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1、上市公司司与中介介机构违违规行为为特征分分析 在“新兴+转轨”的中国国证券市市场中，各各种违法法违规行行为屡禁禁不止。证监会会对证券券市场中中的各类类违法违违规行为为进行持持续打击击，使证证券市场场“在发展展中规范范，在规规范中发发展”。促进进上市公公司规范范运作是是规范证证券市场场的主要要任务。上市公公司是否否规范取取决于运运作和信信息披露露的规范范，也取取决于中中介机构构的公正正参与。 一、上市公公司及中中介机构构运作不不规范的的表现1.公司治治理中的的问题和和违规行行为证监监会有关关上市公公司治理理的规范范：依据据公司司法出出台了上上市公司司章程指指引、股东东大会规规范意见见、独独立董事
2、事制度指指导意见见、上上市公司司治理准准则、关于于加强社社会公众众股股东东权益保保护的若若干规定定、关关于上市市公司为为他人提提供担保保有关问问题的通通知等等，但仍仍有一些些公司存存在各种种各样的的违规行行为。（11）治理理理念未未转变。仍然以以旧式的的宝塔式式集权管管理的观观念管理理公司，忽忽视公司司制企业业的分权权式特点点。在公公司治理理中，公公司制企企业没有有传统上上的最高高权力人人，而是是将其权权力分散散。股东东大会虽虽为最高高权力机机构，但但对重大大事项只只有决议议权而自自身无执执行权，且且只能在在很短的的几天会会期内行行使权力力，在闭闭会时无无权。董董事会人人数有限限，可以以为股东
3、东大会提提交议案案（享有有提案权权），可可以聘任任管理人人员和决决定具体体的管理理制度，负负责执行行股东大大会决议议。总经经理负责责日常管管理和重重大决议议事项的的执行。总之，上上市公司司的治理理理念必必须改变变，不能能沿用传传统的管管理理念念和管理理制度，而而应当权权力分散散，相互互制约，专专业化管管理，坚坚持法治治原则，不不能为所所欲为。（22）治理理规则不不具体。每一公公司均应应有具体体的规定定以细化化公司司法的的有关规规定和框框架性原原则，公公司内部部各机构构和组成成部分从从提交议议案、通通过到贯贯彻执行行应当相相互配合合，协调调一致，运运作制度度化，还还需要制制定一些些程序性性的规则
4、则，保证证正常行行使权力力，例如如通过议议案所需需的赞成成票数应应为全体体参会股股东所持持表决权权的1/2以上上，关联联交易议议案的关关联股东东和董事事回避表表决、弃弃权票的的处理方方法等。（33）治理理机构和和人员不不作为。监事会会的不作作为尤其其多见。监事会会在公司司内部地地位较低低，后台台“支撑力力”不够，成成员的专专业知识识不足（往往往是工工会、纪纪检等出出身较多多），同同时公司司法的法法律制度度安排也也比较薄薄弱：董董事会有有实权，但但监事会会只有向向股东大大会报告告的权力力。（44）辅助助人员、辅助机机构不健健全或者者不能发发挥作用用。公司司治理机机构中，除除总经理理是常设设机构外
5、外，其他他都是“会议型型”，“开会来来，散会会走”。董事事会的辅辅助机构构为董事事会秘书书，但是是监事会会没有类类似的辅辅助机构构和辅助助人员，其其活动一一般由董董秘安排排。监事事会的活活动由被被监督对对象安排排，本身身就限制制了其作作用的发发挥。又又如，对对于投资资项目的的议案，董董事会下下设的投投资委员员会往往往不参与与论证（如如金额、时间、技术可可行性、市场份份额、发发展前景景等。此此类论证证在必要要时应聘聘请中介介机构参参与）。（55）控股股股东及及其代表表人行为为不规范范。重视视个人利利益最大大化，而而不是重重视公司司、股东东利益的的最大化化。占用用上市公公司资金金，以经经济或非非经
6、济手手段转移移上市公公司资产产，掏空空上市公公司；干干预上市市公司的的日常生生产经营营活动等等。（66）任职职人员缺缺乏诚信信和勤勉勉尽责意意识。应应当以公公司利益益作为自自己任职职的行为为准则，对对公司保保持必要要的关注注，了解解公司情情况，对对公司的的决议、事件和和自己权权力的行行使要从从公司利利益出发发进行深深入的研研究和论论证。（77）控制制制度不不健全、不实施施。例如如采购、销售内内控，决决策行为为的法律律风险，财财产安全全性的控控制制度度等。也也有公司司虽然已已制定这这些制度度，但只只是装点点门面，无无操作安安排。（88）独立立董事三三次不参参与董事事会会议议（非独独立董事事为2次
7、），公公司未及及时提请请股东大大会予以以撤换；独立董董事未达达到公司司董事总总数的11/3。（99）公司司董事（尤尤其是独独立董事事）的知知情权无无保障，公公司提交交董事会会的审议议资料不不完备，导导致董事事无法发发表负责责任的意意见，或或者只能能不负责责任地表表示同意意。目前前很多上上市公司司董事会会对年度度财务报报表的批批准就是是这种情情况。（110）公公司授权权控制存存在一定定风险。董事会会、经理理层对外外投资决决策的授授权过大大，致使使上市公公司对外外投资失失控，产产生损失失较多，并并给掏空空上市公公司、洗洗钱等提提供了机机会。（111）多多层次的的监督、制约、服务机机制（监监事会、独
8、立董董事、专专业委员员会等）的的作用未未得到充充分发挥挥。没有有见到过过监事会会、独立立董事聘聘请专业业机构对对公司存存在的问问题进行行检查。部分公公司的独独董和监监事不清清楚公司司的问题题，有的的公司监监事会一一年只开开2次会（分分别为年年度、半半年度），且且决议措措辞多年年不变，甚甚至有公公司独董董不知道道公司已已被下达达“限期整整改通知知书”的情况况。2.关联交交易不公公允，严严重影响响上市公公司利益益截至至20004年6月底，有有关联交交易行为为的上市市公司总总数达到到13007家，占占到上市市公司总总数的995%，其其中有3301家家既在资资本经营营活动中中存在关关联交易易，同时时又
9、在产产品经营营活动中中存在关关联交易易。不公公允的关关联交易易已成为为影响公公司资产产质量和和盈利能能力的重重要因素素。利用用关联交交易转移移资产、虚增利利润、占占用上市市公司资资金的情情况时有有发生，已已成为侵侵占公司司利益的的重要通通道。例例如20003年年某上市市公司向向关联方方剥离坏坏帐89923万万元，获获利10000余余万元，当当年度每每股收益益达到00.588元。3.违规对对外担保保潜伏潜潜在风险险，严重重侵害上上市公司司利益例如如：某公公司净资资产仅为为10余亿亿元，但但对外担担保达到到52亿元元，且未未履行法法定程序序，仅由由总经理理一人填填写“担保书书”即完成成。提供供保证
10、的的方式有有无质押押保证、有价证证券质押押、资产产抵押、留置等等。4.普遍存存在信息息披露不不规范的的问题（11）信息息披露不不及时。对信息息披露规规则不熟熟悉，导导致应披披露的信信息得不不到披露露；或者者明知应应予披露露的信息息而不予予披露或或者推迟迟披露。按规定定应作为为临时公公告披露露的事项项应包括括：公司司治理的的决议性性文件；对公司司的财务务和经营营状况具具有重大大影响的的事件；对公司司股价可可能产生生重大影影响的事事件等。（22）信息息披露不不完整。明知应应予披露露的信息息却不予予公开披披露，或或者在公公开披露露前向媒媒体或者者其他人人先行披披露；选选择性地地披露信信息，报报喜不报
11、报忧。（33）披露露内容不不规范，流流于形式式。董事事会和经经理层对对公司的的财务和和经营状状况分析析不够深深入，套套话较多多，原因因分析缺缺乏针对对性。（44）以新新闻发布布会代替替在指定定报纸和和网站上上的正式式公告进进行信息息披露。随意性性过大，不不分场合合和时间间。（55）利用用信息披披露联手手操纵股股价。例例如为配配合股价价炒作，发发布利空空消息打打压股价价，收入入不入帐帐致使利利润大幅幅度下降降，同时时作为重重大事项项临时公公告披露露。而一一旦利空空出尽，又又出利好好消息。例如如：某公公司高管管在接受受非指定定信息披披露媒体体采访时时透露本本年度实实现利润润已超过过50000万元元
12、，预计计全年可可以过亿亿，违反反信息披披露的公公平原则则；另一一公司对对外担保保超过33.9亿亿元，但但其中只只有30000万万元作为为临时公公告披露露，其余余仅在定定期报告告中简单单披露，违违反信息息披露的的及时性性原则；有公司司利用虚虚假合同同虚增收收入，虚虚增利润润和公积积金；220044年某上上市公司司对深圳圳一公司司的持股股仅为77.5%，但将将成本法法改为权权益法核核算，掩掩盖主营营业务亏亏损的事事实；改改变合并并范围，将将亏损的的被控股股公司以以股权已已被处置置为由不不纳入合合并范围围，导致致18000万元元亏损未未并入；等等。5.短期证证券投资资的违规规行为（主主要是委委托理财
13、财、国债债回购等等）根据220044年半年年度报告告的披露露，截至至20004年6月末，北北京辖区区上市公公司涉及及短期投投资行为为的不多多，涉及及金额也也不大。但在短短期投资资专项调调研中发发现有441家在在20004年上上半年度度内有短短期投资资行为，占占上市公公司总数数的将近近一半。主要违违规问题题有：（11）在定定期信息息披露的的截止时时点前平平仓，在在截止时时点后又又投出，规规避信息息披露要要求，致致使部分分公司的的实际情情况与披披露情况况相距甚甚远。（22）不履履行相关关内控决决策程序序。个别别公司一一次动用用7.999亿元元申购新新股，占占期末净净资产的的50%，但未未履行相相关
14、决策策程序，仅仅仅根据据董事长长、总经经理和财财务负责责人的签签字即将将款项划划出，这这也表明明公司资资金存在在被挪用用的巨大大风险。（33）混淆淆资金性性质进行行短期投投资。某某公司披披露以“自有资资金”50000万元元进行国国债投资资，但调调查发现现当时该该公司的的货币资资金余额额基本等等于该时时点上尚尚未动用用的募集集资金，说说明其性性质实际际上是挪挪用募集集资金，且且未履行行改变募募集资金金用途所所需的临临时股东东大会决决议等程程序。（44）以国国债投资资、国债债回购等等名义向向外拆借借资金。部分公公司名义义上在证证券营业业部存放放资金，进进行国债债投资，实实际上默默许证券券营业部部长
15、期占占用该资资金，隐隐瞒资金金实际用用途获利利，并造造成无法法回收的的风险。以国债债回购名名义拆借借资金，造造成巨大大的资金金外流风风险。（55）合并并资金帐帐户，逃逃避监管管。将自自有资金金帐户与与他人资资金帐户户合并操操作，在在交易记记录中只只会显示示合并前前的交易易记录而而不会显显示合并并后的交交易记录录，以逃逃避监管管部门的的检查。（66）短期期投资收收益“经营化化”处理，即即将投资资收益通通过经营营性损益益科目回回笼，以以粉饰财财务报表表。6.利用公公司收购购、资产产重组实实施违规规行为（11）以重重组为幌幌子，制制造虚假假的重组组消息，操操纵二级级市场股股价获利利。一旦旦获利完完成
16、，重重组也就就“无疾而而终”，变相相编造虚虚假消息息。（22）通过过购买上上市公司司股权进进行实质质性重组组，公司司业绩也也确实有有上升，股股价上涨涨，但是是通过内内幕消息息，提前前购买股股票套利利。（33）通过过关联交交易高价价向上市市公司出出售资产产，从上上市公司司套现而而不进行行披露。控股公公司为了了掏空上上市公司司，将一一些劣质质资产、与上市市公司的的主营业业务无关关的资产产高价卖卖给上市市公司，侵侵害中小小股东的的利益。（4）在在上市公公司的收收购重组组过程中中，从试试探性接接触、谈谈判、签签署协议议、实施施完成期期间未能能及时获获取进展展情况的的信息（上上市公司司自身也也不清楚楚）
17、，即即收购中中不及时时将谈判判信息传传递给上上市公司司，导致致披露不不及时；但将获获利信息息泄露给给内部人人。另外外一种情情况是市市场操纵纵者动用用成千上上万个股股东帐户户同时进进行收购购，以规规避持股股每增加加5%就应应发布公公告并暂暂停收购购的限制制。此时时公司往往往知情情并提供供配合。7.中介介机构的的违规行行为（11）会计计师事务务所的违违规行为为违背背独立、客观、公正的的原则，审审计中未未勤勉尽尽责，未未发现、隐瞒或或者不予予揭示违违规信息息。缺缺乏应有有的职业业谨慎态态度，未未遵循独独立审计计准则，出出现重大大专业判判断失误误，未能能揭示出出上市公公司的重重大违规规问题。由由于上市
18、市公司业业务的复复杂性和和造假的的隐蔽性性，受人人力物力力限制及及专业判判断失误误，未能能揭示造造假情况况，导致致审计失失败。（22）律师师事务所所的违规规行为故故意对事事实作虚虚假陈述述，出具具包含虚虚假陈述述的法律律意见书书（再融融资中多多见）。对对客观事事实作出出令人误误解的陈陈述，出出具包含含误导性性陈述的的法律意意见书。对对法律规规定应予予披露的的，具有有重要性性特征的的事项不不予披露露（佯装装不知），出出具包含含重大遗遗漏的法法律意见见书。对对所涉及及事项不不作或不不能作出出专业判判断，法法律意见见书无确确定的结结论（无无效）。（33）资产产评估机机构的违违规行为为未未按照财财政部
19、、国土资资源部、建设部部、国家家知识产产权局等等主管部部门的规规定从事事评估业业务，存存在不按按评估资资质承揽揽业务的的情况。评评估程序序不到位位。未实实施查帐帐核实、市场调调查、现现场勘查查等评估估程序并并关注权权属、抵抵押担保保、已对对外投资资等问题题，仅根根据公司司提供的的资料出出具评估估报告，致致使评估估结果被被公司根根据其自自身需要要任意操操纵。评估估报告中中对评估估报告使使用人关关注的事事项未作作说明，甚甚至故意意出具虚虚假证明明以误导导使用者者。二、上市公公司及中中介机构构运作不不规范的的原因1.一股独独大决定定了上市市公司的的治理结结构先天天不完善善，未形形成完整整的公司司运行
20、结结构，三三分开不不彻底。上市公公司股权权高度集集中，使使大股东东掌握大大量投票票权，大大股东的的人选实实际上控控制了董董事会。流通股股比重小小，非流流通股比比重大，因因而流通通股股东东不能对对上市公公司的生生产经营营造成有有效的制制约，大大股东侵侵犯流通通股股东东和上市市公司利利益的情情况严重重。由于于非流通通股以资资产净值值计价，价价值得不不到充分分体现，因因此其价价值取向向与流通通股股东东并不一一致。非非流通股股股东不不关心流流通股股股价表现现，而一一味关心心抬高净净资产值值，这是是造成上上市公司司再融资资不断的的重要原原因之一一。占用用上市公公司资金金也是非非流通股股股东实实现其自自身
21、利益益的方式式。北京京辖区中中有900%以上上上市公公司存在在控股股股东或多多或少占占用上市市公司资资金的情情况，其其中占用用10000万元元以上的的占一半半，占用用上亿的的也有220%左左右。非流流通股股股东也可可能与机机构配合合操纵二二级市场场股价，间间接参与与二级市市场。这这往往是是通过虚虚假信息息披露、以其他他方式（如如故意制制造投资资失败的的假象）转转移上市市公司资资产等原原因造成成的。2.上市公公司各项项内控、监督机机制未能能充分发发挥作用用。董事事会、监监事会、股东大大会、独独立董事事不能充充分发挥挥作用。独董往往往由大大股东提提名，能能否在各各股东之之间做到到超然独独立存在在疑
22、问。“勤勉尽尽责”只是说说说而已已，这与与内部人人控制有有关。3.上市公公司为了了符合直直接融资资条件（如如6%的净净资产收收益率）不不惜编造造虚假财财务信息息，这与与国内目目前偏严严的再融融资条件件有关。而公司司治理结结构不完完善和一一股独大大为编制制虚假财财务报告告提供了了可能。例如为为了发行行上市、再融资资、维持持股价、避免被被ST、获获取信贷贷资金和和商业信信用、配配合二级级市场炒炒作等动动机。4.法法律法规规不健全全，违法法成本过过低，是是虚假财财务报告告屡禁不不止的重重要原因因。法律律规定不不具体或或者缺乏乏可操作作性，处处罚偏轻轻，对民民事责任任规定很很少，对对刑事责责任只是是规
23、定提提供虚假假财务报报告只有有当“严重损损害股东东或者其其他人利利益”才被认认为是犯犯罪。同同时，上上市公司司的资产产在民法法上不被被认为是是“公有财财产”，因此此大股东东巨额占占用上市市公司资资金的行行为并不不构成犯犯罪，法法律约束束明显不不足。5.中介机机构执业业环境、自身素素质、执执业规范范等因素素影响中中介机构构的执业业质量。（11）法律律法规存存在缺陷陷，滞后后于市场场经济的的发展。（22）缺乏乏社会责责任感，迁迁就客户户，满足足客户的的不合理理要求，忽忽视社会会利益。（33）上市市公司法法人治理理结构不不完善，存存在内部部人控制制，现行行的CPPA委托托机制严严重损害害CPAA的独立立性。（44）行业业恶性竞竞争，变变更事务务所的情情况很多多，常伴伴随违规规行为。（55）执业业规范缺缺陷：会会计准则则不完备备，审计计上多为为制度基基础或者者帐项基基础审计计，审计计责任界界定模糊糊，与会会计责任任等其他他责任难难以分清清。（66）中介介机构自自身素质质不高，内内部管理理和质量量控制松松懈，风风险控制制难度大大，执业业质量不不稳定。