占有公款，是 指公款私用、移用、占用、借用。具体包括挪用公款归个人 使用、开展营利活动、开展非法活动、借贷给他人等。在认 定挪用公款罪的主观方面时，应注意把握行为人是否明知是 公款、是否故意非法使用、是否只是暂时挪用、是否准备以 后归还。本案中李某收取开发委公款85万元后，不交单位 入帐，而交给甲公司开展营利活动，说明李某为了逃避财务 监管，故意违反公款管理使用的规章制度。事后，李某让甲 公司与开发委补签正式挂靠协议，并将协议签订时间提前到 1998年*月，更说明李某为了掩盖其挪用公款的事实而弄虚 作假，犯罪故意极其明显。根据上述理由，李某的行为完全符合挪用公款罪的本质 特征及构成要件，应当按照刑法第384条的规定，认定李某 构成挪用公款罪。鞘市巴南区人民检察院王光良