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1、中国企业制度（3）广东金融学院工商管理系周建波教授第三章 公司治理结构l公司治理结构的内涵l公司治理结构的内容l资本市场与公司治理公司治理结构的内涵l公司治理结构的含义：l是指在三权分开、相互制衡的原则下所作出的公司机构设置及其相互关系和运行方式的制度安排。建立公司治理结构的基础是股权结构，法人治理结构建立的核心是构造权力制衡的机制，使公司在法治条件下运行。l公司治理问题的产生根源于现代公司中所有权和经营权分离并由此导致的委托代理问题；l公司治理结构是一个组织制度架构；l公司治理的关键在于明确合理地配置公司股东、董事会、管理层和其他利益相关者之间的权利、责任和利益，从而形成有效的制衡关系。l公
2、司治理结构是一种关于公司治理的制度安排，这种制度安排是由一系列的契约来加以规定。这些契约可以分为正式契约和非正式契约。l正式契约包括通用契约和特殊契约。l通用契约：是指政府颁布的一整套相关的法律、条例，比如像公司法、证券法、破产法、劳动法等。l特殊契约：是指知识用于特定公司的契约，比如公司章程、董事会工作条例以及一系列具体的合同。l非正式契约：l是指文化、社会习惯等形式的公司行为规范。这些规范并没有在正式合同中写明，并不具有法律上的可执行性，但却实实在在的起作用。公司治理结构的功能l权力配置功能：公司治理结构的权力配置功能是指对剩余控制权进行配置的功能。主要包括：l所有权与公司治理结构的权力配
3、置；l公司内部控制权的配置。l权力制衡功能：通过明确划分股东会、董事会、监事会和经理人员各自的权力、责任和利益，形成股东的所有权、董事会的经营决策权、经理人员的执行管理权、监事会的监督权之间的权力制衡关系，来保证公司的有效运行。l激励约束功能：l激励功能是指公司治理结构制度不仅能够激发代理人很好地去完成代理契约，还能够更好地实现委托人的利益或目标。l约束功能是指公司治理结构中提供的监督与惩罚机制以及合约关系对代理人行为产生的约束力，主要是防止代理人的偷懒行为和道德风险问题，同时对代理人的渎职行为进行惩制。l协调功能：是指通过公司治理结构来协调委托人和代理人以及相关利益者之间的利益关系，使不同利
4、益主体都能尽最大努力为公司工作。公司治理结构的内容l股东、公司产权、经营权、监督权的构成及相互制衡关系。l股东大会、董事会、监事会、经理层的组成及运行机制。l股东大会的结构及制度机制。l董事会的结构及运行机制。l管理层的结构及经营管理权机制。l监事会的结构及运行机制。股东及股东大会l股东及其权限；l股东大会及其权限；l股东大会的运作；l中国股份公司股东大会运行中的问题；l中国股份公司股东大会运行的改进。股东及其权限l股东是指公司股权的投资者。股东可以是自然人，也可以是法人。股东权来自于股东出资，股东权就是出资者所有权。公司股东向有如下权利：表决权；选举权；检查权；l剩余收入的索取权，即确定分红
5、的权力；剩余财产分配请求权，即公司剩余资产的分配权；股份转让权；依法享有的其他权利，如起诉权、知情权、话语权、优先认股权，等等。股东大会及其权限 股东大会是公司的最高权力机构，是全体股东通过会议形式决定公司重大决策和选举董事会、监事会的非常设机构。股东会主要负责讨论和批准公司年度报告、资产负债表和损益表；修改公司章程；决定公司的合并或解散；讨论董事会关于增减公司资本的建议；选举公司董事；讨论和批准董事会提出的股利分配方案等。股东大会的运作l股东大会的召集、通知；l股东大会的投票表决制度。l一股一票制、表决权限制、委托投票制、累计投票制；l股东大会分为两种情况：一种所有股东都可参加的；一种是股东
6、代表参加的。l股东大会决议的有效：须出席会议股东所持表决权的一半以上；股东大会对公司合并、分立、解散、修改章程等须三分之二以上通过。l股东大会的会议记录制度。中国股份公司股东大会运行中的问题l不能按公司章程及时召开股东大会；l小股东的正常权益受到了剥夺。上市公司的股东大会只是部分代表股东的大会，实际上是国有股和法人股的股东大会，同时小股东没有委托代理制；l股东大会不能有效行使职责。股权高度集中，内部人控制严重，小股东冷漠、“搭便车”，制度不完善等。中国股份公司股东大会运行的改进l委托投票制度。公司股东可以委托代理人出席股东大会，代理人影响公司提交股东授权委托书，并在授权范围内行使表决权。l三种
7、委托情况：股东间相互委托；委托授予给董事会；委托授予给股票监管人或中介机构。l累积投票制度。l建立累积投票制的目的主要在于加强中小股东投票的影响力度和效果，以有效地防止大股东的垄断。累积投票制主要用于懂事的选举。l累积投票制规定，公司的每一股所代表的票数是每一股份拥有与应当选公司董事人数相同的票数。例如，选决9名董事，股东的每一股份就拥有9分投票权。l现代通讯投票制度。l现代通讯投票制主要包括邮寄投票、传真投票、电话自动投票和计算机网络投票等具体形式。l现代通讯投票制度有利于中小股东方便、经济、有效地行使自己的表决权。董事及董事会l董事的权责；l董事的类别；l董事会的职责；l董事会的结构；l董
8、事会控制的空壳化；l中国公司制企业的董事会问题。董事的权责l董事：指对内管理公司事物、对外代表公司与第三者进行交易活动的法定的业务执行者。董事是董事会的成员。l担任董事的人：自然人；法人；股东与非股东。l董事的权利：业务执行权；出席董事会和股东大会权，对议事的投票权；代表公司的权利；获取报酬的权利。l董事的义务：l谨慎和忠诚；l对公司承担不得逾越权限的义务；l竞业禁止业务。即不得自营或者为他人经营与其任职公司同类的业务。董事的类别l执行董事：是指公司中，既是执行层经理人员，同时又是董事会成员的董事。l非执行董事：是指在执行层不担任职务的董事。一般包括其他公司的执行人员；各类有社会职务的专家；机
9、构投资者的代表。l独立董事：指真正具有独立性和客观性的非执行董事。l代表董事：指被一个大股东或机构投资者提名作为其代理人而成为董事会成员的董事。董事会的职责l董事会是由股东大会选举的董事所组成的，它是代表公司行使其法人财产权的会议机构。董事会是公司法人的经营决策和执行业务的常设机构，经股东大会的授权能够对公司的投资方向极其重要问题做出战略决策，董事会对股东大会负责。l董事会会议与决议：l董事会会议需要有三分之二以上的董事出席，会议生效；同时会议决议，需要获得半数以上董事同意，董事会决议则生效。l公司法规定的董事会的职责：l负责召集股东大会，并向股东大会报告工作；l执行股东大会的决议；l决定公司
10、的经营计划和投资方案；l制定公司的年度财务预算方案、决算方案；l制定公司的利润分配方案和亏损弥补方案；l制定公司增加或减少注册资本的方案以及发行公司债券的方案；l拟定公司合并、分立、解散方案；l决定公司内部机构的设置；l聘任或解散公司经理，根据经理提名，聘任或解聘副经理、财务负责人，决定其报酬事项；l制定公司的内部管理制度。l从管理学的角度看，董事会的根本任务是公司发展及其经营的战略决策。董事会的结构l董事会构成：一是由执行董事和非执行董事按比例构成；二是由各种专门委员会构成。l执行董事主要承担董事会的第一大职能，即经营决策的职能；非执行董事主要承担董事会的第二大职能，即选择、评价、监督经营者
11、的职能。l董事会的结构主要有四种：l全部执行董事构成的董事会；l由多数执行董事组成的董事会；l由多数非执行董事组成的董事会；l双层董事会模式。即管理董事会和监督董事会。董事会控制的空壳化l董事会控制空壳化的原因：l会议频度低；每年4-8次之间。l董事会会议被执行层控制；l董事会的会议时间太短；l董事会成了典型的“橡皮图章”。中国公司制企业的董事会问题l董事会结构不合理；l公司责任与公司高层管理人员责任不明确；l董事会缺乏必要的办事机构；l没有明确的董事长回避制度。中国公司董事会制度的改进l加强公司运作的法治意识；l提高董事会的独立性；l健全董事会的各项工作制度和议事规则；l提高董事素质；l加强
12、董事长的权力制约机制建设。经理人及其权责l经理人的含义；l经理人的权责；l经理人的素质；l经理人的激励与约束l经理人的含义：l是指由公司高级管理人员组成、控制并领导公司日常事务的行政管理机构。经理人是一个集合概念，不是指单个自然人，而是指一个管理阶层，公司的一个机构。l经理人的权责：执行董事会的决议、主持公司的日常业务活动、经董事会授权对外签订合同或者处理业务、任免其他经理人员，等等。l经理人的职权：l执行董事会决议，进行公司生产经营管理；组织实施公司的年度经营计划和投资方案；拟订公司内部管理机构设置方案；拟订并实施公司的基本管理制度；制定公司的基本章程；l提请聘任或解聘公司副经理、财务负责人
13、；聘任或者解聘出董事会决定之外的管理人员；公司章程中董事会授予的其他职权。l经理人的义务和责任：遵守公司章程和各项制度、规定；遵守公司资金资产的管理制度；不得私自经营与公司相关的业务；遵守公司信息披露制度；承担违反法律和公司规定的行为后果。l经理人的激励与约束l对经理人的激励：报酬因素的激励；控制权因素的激励；声誉因素的激励；l对经理人的约束：所有者约束；市场约束；法律约束。监事及监事会l监事及其职责；l监事会及其职权；l我国公司监事会存在的问题；l监事会改进监事及其职责 l监事及其职责；l监事会及其职责；l国外监事会模式；l中国公司监事会存在的问题；l监事会的改进。监事及其职责l监事的职权：
14、业务监督权；财务会计审核权；董事会停止违法请求权；调查权；列席董事会会议权；代表公司权；股东大会召集权。l监事的责任和义务：忠实履行；不得利用权力谋私；不得泄露信息；违反章程和规定，承担赔偿责任。监事会及其职权l检查公司财务；l对董事、经理人的违法违规行为的监督；l对董事、经理人损害公司行为的纠正；l提议召开临时股东大会；l公司章程规定的其他权利。国外监事会模式l英美外部监控型的模式l内部监控型的公司治理模式美国公司的监事会l美国的公司并不设立完全独立的监事会来作为专门的监督机构，它是通过董事会内部设立内部审计委员会来履行监督职能的。内部审计委员会的成员最低3人，全部由独立的外部董事组成，既是
15、董事会的组成部分，又具有相对独立性。l主要职责：l保证对外公布财务资料的真实性和可靠性，避免对公众产生误导作用；l保证企业内部监控的充分性和完整性；l监督企业在文件、财务、道义、法律方面有无违规之举；l选择并审批企业的外部审计员。内部监控型的公司治理模式l德国的监督董事会（监事会）在地位上高于董事会。不仅行使对董事会的监督职能，还承担选聘、解聘、评价管理懂事的职能。l日本的监事会和董事会在地位上是平等的。只是监督董事会的职能。l实际工作中的交叉，如执行董事的执行委员会，非执行董事的审计委员会、报酬委员会等，也有执行董事和非执行董事共同组成的委员会。德国及欧洲公司的监事会l德国公司的监事会：l德
16、国公司的治理结构表现为独特的双层董事会制度。由股东大会选举产生监督董事会，再由监督董事会公开招聘管理董事会成员组成理事会。l监事会制职能相当于美国公司的董事会及监事会（审计委员会）战略决策与评价监督并存。理事会相当于美国的经理人员。l德国公司监事会的独特结构：l一是，具有董事会和监事会的两大职能，即经营决策和评价监督职能。l二是，股东监事与雇员监事各半。l具体的是：公司1万人以下，股东监事与雇员监事的比例为6/6，1万至2万人之间的公司，比例为8/8，2万人以上，比例为10/10。在投票表决赞成与反对票个办时，监事会主席具有两票表决权。l监事会会议全体监事选举正副监事长，须过2/3票，如不过，
17、股东代表选举监事长，雇员代表选举副监事长。日本公司的监事会l日本公司的股东主要是银行、法人、企业集团内部的相互持股，其主要的监督手段是：互派代表进入对方董事会来进行互相监督，同时实行独立监察人制度。l独立监察人制的基本内容：l 公司设立监察人，专司监督之职；l 强化监督人的独立性。中国公司监事会存在的问题l监事结构不合理。大约80%上市公司监事会成员来自公司内部。l监事不知情很难“监事”。董事会只是请监事长参加，不是请所有监事列席。l监事会职权难以具体实施。公司法对监事会运行的规定过粗、过于宏观模糊。l监事的素质有待提高。关于监事会的改进l保证监事会的独立性；l从立法角度设定监事的资格条件；l
18、要进一步完善监事会的职权；l要选择合格的监事，提高监事的素质。外部治理机制l外部治理机制又称市场治理机制，是指产品市场、资本市场和劳动市场等市场机制对企业利益相关者的权利作用和影响。l公司的治理机制既包括内部治理机制即内部法人治理机构，又包括外部治理机制即外部治理市场的作用和影响。l资本市场是外部治理机制中重要的是市场机制之一，资本市场治理最常见的方式是收购、兼并、重组等。资本市场对公司治理的作用l购并对公司治理的影响；l反购并措施；l资本市场在中国企业改革和公司治理中的应用。购并对公司治理的影响l资本市场中的购并行为实质上是控制权的转移行为，所以可以说，购并市场就是控制权转移市场。l购并对公
19、司治理的影响：一是使经理人员产生了被取代的职业风险；二是使被购并公司的管理活动走向正轨。反购并举措l优先股转为普通股l为了抵制收购，可以通过股东大会决议同意，将那些不具有投票权的优先股，转换为具有投票权的普通股，从而提高和增强公司内部的投票力量，来加以抵制。l取消可累积投票权l可累积投票权是指某一股东把所有选票投向某一位懂事，而不是投向几位董事。因此，累积投票权即可保护小股东利益，也可能被“袭击者”利用。取消是一种有效的措施。l股份回购l在发生公司股份被收购的危险时，目标公司可以依法采取大量购回本公司发行在外的股份，以防范或阻止股份被收购。l毒药丸策略l是指目标公司通过采取一些对自身有严重伤害
20、的举动，降低自己对收购者的吸引力，来避免被收购的行为。l优先股权利；l向外避重就轻计划；l向内避重就轻计划；l增加公司负债计划；l投票计划。l降落伞计划l指目标公司通过实施与保障管理层和员工利益的有关制度，使收购者因收购成本增大而放弃收购行为。l目标公司与管理人员签订聘用合同时规定，一旦公司被收购，使他们失去了现有职位，公司则必须立即向他们支付规定数量的养老金或保证金或生活保障金。l保障高级管理人员的金降落伞计划；l保障中级管理人员的银降落伞计划；l保障普通管理人员的锡降落伞计划。资本市场与中国企业改革和公司治理l成功的兼并能够实现生产要素的优化重组；l收购兼并有利于形成多元化的产权结构，这是形成现代企业治理制度的产权基础；l成功的收购兼并，还有助于不同的公司文化和管理理念的冲突和融合，有助于形成更加民主化、法制化的公司治理制度。