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1、2023关于解除劳动合同经济补偿金一、用人单位需向劳动者支付经济补偿金的24种情形依据劳动合同法的规定，在22种情形下，用人单位需向劳动者支付经济补偿金：(一)劳动者解除劳动合同，用人单位应当支付经济补偿金的有10种情形：1、用人单位未根据劳动合同约定供应劳动爱护或者劳动条件，劳动者解除劳动合同的;(劳动合同法第三十八条第一款式第(一)项)2、用人单位未刚好足额支付劳动酬劳，劳动者解除劳动合同的;(劳动合同法第三十八条第一款式第(二)项)3、用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费，劳动者解除劳动合同的;(劳动合同法第三十八条第一款式第(三)项)4、用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动
2、者权益，劳动者解除劳动合同的;(劳动合同法第三十八条第一款式第(四)项)5、用人单位以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使劳动者在违反真实意思的状况下订立或者变更劳动合同，致使劳动合同无效，劳动者解除劳动合同的;(劳动合同法第三十八条第一款式第(五)项即其次十六条第(一)项)6、用人单位免除自己的法定责任、解除劳动者权利，致使劳动合同无效，劳动者解除劳动合同的;(劳动合同法第三十八条第一款式第(五)项即其次十六条第(二)项)7、用人单位订立劳动合同违反法律、行政法规强制性规定，致使劳动合同无效，劳动者解除劳动合同的;(劳动合同法第三十八条第一款式第(五)项、其次十六条第(三)项)8、法律、行政法规
3、规定的其他情形。(劳动合同法第三十八条第一款式第(六)项)9、用人单位以暴力、威逼或者非法限制人身自由的手段强迫劳动，劳动者解除劳动合同的;(劳动合同法第三十八条其次款的第一种情形)10、用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身平安，劳动者解除劳动合同的。(劳动合同法第三十八条其次款的其次种情形)11、低于当地最低工资标准支付劳动者工资的。(最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的说明(一)第十五条第(五)项)(二)用人单位解除劳动合同，应当向劳动者支付经济补偿金的有8情形：12、用人单位提出，双方协商解除劳动合同的。(劳动合同法第三十六条)13、劳动者患病或者非因工负伤，在规定
4、的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行支配的工作，用人单位解除劳动合同的;(劳动合同法第四十条第(一)项)14、劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作，用人单位解除劳动合同的;(劳动合同法第四十条第(二)项)15、劳动合同订立时所依据的客观状况发生重大改变，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议，用人单位解除劳动合同的;(劳动合同法第四十条第(三)项)16、用人单位依照企业破产法规定进行重整，依法裁减人员的;(劳动合同法第四十一条第一款式第(一)项)17、用人单位生产经营发生严峻困难，依法裁减人员的;(劳动合同法第四十一
5、条第一款式第(二)项)18、企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员，用人单位依法定程序裁减人员的;(劳动合同法第四十一条第一款式第(三)项)19、其他因劳动合同订立时所依据的客观经济状况发生重大改变，致使劳动合同无法履行，用人单位依法定程序裁减人员的。(劳动合同法第四十一条第一款式第(四)项)(三)终止劳动合同，应当向劳动者支付经济补偿金的有8情形：20、劳动合同期满，劳动者同意续订劳动合同而用人单位不同意续订劳动合同，由用人单位终止固定期限劳动合同的;(劳动合同法第四十四条第(一)项)21、因用人单位被依法宣告破产而终止劳动合同的;(劳动合同法第四十四条第(四
6、)项)22、因用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位确定提前解散而终止劳动合同的。(劳动合同法第四十四条第(五)项)(四)法律、行政法规规定的其他情形23、用人单位自用工之日起超过一个月不满一年，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并支付经济补偿;(劳动合同法实施条例第六条)24、以完成肯定工作任务为期限的劳动合同因任务完成而终止的，。(劳动合同法实施条例其次十二条;指导看法其次十一条其次款)【操作指引】用人单位在实践中需留意，协商解除劳动合同用人单位需支付经济补偿的前提条件是解除劳动合同的动议系用人单位首先提出，假如是劳动者主动提出要求解
7、除劳动合同，即劳动者主动要求辞职，此种状况下双方协商解除劳动合同用人单位可不支付经济补偿。二、经济补偿计算基数中工资的确定劳动合同法第四十七条规定，劳动合同解除或终止后，用人单位应当根据劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付经济补偿。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，支付半个月工资的经济补偿。计算经济补偿金的工资标准如何确定?实践中许多用人单位在计算经济补偿时，以劳动者的最低工资或基本工资作为计算基数，损害了劳动者的合法权益。这就必需理解工资的含义。深圳市员工工资支付条例第三条规定， 本条例所称工资，是指用人单位依据国家有关规定和劳动关系双方的约定，以
8、货币形式支付给员工的劳动酬劳。但依据法律、法规、规章的规定，由用人单位担当或者支付给员工的下列费用不属于工资：(一)社会保险费;(二)劳动爱护费;(三)福利费;(四)用人单位与员工解除劳动关系时支付的一次性补偿费;(五)安排生育费;(六)其他不属于工资的费用。关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的看法(劳部发1995309号)第五十三条规定，劳动法中的工资是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式干脆支付给本单位劳动者的劳动酬劳，一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资酬劳以及特别状况下支付的工资等。实践中劳动者的工资一般有基本工资、应发工资、实发工资
9、之分。基本工资通常是用人单位给劳动者设定的底薪，一般未包括加班工资、津贴、补贴、福利待遇等。应发工资是指劳动者供应正常劳动根据法律规定应当获得的全部工资，包括了基本工资、加班工资、奖金、津贴等。实发工资是劳动者每月实际拿到的工资，通常会被扣减一些费用，比如代扣代缴社会保险费、所得税，扣伙食费、房租费等，劳动者实际到手的金额通常会比应发工资少。经济补偿金的计算应当以劳动者的应发工资作为基数，而不是以基本工资、实发工资为基数。基本工资仅仅是劳动者工资的一部分，明显不能作为经济补偿的计算基数，而实发工资并不能真实体现劳动者的工资水平，比如用人单位不按规定支付加班费、克扣工资等违法行为都可导致实发工资
10、低于劳动者实际的工资，明显也不能作为经济补偿的计算基数。劳动合同法实施条例其次十七条规定， 劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资根据劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，根据当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，根据实际工作的月数计算平均工资。【典型案例】某公司因客观状况发生重大改变，与部分员工解除合同，员工李某因经济补偿金计算问题与单位发生争议，向劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，公司每月实发给李某的工资为1900元/月，李某工资由基本工资1300元+加班工资300元
11、+岗位津贴200元+住房补贴100元+津贴100元组成，公司每月在发放工资时扣减伙食费100元，实际每月发放1900元。李某要求根据XX元的标准计算补偿金，而公司起先要求根据1300元的标准计算补偿金，后公司作出让步，只同意根据1900元作为基数计算。【律师评析】本案公司要求以李某的基本工资1300元计算经济补偿是不符合法律规定的，同样，以1900元作为基数也是错误的，李某虽每月实际到手的工资为1900元，但这是公司扣减伙食费后的工资额，并非李某的应得工资，应以XX元作为经济补偿的计算基数。【操作指引】工资是一个总额的概念，包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资、特别状况下支付
12、的工资。在计算经济补偿金时，应当以劳动者的应发工资作为计算基数。三、计算经济补偿中劳动者工作年限的确定劳动合同法第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。劳动合同法实施条例第十条 劳动者非因本人缘由从原用人单位被支配到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。指导看法其次十三条 用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人，不影响劳动合同的履行，劳动者的工作年限应
13、连续计算。劳动者要求解除劳动关系并由用人单位(投资人)支付经济补偿金的，不予支持。深圳经济特区和谐劳动关系促进条例第十九条 用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人，不影响劳动合同的履行，劳动者的工作年限应当连续计算。深圳经济特区和谐劳动关系促进条例其次十四条 用人单位与劳动者解除或者终止劳动合同，在六个月内重新订立劳动合同的，除因劳动者违反中华人民共和国劳动合同法第三十九条规定被用人单位解除劳动合同外，劳动者在本单位的工作年限应当连续计算。依据前款规定连续计算工作年限的，计算经济补偿年限时，应当扣除已支付经济补偿的年限。另外，对于军人军龄问题，依据中华人民共和国兵役法和中共中心、国
14、务院、军队转业干部安置暂行方法(中发XX3号)第三十七条以及国务院、关于退伍义务兵安置工作随用人单位改革实行劳动合同制度的看法(国发199354号)第五条规定，军队退伍、复员、转业军人的军龄，计算为接收安置单位的连续工龄。原劳动部违反和解除劳动合同的经济补偿方法(劳部发1994481号)规定，经济补偿金按职工在本单位的工作年限计发，因此，企业与职工解除劳动关系计发法定的经济补偿金时，退伍、转业军人的军龄应当计算为本单位工作年限。【操作指引】劳动者在本单位工作的年限，应当从劳动者向该用人单位供应劳动之日起计算，即在劳动者入职之日起先计算。劳动者与用人单位未订立劳动合同的，不影响工作年限的计算。因
15、用人单位的合并、兼并、合资、单位变更性质、法人变更名称等缘由而变更工作单位的，其变更前的工作时间可以计算为在本单位的工作时间。劳动者应当把握本单位的工作年限的含义，不是本单位的工作年限，一般不能够计算进来。四、用人单位因以上24种情形解除或终止劳动合同未按规定支付经济补偿金，额外经济补偿金是否接着适用?违反和解除劳动合同的经济补偿方法(劳部发1994481号)第十条规定，用人单位解除劳动合同后，未按规定赐予劳动者经济补偿的，除全额发给经济补偿金外，还须按该经济补偿金数额的百分之五十支付额外经济补偿金。劳动合同法第九十七条第三款规定，本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第
16、四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算;本法施行前根据当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，根据当时有关规定执行。劳动合同法没有接着沿袭之前的规定，针对用人单位不按规定支付经济补偿做了新的规定。劳动合同法第八十五条第(四)项规定，用人单位解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的，由劳动行政部门责令限期支付经济补偿;逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。所以，在新的劳动合同法下，用人单位解除或者终止劳动合同，未依法向劳动者支付经济补偿的，劳动者不能再主见经济补偿金50%的额外经济补偿金。【
17、操作指引】依据劳动合同法第九十七条第三款的规定，应当分段计算。劳动合同法实施前按当时的规定处理，未支付解除或终止劳动合同的经济补偿时，应当支付50%的额外经济补偿金，并且可以由仲裁委员会仲裁或法院判决。劳动合同法实施后，按第八十五条规定处理，用人单位按应付经济补偿金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金适应是有条件的，即必需在劳动行政部门责令用人单位限期支付的状况下，用人单位仍逾期不支付的情形下才适应。假如在劳动行政部门责令用人单位限期支付经济补偿后，用人单位向劳动者支付了经济补偿，则用人单位无需支付赔偿金。相比违反和解除劳动合同的经济补偿方法(劳部发1994481号)的规定，
18、事实上减轻了用人单位的法律责任。五、用人单位违法解除或终止劳动合同经济补偿金和赔偿金的处理(一)用人单位违法解除劳动合同的主要表现违法解除终止劳动合同，是指用人单位违反法律规定的条件和程序解除劳动合同。劳动合同法第三十六条规定了劳动合同当事人双方协商一样可以解除劳动合同;第三十九条规定了用人单位对劳动者赐予过失性解除的条件;第四十条规定了用人单位对劳动者提前通知解除合同的条件及程序;第四十一条规定了用人单位经济性裁员的条件和程序;第四十二条规定了用人单位不得解除劳动合同的特殊情形。第四十三条规定了单方解除合同通知工会的程序。第四十四条、第四十五条规定了用人单位可以和不能终止合同的条件和责任。第
19、四十六条规定了用人单位解除、终止劳动合同应当支付经济补偿的情形。违反上述规定，就构成了 违反本法规定解除或者终止劳动合同。主要表现有：1、滥用关于试用期的单方解除权。在没有约定试用期，或者试用期的约定违法，或者已过了试用期的状况下，仍以试用期内不符合录用条件为由，解除与劳动者的劳动合同。2、滥用关于违反劳动纪律或用人单位规章制度的单方解除权。在没有企业规章制度，或者规章制度违法;或者规章制度没有公示;或者违纪行为稍微的状况下，以劳动者严峻违反劳动纪律或用人单位规章制度为由，解除与劳动者的劳动合同。3、滥用经济性裁员的单方解除权。在不符合经济性裁员条件和程序的状况下，解除与劳动者的劳动合同。4、
20、滥用工资奖金安排权和劳动用工管理权。随意对劳动者调岗、降职、减薪，假如劳动者不听从支配或一两天不上班，用人单位就以劳动者不听从支配或旷工为由予以辞退;或者逼迫劳动者自动离职。5、滥用关于劳动者不能胜任工作的单方解除权。随意调动劳动者工作岗位或提高定额标准，借口劳动者不能胜任工作而解除与劳动者的劳动合同。6、随意辞退三期女职工和在医疗期内的劳动者。很多用人单位觉得处于孕期、产期、哺乳期的女职工和处于医疗期内的劳动者对单位是一种负累，总是想方设法找借口辞退或者强行辞退。7、辞退劳动者不出具任何书面通知或确定。当争议发生后，这些用人单位往往不承认是单位辞退劳动者，而称是劳动者自动离职。用人单位违法解
21、除劳动合同的表现形式还有很多，如滥用关于严峻失职，对单位利益造成重大损害的单方解除权;滥用关于客观状况发生重大改变的单方解除权等等。甚至不以任何理由，只依据老板及个别领导的好恶，或打击报复，或因人际关系，强行辞退老板或个别领导不顺眼的劳动者。(二)法律法规规定劳动合同法第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。劳动合同法实施条例其次十五条规定，用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。指导看法第三十条规定，
22、劳动合同法实施后，用人单位违法解除或终止劳动合同，劳动者不要求接着履行劳动合同或劳动合同已经不能接着履行的，用人单位应按劳动合同法的规定向劳动者支付赔偿金，但无需另行支付经济补偿金。该赔偿金的计算年限自XX年1月1日起计算，以前的工作年限按劳动法的规定计算赔偿金。【操作指引】依据以上规定，违法解除或终止劳动合同应当根据劳动合同法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金，赔偿金的计算年限自用工之日起计算，无需另行支付经济补偿金。六、经济补偿金是否需纳个人所得税实践中常有用人单位询问其向劳动者支付的经济补偿金能否扣除个人所得税的问题，关于个人与用人单位解除劳动关系取得的一次性补偿收入征
23、免个人所得税问题的通知(财税XX57号)规定，个人因与用人单位解除劳动关系而取得的一次性补偿收入(包括用人单位发放的经济补偿金、生活补助费和其他补助费用)，其收入在当地上年职工平均工资3倍数额以内的部分，免征个人所得税;超过的部分根据国家税务总局关于个人因解除劳动合同取得经济补偿金征收个人所得税问题的通知(国税发1999178号)的有关规定，计算征收个人所得税。国家税务总局关于个人因解除劳动合同取得经济补偿金征收个人所得税问题的通知规定如下：(l)对于个人因解除劳动合同而取得一次性经济补偿收入，应按工资、薪金所得项目计征个人所得税。(2)考虑到个人所得一次性经济补偿收入数额较大，而且被解聘的人
24、员可能在一段时间内没有固定收入，因此，对于个人所得税的一次性经济补偿收入，可视为一次取得数月的工资、薪金收入，允许在肯定期限内进行平均。详细平均为：以个人所得的一次性经济补偿收入，除以个人在本企业的工作年限数，以其商数作为个人的月工资、薪金收入根据税法规定计算激纳个人所得税。个人在本企业的工作年限数按实际工作年限数计算，超过XX年的按XX年计算。(3)根据上述方法计算的个人一次性经济补偿收入应纳的个人所得税税款，由支付单位在支付时一次性代扣，并于次月7日内缴入国库。(4)个人按国家和地方政府规定比例实际缴纳的住房公积金、医疗保险金、基本养老保险金、失业保险基金在计税时应予以扣除。(5)个人在解
25、除劳动合同后又再次任职、受雇的，对个人已缴纳个人所得税的一次性经济补偿收入，不再与再次任职、受雇的工资、薪金所得合并计算补缴个人所得税。【操作指引】如何理解一次性补偿收入在当地上年职工平均工资3倍数额以内的部分，免征个人所得税?比如某地区上年职工年平均工资为30000元，则劳动者获得的经济补偿金在90000元内可免征个人所得税，留意这里是上年职工平均工资3倍而非上年职工月平均工资3倍，一字之差，结果迥然不同。七、用人单位解除或终止劳动合同无须支付经济补偿的情形用人单位在下列情形下解除或终止劳动合同可不向劳动者支付经济补偿：(一)协商解除：劳动者提出，双方协商一样解除劳动合同的;(二)过失性辞退
26、：劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：(1)在试用期间被证明不符合录用条件的;(2)严峻违反用人单位的规章制度的;(3)严峻失职，假公济私，给用人单位造成重大损害的;(4)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严峻影响，或者经用人单位提出，拒不改正的;(5)因本法其次十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的;(6)被依法追究刑事责任的。(三)特别状况下的劳动合同终止：(1)劳动者起先依法享受基本养老保险待遇的;(2)劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的;(3)以完成肯定工作任务为期限的劳动合同期限届满终止的;(4)固定期限劳动合同到期，
27、用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订而终止劳动合同的。【操作指引】实践中因劳动者提出而协商一样解除劳动合同的，用人单位应当以书面形式确定系由劳动者提出，否则发生纠纷时将很麻烦。八、未支付经济补偿与加付赔偿金的适用劳动合同法第八十五条第(四)项规定，用人单位解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的，由劳动行政部门责令限期支付经济补偿，逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金的适用应当满意如下条件：(1)解除或者终止劳动合同后，用人
28、单位存在未依照法律规定向劳动者支付经济补偿的情形;(2)劳动者就用人单位违法行为向劳动行政部门投诉;(3)劳动行政部门责令用人单位限期支付经济补偿，用人单位仍逾期不支付的;(4)由劳动行政部门责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。从以上条件可知，劳动合同解除或者终止后，用人单位未依照法律规定向劳动者支付经济补偿的，劳动者不能干脆申请仲裁或起诉要求用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准加付赔偿金，应当通过行政救济途径主见该权利。【操作指引】实践中应当区分行政程序和司法程序，二者不能混淆。九、协商支付经济补偿与劳动者事后反悔的适用劳动者与用人单位
29、解除或者终止劳动合同后，就经济补偿问题签订协议，并已按协议约定的数额领取经济补偿金，但事后反悔，要求用人单位依法支付未足额给付的经济补偿金能否获得支持应区分状况作出处理：(1)劳动者与用人单位就劳动合同解除或终止经济补偿达成协议，协议中约定的经济补偿金额低于法定标准的，原则上应认定无效，属于用人单位免除自己的法定责任、解除劳动者权利的条款。劳动者按协议领取经济补偿金后，在法定期限内申请仲裁、提起诉讼，要求用人单位依法支付未足额给付的经济补偿金的，应予支持，不得以双方已达成协议，且实际履行为由，驳回劳动者的诉求。(2)但假如劳动者与用人单位签订的协议中已明确告知国家法律法规对经济补偿的计算方法和
30、计算标准，劳动者明知协议所约定的补偿金额与法定标准有出入仍自愿同意签订协议的，即使补偿的标准及数额低于法律或法规规定，应当视为劳动者对自己权利的自行处分，劳动者按协议领取经济补偿金后反悔的，应当驳回其诉求。(3)劳动者领取经济补偿金后，对用人单位未依法足额给付的经济补偿金，超过法定期限申请仲裁或提起诉讼的，丢失胜诉权，应驳回劳动者的恳求。【操作指引】实践中用人单位和劳动者就经济补偿达成协议的状况比较多，为了避开劳动者领取经济补偿后又申请仲裁、提起诉讼的风险，用人单位和劳动者在签订协议书时应当告知国家法律对经济补偿的规定，并在协议书中告知劳动者依法可获得的经济补偿数额。可作如下约定：依据法律有关
31、规定，甲方(用人单位)应当支付乙方(劳动者)经济补偿共计人民币×××元，经甲、乙双方同等协商，乙方(劳动者)同意甲方一次性向乙方支付经济补偿×××元，与法定标准差额部分乙方自愿放弃。十、经济补偿金违约金的同时适用经济补偿金是指在劳动合同解除或终止后，用人单位依法一次性支付给劳动者的经济上的补助，是用人单位对符合特定状况下的劳动者支付的类似于补偿性质的款项。违约金是劳动合同当事人在合同中预先约定的当一方不履行合同或不完全履行合同时，由违约的一方支付给对方的肯定金额的货币。在用人单位违反劳动合同约定的状况下，劳动者同时恳求经济
32、补偿金和违约金如何处理的问题，相关法律并没有明确规定。笔者认为，经济补偿金和违约金的产生缘由不同、支付依据不同、性质和功能不同、计算的标准也不同，经济补偿金是对劳动者解除劳动合同面临失业的经济补助，而违约金是违约方违反劳动合同的惩处，是一种违约责任，所以在特定情形下劳动者同时恳求经济补偿金和违约金的，应当予以支持。但对于过高的违约金，当事人可以恳求削减。经典案例申诉人郑某于1995年12月入职被诉单位某物业管理公司任保安，双方签订有劳动合同，最终一期劳动合同的期限自XX年9月1日起至XX年12月31日止，郑某的工资为800元/月。XX年11月20日，物业管理公司口头通知郑某因其年龄问题不再适合
33、保安工作;当月30日，物业管理公司出具临工办理辞退通知，内容是：总务科：科室郑某临工因工作离职须要办理辞退手续。(如期约未满者，按规定扣押金伍拾元)。请赐予办理。终止期约时间：XX年11月30日。运用科室签名：保卫科科长唐某。通知落款有物业管理公司名称及日期，并备注有因保卫科依据有关规定辞退，暂不扣押金。 郑某于当日正常工作完并在总务科办理了离职手续后离开被诉单位，物业管理公司未支付郑某经济补偿金。申、被诉双方在签订的劳动合同其次十七条约定：合同期内一方违反合同的应向对方支付违约金5000元。被诉人未支付申诉人违约金。处理结果：劳动争议仲裁委员会裁决被诉人在裁决书生效之日起十日内一次性支付申诉
34、人经济补偿金7200元和违约金5000元。【律师评析】本案中物业管理公司与郑某的劳动合同于XX年12月31日期满，物业管理公司在XX年11月30日辞退郑某，明显属于违约行为，同时也是违法解除劳动合同行为，双方在合同中约定了合同期内一方违反合同的应向对方支付违约金5000元属于双方真实意思的表示，因此劳动争议仲裁委员会裁决被诉人在裁决书生效之日起十日内一次性支付郑某经济补偿金7200元和违约金5000元。值得留意的是，在劳动合同法施行后，假如双方在合同中约定合同期内一方违反合同的应向对方支付违约金5000元，该违约金条款对劳动者将不具有法律效力，但对用人单位还是同样有约束力。劳动合同法明确规定劳
35、动者支付违约金仅适用于违反培训服务期协议和竞业限制协议，但对用人单位则无限制，双方可以自由约定用人单位违反合同所应担当的违约责任。【操作指引】劳动合同法规定劳动者担当违约金仅限于劳动者违反服务期协议和竞业限制协议这两种情形，这是法律为了限制用人单位随意约定违约金而侵害劳动者权益而作出的全新规定。但劳动合同法并未限制合同双方当事人在劳动合同中约定用人单位违反劳动合同的违约责任，用人单位支付违约金的情形可由双方自由约定，不受服务期协议和竞业限制协议这两种情形的限制。十一、经济补偿支付年限的特别规定实践中许多用人单位和劳动者均有一种错误相识，认为经济补偿最多不得超过12个月。违反和解除劳动合同的经济
36、补偿方法(劳部发1994481号)规定两种状况下经济补偿不超过12个月，一是经劳动合同当事人协商一样，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应依据劳动者在本单位工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，最多不超过十二个月。二是劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位仍不能胜任工作，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应按其在本单位工作的年限，工作时间每满一年，发给相当于一个月工资的经济补偿金，最多不超过十二个月。劳动合同法对该两种情形经济补偿已经不再设定限额。劳动合同法第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按
37、一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动合同法虽未对协商一样解除劳动合同和劳动者不能胜任工作被解除劳动合同经济补偿设定十二个月限额，但创设了一种新的补偿制度，针对高工资收入者的经济补偿进行十二个月的计算封顶。劳动合同法第四十七条其次款规定，劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。留意这里法律仅对高收入者经济补偿作了补偿年限和补偿基数的限制，即工资根据本地区上年度职工月平均工资三倍计算，补偿年限根据不超过十二年计算，对一般劳动者
38、是没有限制的，只要劳动者月工资不高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资的三倍，就不存在三倍和十二年的计算封顶。经典案例张某和李某同为深圳某大型国有企业员工，二人工作年限均有20年，张某月工资为8000元，李某由于担当公司核心技术部门的经理职务，月工资为XX0元。因客观状况发生重大改变，公司确定解除劳动合同。二人同一天被解除劳动合同，假设解除劳动合同时深圳上年度职工平均工资为3000元，因张某月工资为8000元，尚未达到深圳上年度职工平均工资的三倍9000元，因此其解除劳动合同经济补偿为8000元×20个月=16万。李某月工资为XX0元，超过深圳上
39、年度职工平均工资的三倍9000元，因此其解除劳动合同经济补偿为9000元×12个月=108000元，比张某少了5万多。【律师评析】立法过程中，立法者认为目前最迫切的问题是如何更好的爱护处于弱势地位的低端劳动者的基本劳动权利，对于高端劳动者，由于其工资收入较高，谈判实力较强，在劳动关系中并不总处于弱势地位，假如完全适用经济补偿的规定，用人单位负担太重，所以在经济补偿部分对高端劳动者作了肯定限制。即从工作年限和月工资基数两个方面作了限制，规定劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的上年度职工月平均工资的三倍的，用人单位向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额
40、支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。对低端劳动者则没有这个限制。但是，以职工月平均工资三倍作为标准一刀切显得比较突兀，假如一低端劳动者工资仅比本地区上年度职工月平均工资三倍少一元，而一高端劳动者工资正好达到本地区上年度职工月平均工资三倍，这一元之差让劳动者区分为低端与高端，导致法律上的利益相差数万元，这是法律的公允体现还是荒唐体现呢?【操作指引】劳动合同法对经济补偿设限仅针对高端劳动者，即月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的那部分劳动者，对低端劳动者并无限制，经济补偿年限可超过XX年。十二、劳动合同解除或终止后，用人单位支付经济补偿的
41、时间劳动合同法第五十条其次款规定：劳动者应当根据双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。实践中有许多劳动者劳动合同解除或终止后往往一走了之，不履行工作交接的义务，这时候用人单位可暂不予支付经济补偿。劳动合同法对经济补偿的支付时间作出规定，肯定程度上保障了用人单位的利益，司法实践中这种案例也不少，劳动者不履行工作交接义务，但要求用人单位支付经济补偿，根据以往的司法实践，支付经济补偿和履行工作交接是两个不同的法律关系，用人单位不能因劳动者未履行工作交接而拒绝支付经济补偿金，因此经常导致劳动仲裁机构或法院判令用人单位支付了经济补偿金，但劳动者最终也没有履行工作交接的义务。【操作指引】劳动合同法第五十条其次款规定：劳动者应当根据双方约定，办理工作交接。留意这里的办理工作交接是根据双方约定办理，为了避开发生纠纷时劳动者以双方未约定进行抗辩，不予办理工作交接，建议用人单位与劳动者在签订劳动合同时对劳动者离职后的工作交接事项作出约定，明确工作交接的时间、程序、要求等事项。