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1、Evaluation Warning: The document was created with Spire.Doc for .NET.上市公司与中介机构违规行为特征分析 在“新兴+转轨”的中国证券市场中，各种违法违规行为屡禁不止。证监会对证券市场中的各类违法违规行为进行持续打击，使证券市场“在发展中规范，在规范中发展”。促进上市公司规范运作是规范证券市场的主要任务。上市公司是否规范取决于运作和信息披露的规范，也取决于中介机构的公正参与。 一、上上市公司司及中介介机构运运作不规规范的表表现1.公公司治理理中的问问题和违违规行为为证监会会有关上上市公司司治理的的规范：依据公公司法出出台了上上市
2、公司司章程指指引、股股东大会会规范意意见、独独立董事事制度指指导意见见、上上市公司司治理准准则、关关于加强强社会公公众股股股东权益益保护的的若干规规定、关关于上市市公司为为他人提提供担保保有关问问题的通通知等等，但仍仍有一些些公司存存在各种种各样的的违规行行为。（1）治治理理念念未转变变。仍然然以旧式式的宝塔塔式集权权管理的的观念管管理公司司，忽视视公司制制企业的的分权式式特点。在在公司治治理中，公公司制企企业没有有传统上上的最高高权力人人，而是是将其权权力分散散。股东东大会虽虽为最高高权力机机构，但但对重大大事项只只有决议议权而自自身无执执行权，且且只能在在很短的的几天会会期内行行使权力力，
3、在闭闭会时无无权。董董事会人人数有限限，可以以为股东东大会提提交议案案（享有有提案权权），可可以聘任任管理人人员和决决定具体体的管理理制度，负负责执行行股东大大会决议议。总经经理负责责日常管管理和重重大决议议事项的的执行。总总之，上上市公司司的治理理理念必必须改变变，不能能沿用传传统的管管理理念念和管理理制度，而而应当权权力分散散，相互互制约，专专业化管管理，坚坚持法治治原则，不不能为所所欲为。（2）治治理规则则不具体体。每一一公司均均应有具具体的规规定以细细化公公司法的的有关规规定和框框架性原原则，公公司内部部各机构构和组成成部分从从提交议议案、通通过到贯贯彻执行行应当相相互配合合，协调调一
4、致，运运作制度度化，还还需要制制定一些些程序性性的规则则，保证证正常行行使权力力，例如如通过议议案所需需的赞成成票数应应为全体体参会股股东所持持表决权权的1/2以上上，关联联交易议议案的关关联股东东和董事事回避表表决、弃弃权票的的处理方方法等。（3）治治理机构构和人员员不作为为。监事事会的不不作为尤尤其多见见。监事事会在公公司内部部地位较较低，后后台“支撑力力”不够，成成员的专专业知识识不足（往往往是工工会、纪纪检等出出身较多多），同同时公司司法的法法律制度度安排也也比较薄薄弱：董董事会有有实权，但但监事会会只有向向股东大大会报告告的权力力。（4）辅辅助人员员、辅助助机构不不健全或或者不能能发
5、挥作作用。公公司治理理机构中中，除总总经理是是常设机机构外，其其他都是是“会议型型”，“开会来来，散会会走”。董事事会的辅辅助机构构为董事事会秘书书，但是是监事会会没有类类似的辅辅助机构构和辅助助人员，其其活动一一般由董董秘安排排。监事事会的活活动由被被监督对对象安排排，本身身就限制制了其作作用的发发挥。又又如，对对于投资资项目的的议案，董董事会下下设的投投资委员员会往往往不参与与论证（如如金额、时时间、技技术可行行性、市市场份额额、发展展前景等等。此类类论证在在必要时时应聘请请中介机机构参与与）。（5）控控股股东东及其代代表人行行为不规规范。重重视个人人利益最最大化，而而不是重重视公司司、股
6、东东利益的的最大化化。占用用上市公公司资金金，以经经济或非非经济手手段转移移上市公公司资产产，掏空空上市公公司；干干预上市市公司的的日常生生产经营营活动等等。（6）任任职人员员缺乏诚诚信和勤勤勉尽责责意识。应应当以公公司利益益作为自自己任职职的行为为准则，对对公司保保持必要要的关注注，了解解公司情情况，对对公司的的决议、事事件和自自己权力力的行使使要从公公司利益益出发进进行深入入的研究究和论证证。（7）控控制制度度不健全全、不实实施。例例如采购购、销售售内控，决决策行为为的法律律风险，财财产安全全性的控控制制度度等。也也有公司司虽然已已制定这这些制度度，但只只是装点点门面，无无操作安安排。（8
7、）独独立董事事三次不不参与董董事会会会议（非非独立董董事为22次），公公司未及及时提请请股东大大会予以以撤换；独立董董事未达达到公司司董事总总数的11/3。（9）公公司董事事（尤其其是独立立董事）的的知情权权无保障障，公司司提交董董事会的的审议资资料不完完备，导导致董事事无法发发表负责责任的意意见，或或者只能能不负责责任地表表示同意意。目前前很多上上市公司司董事会会对年度度财务报报表的批批准就是是这种情情况。（100）公司司授权控控制存在在一定风风险。董董事会、经经理层对对外投资资决策的的授权过过大，致致使上市市公司对对外投资资失控，产产生损失失较多，并并给掏空空上市公公司、洗洗钱等提提供了机
8、机会。（111）多层层次的监监督、制制约、服服务机制制（监事事会、独独立董事事、专业业委员会会等）的的作用未未得到充充分发挥挥。没有有见到过过监事会会、独立立董事聘聘请专业业机构对对公司存存在的问问题进行行检查。部部分公司司的独董董和监事事不清楚楚公司的的问题，有有的公司司监事会会一年只只开2次会（分分别为年年度、半半年度），且且决议措措辞多年年不变，甚甚至有公公司独董董不知道道公司已已被下达达“限期整整改通知知书”的情况况。2.关关联交易易不公允允，严重重影响上上市公司司利益截至220044年6月底，有有关联交交易行为为的上市市公司总总数达到到13007家，占占到上市市公司总总数的995%，
9、其其中有3301家家既在资资本经营营活动中中存在关关联交易易，同时时又在产产品经营营活动中中存在关关联交易易。不公公允的关关联交易易已成为为影响公公司资产产质量和和盈利能能力的重重要因素素。利用用关联交交易转移移资产、虚虚增利润润、占用用上市公公司资金金的情况况时有发发生，已已成为侵侵占公司司利益的的重要通通道。例例如20003年年某上市市公司向向关联方方剥离坏坏帐89923万万元，获获利10000余余万元，当当年度每每股收益益达到00.588元。3.违违规对外外担保潜潜伏潜在在风险，严严重侵害害上市公公司利益益例如：某公司司净资产产仅为110余亿亿元，但但对外担担保达到到52亿元元，且未未履
10、行法法定程序序，仅由由总经理理一人填填写“担保书书”即完成成。提供供保证的的方式有有无质押押保证、有有价证券券质押、资资产抵押押、留置置等。4.普普遍存在在信息披披露不规规范的问问题（1）信信息披露露不及时时。对信信息披露露规则不不熟悉，导导致应披披露的信信息得不不到披露露；或者者明知应应予披露露的信息息而不予予披露或或者推迟迟披露。按按规定应应作为临临时公告告披露的的事项应应包括：公司治治理的决决议性文文件；对对公司的的财务和和经营状状况具有有重大影影响的事事件；对对公司股股价可能能产生重重大影响响的事件件等。（2）信信息披露露不完整整。明知知应予披披露的信信息却不不予公开开披露，或或者在公
11、公开披露露前向媒媒体或者者其他人人先行披披露；选选择性地地披露信信息，报报喜不报报忧。（3）披披露内容容不规范范，流于于形式。董董事会和和经理层层对公司司的财务务和经营营状况分分析不够够深入，套套话较多多，原因因分析缺缺乏针对对性。（4）以以新闻发发布会代代替在指指定报纸纸和网站站上的正正式公告告进行信信息披露露。随意意性过大大，不分分场合和和时间。（5）利利用信息息披露联联手操纵纵股价。例例如为配配合股价价炒作，发发布利空空消息打打压股价价，收入入不入帐帐致使利利润大幅幅度下降降，同时时作为重重大事项项临时公公告披露露。而一一旦利空空出尽，又又出利好好消息。例如：某公司司高管在在接受非非指定
12、信信息披露露媒体采采访时透透露本年年度实现现利润已已超过550000万元，预预计全年年可以过过亿，违违反信息息披露的的公平原原则；另另一公司司对外担担保超过过3.99亿元，但但其中只只有30000万万元作为为临时公公告披露露，其余余仅在定定期报告告中简单单披露，违违反信息息披露的的及时性性原则；有公司司利用虚虚假合同同虚增收收入，虚虚增利润润和公积积金；220044年某上上市公司司对深圳圳一公司司的持股股仅为77.5%，但将将成本法法改为权权益法核核算，掩掩盖主营营业务亏亏损的事事实；改改变合并并范围，将将亏损的的被控股股公司以以股权已已被处置置为由不不纳入合合并范围围，导致致18000万元元
13、亏损未未并入；等等。5.短短期证券券投资的的违规行行为（主主要是委委托理财财、国债债回购等等）根据20004年年半年度度报告的的披露，截截至20004年年6月末，北北京辖区区上市公公司涉及及短期投投资行为为的不多多，涉及及金额也也不大。但但在短期期投资专专项调研研中发现现有411家在20004年年上半年年度内有有短期投投资行为为，占上上市公司司总数的的将近一一半。主主要违规规问题有有：（1）在在定期信信息披露露的截止止时点前前平仓，在在截止时时点后又又投出，规规避信息息披露要要求，致致使部分分公司的的实际情情况与披披露情况况相距甚甚远。（2）不不履行相相关内控控决策程程序。个个别公司司一次动动
14、用7.99亿亿元申购购新股，占占期末净净资产的的50%，但未未履行相相关决策策程序，仅仅仅根据据董事长长、总经经理和财财务负责责人的签签字即将将款项划划出，这这也表明明公司资资金存在在被挪用用的巨大大风险。（3）混混淆资金金性质进进行短期期投资。某某公司披披露以“自有资资金”50000万元元进行国国债投资资，但调调查发现现当时该该公司的的货币资资金余额额基本等等于该时时点上尚尚未动用用的募集集资金，说说明其性性质实际际上是挪挪用募集集资金，且且未履行行改变募募集资金金用途所所需的临临时股东东大会决决议等程程序。（4）以以国债投投资、国国债回购购等名义义向外拆拆借资金金。部分分公司名名义上在在证
15、券营营业部存存放资金金，进行行国债投投资，实实际上默默许证券券营业部部长期占占用该资资金，隐隐瞒资金金实际用用途获利利，并造造成无法法回收的的风险。以以国债回回购名义义拆借资资金，造造成巨大大的资金金外流风风险。（5）合合并资金金帐户，逃逃避监管管。将自自有资金金帐户与与他人资资金帐户户合并操操作，在在交易记记录中只只会显示示合并前前的交易易记录而而不会显显示合并并后的交交易记录录，以逃逃避监管管部门的的检查。（6）短短期投资资收益“经营化化”处理，即即将投资资收益通通过经营营性损益益科目回回笼，以以粉饰财财务报表表。6.利利用公司司收购、资资产重组组实施违违规行为为（1）以以重组为为幌子，制
16、制造虚假假的重组组消息，操操纵二级级市场股股价获利利。一旦旦获利完完成，重重组也就就“无疾而而终”，变相相编造虚虚假消息息。（2）通通过购买买上市公公司股权权进行实实质性重重组，公公司业绩绩也确实实有上升升，股价价上涨，但但是通过过内幕消消息，提提前购买买股票套套利。（3）通通过关联联交易高高价向上上市公司司出售资资产，从从上市公公司套现现而不进进行披露露。控股股公司为为了掏空空上市公公司，将将一些劣劣质资产产、与上上市公司司的主营营业务无无关的资资产高价价卖给上上市公司司，侵害害中小股股东的利利益。（4）在在上市公公司的收收购重组组过程中中，从试试探性接接触、谈谈判、签签署协议议、实施施完成
17、期期间未能能及时获获取进展展情况的的信息（上上市公司司自身也也不清楚楚），即即收购中中不及时时将谈判判信息传传递给上上市公司司，导致致披露不不及时；但将获获利信息息泄露给给内部人人。另外一一种情况况是市场场操纵者者动用成成千上万万个股东东帐户同同时进行行收购，以以规避持持股每增增加5%就应发发布公告告并暂停停收购的的限制。此此时公司司往往知知情并提提供配合合。7.中介机机构的违违规行为为（1）会会计师事事务所的的违规行行为违背独独立、客客观、公公正的原原则，审审计中未未勤勉尽尽责，未未发现、隐隐瞒或者者不予揭揭示违规规信息。缺乏乏应有的的职业谨谨慎态度度，未遵遵循独立立审计准准则，出出现重大大
18、专业判判断失误误，未能能揭示出出上市公公司的重重大违规规问题。由于于上市公公司业务务的复杂杂性和造造假的隐隐蔽性，受受人力物物力限制制及专业业判断失失误，未未能揭示示造假情情况，导导致审计计失败。（2）律律师事务务所的违违规行为为故意意对事实实作虚假假陈述，出出具包含含虚假陈陈述的法法律意见见书（再再融资中中多见）。对客客观事实实作出令令人误解解的陈述述，出具具包含误误导性陈陈述的法法律意见见书。对法法律规定定应予披披露的，具具有重要要性特征征的事项项不予披披露（佯佯装不知知），出出具包含含重大遗遗漏的法法律意见见书。对所所涉及事事项不作作或不能能作出专专业判断断，法律律意见书书无确定定的结论
19、论（无效效）。（3）资资产评估估机构的的违规行行为未按按照财政政部、国国土资源源部、建建设部、国国家知识识产权局局等主管管部门的的规定从从事评估估业务，存存在不按按评估资资质承揽揽业务的的情况。评估估程序不不到位。未未实施查查帐核实实、市场场调查、现现场勘查查等评估估程序并并关注权权属、抵抵押担保保、已对对外投资资等问题题，仅根根据公司司提供的的资料出出具评估估报告，致致使评估估结果被被公司根根据其自自身需要要任意操操纵。评估报报告中对对评估报报告使用用人关注注的事项项未作说说明，甚甚至故意意出具虚虚假证明明以误导导使用者者。二、上上市公司司及中介介机构运运作不规规范的原原因1.一一股独大大决
20、定了了上市公公司的治治理结构构先天不不完善，未未形成完完整的公公司运行行结构，三三分开不不彻底。上上市公司司股权高高度集中中，使大大股东掌掌握大量量投票权权，大股股东的人人选实际际上控制制了董事事会。流流通股比比重小，非非流通股股比重大大，因而而流通股股股东不不能对上上市公司司的生产产经营造造成有效效的制约约，大股股东侵犯犯流通股股股东和和上市公公司利益益的情况况严重。由由于非流流通股以以资产净净值计价价，价值值得不到到充分体体现，因因此其价价值取向向与流通通股股东东并不一一致。非非流通股股股东不不关心流流通股股股价表现现，而一一味关心心抬高净净资产值值，这是是造成上上市公司司再融资资不断的的
21、重要原原因之一一。占用用上市公公司资金金也是非非流通股股股东实实现其自自身利益益的方式式。北京京辖区中中有900%以上上上市公公司存在在控股股股东或多多或少占占用上市市公司资资金的情情况，其其中占用用10000万元元以上的的占一半半，占用用上亿的的也有220%左左右。非流通通股股东东也可能能与机构构配合操操纵二级级市场股股价，间间接参与与二级市市场。这这往往是是通过虚虚假信息息披露、以以其他方方式（如如故意制制造投资资失败的的假象）转转移上市市公司资资产等原原因造成成的。2.上上市公司司各项内内控、监监督机制制未能充充分发挥挥作用。董董事会、监监事会、股股东大会会、独立立董事不不能充分分发挥作
22、作用。独独董往往往由大股股东提名名，能否否在各股股东之间间做到超超然独立立存在疑疑问。“勤勉尽尽责”只是说说说而已已，这与与内部人人控制有有关。3.上上市公司司为了符符合直接接融资条条件（如如6%的净净资产收收益率）不不惜编造造虚假财财务信息息，这与与国内目目前偏严严的再融融资条件件有关。而而公司治治理结构构不完善善和一股股独大为为编制虚虚假财务务报告提提供了可可能。例例如为了了发行上上市、再再融资、维维持股价价、避免免被STT、获取取信贷资资金和商商业信用用、配合合二级市市场炒作作等动机机。4.法律律法规不不健全，违违法成本本过低，是是虚假财财务报告告屡禁不不止的重重要原因因。法律律规定不不
23、具体或或者缺乏乏可操作作性，处处罚偏轻轻，对民民事责任任规定很很少，对对刑事责责任只是是规定提提供虚假假财务报报告只有有当“严重损损害股东东或者其其他人利利益”才被认认为是犯犯罪。同同时，上上市公司司的资产产在民法法上不被被认为是是“公有财财产”，因此此大股东东巨额占占用上市市公司资资金的行行为并不不构成犯犯罪，法法律约束束明显不不足。5.中中介机构构执业环环境、自自身素质质、执业业规范等等因素影影响中介介机构的的执业质质量。（1）法法律法规规存在缺缺陷，滞滞后于市市场经济济的发展展。（2）缺缺乏社会会责任感感，迁就就客户，满满足客户户的不合合理要求求，忽视视社会利利益。（3）上上市公司司法人治治理结构构不完善善，存在在内部人人控制，现现行的CCPA委委托机制制严重损损害CPPA的独独立性。（4）行行业恶性性竞争，变变更事务务所的情情况很多多，常伴伴随违规规行为。（5）执执业规范范缺陷：会计准准则不完完备，审审计上多多为制度度基础或或者帐项项基础审审计，审审计责任任界定模模糊，与与会计责责任等其其他责任任难以分分清。（6）中中介机构构自身素素质不高高，内部部管理和和质量控控制松懈懈，风险险控制难难度大，执执业质量量不稳定定。