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1、 第一节 民事起诉状一、民事起诉状概述一民事起诉状的概念、特点与作用民事起诉状是民事案件的原告或其法定代理人因自己的民事权益受到损害或者与别人发生民事争议时为维护自己的合法权益而向人民提交的恳求依法裁判的诉讼法律文书。起诉是民事权利主体所享有的最重要的诉讼权利。民事起诉状是人民院受理民事案件、民事纠纷的根据。当事人通过民事起诉状可以把案件或纠纷向陈述清楚并说明起诉的理由和法律根据明确提出诉讼恳求让理解纠纷情况为公正合理地解决纠纷、处理案件打下根底。我国?民事诉讼法?08条规定：起诉必须符合以下条件： 1、原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织； 2、有明确的被告； 3、有详细的诉讼恳
2、求、和理由； 4、属于人民受理民事诉讼的范围和受诉人民辖。民事起诉状是人民受理民事诉讼案件的根据。 二民事起诉状的构造、内容与写法 民事起诉状由首部、正文和尾部组成。1、首部。1标题。应当居中写明“民事起诉状比正文字体大一。2当事人根本情况。当事人是公民的写明其、性别、年龄、民族、籍贯、工作和住址。假如当事人不具备民事诉讼才能应当写明法定代理人的根本情况并注明其与当事人的关系。当事人是法人或者其他组织的写明其全称、法定代表人、职务、 、企业性质、工商登记核准、经营范围和方式、银行及账等项内容。如有第三人依前述情况写明。当事人委托了诉讼代理人的应在各自委托人后写明及所在律师事务所名称或其职业。3
3、案由。4诉讼恳求。写明原告恳求人民依法解决的有关民事权益争议的问题即诉讼标的。依确认之诉、变更之诉和给付之诉的不同恳求详细写出。2、正文。正文包括诉讼恳求、与理由、证据和证据来源及证人和住址三部内容。1诉讼恳求。诉讼恳求是民事纠纷当事人通过人民向对方当事人所主张的详细权利应当明确详细合理合法切忌模糊、笼统更不可无视法律和提出无理或要求。 2和理由。这是民事起诉状的核心部是恳求人民裁决当事人之间权益纠纷和争议的重要根据。着重写明原、被告之间民事法律关系存在的以及权益发生争议的根本情况并就双方发生争议的权益性质、危害后果以及被告应当承当的民事责任加以阐述和证主旨在于说明原告所提出的诉讼恳求的性、合
4、理性和合法性。 3证据和证据来源、证人和住址。这一部必须按照主次顺序逐项列举所提交的书证、物证和其他可以证明的材料并说明书证、物证和其他可以证明的材料的来源以及可靠程度。特别对于原始证据、直接证据和经过的证据必须写明正确的来源。一般证人情况的说明放在其他证据后面写清证人的和住址。3、尾部。 尾部包括结尾和附项。结尾主要写明致送受诉名称、起诉人签名或者盖章、年月日等。附项应当写明民事起诉状的副本数、附送证据的名称及件数。二、民事起诉状的格式民事起诉状(公民)说明：本格式合适公民提起民事诉讼用格式相比法人和其他组织所使用的经济类起诉状简单通常用于提出婚姻家庭、继承、合同纠纷等的诉讼。民事起诉状原告
5、：、性别、出生年月日、民族、籍贯、职业或工作和职务、住址等根本情况被告：、性别等情况出生年月日不详者可写其年龄诉讼恳求：和理由证据和证据来源证人和住址此致人民附：本诉状副本份。 具状人： 年月日民事起诉状格式民事起诉状原告：名称： ：法定代表人：职务：委托代理人：性别：年龄：民族： 职务： 工作：住址： ：被告：名称： ：法定代表人：职务：诉讼恳求：和理由：此致人民 具状人：盖章 法定代表人：签章 年月日附：合同副本份。本诉状副本份。其它证明份。注： 和理由中应写清合同签订的经过、详细内容、纠纷产生的原因、诉讼请求及有关法律、政策根据。 原告应向列举所有可供证明的证据。证人和住所书证、物证的来
6、源及由谁保并向提供复印件以便调查。 本诉状适用于被告为法人或其它组织。三、民事起诉状例如例如一：民事诉状1原告：新西兰THEATRELIGHT LTD. ：6 ROWE STREET ：-9-6221187 ：-9-6365803 法定代表人：REX GILFILLAN 职务：董事长 被告：珠海泰立灯光音响设计安装 ：珠海吉大石花西路42协和大厦五楼 ：0756-33376 法定代表人：郑大亨 职务：董事长 被告：珠海泰立科技 ：珠海吉大石花西路42协和大厦六楼、九楼 法定代表人：XIN YU ZHENG 职务：董事长 诉讼恳求： 1、判被告一、被告二变更立即停顿使用“泰立名称及不正当竞争行为
7、； 2、判被告一、被告二立即停顿进犯泰立调光设备的“TL注册商标及不正当竞争行为； 3、判被告一、被告二立即删除“泰立灯光网站上的不实宣传及不正当竞争行为； 4、判被告一、被告二公开赔礼抱歉、消除影响并在“泰立灯光网站及其各自网站的主页、“音响世界企业信息网( :/pro163 /)及?珠海特区报?上登载致歉声明； 5、判本案诉讼费由被告承当。 及理由： 原告与中方股东珠海中粤新技术以下简称“中粤新于1994年合作成立中外合作企业珠海泰立调光设备以下简称合作为珠海吉大石花西路协和大厦六楼。1997年8月14日合作获得注册“TL商标。合作主要消费、销售调光台、数字化硅箱柜、周边设备、灯具等调光设
8、备及其配套件兼营影视、舞台、场馆工程的设计安装先后承建了深圳大剧院灯光系统改造工程、辽宁艺术中心、天津大剧院、珠海电视中心、珠海报业大厦、辽宁艺术中心等工程。经过多年的苦营合作在舞台灯光设计、安装领域获得了良好的商誉。 被告一是合作总经理郑大亨与其儿媳设立的以舞台灯光、音响工程设计为主的有限责任被告二是合作的总经理郑大亨之子郑新宇设立从事调光设备、舞台灯具的研发、消费和销售从事影视、舞台场馆的灯光系统设计安装的外商独资企业。被告一、被告二的经营范围均与合作相近似但被告一、被告二却在未经合作允许的情况下擅用合作珠海泰立调光设备的名称“泰立将企业分别命名为“珠海泰立灯光音响设计安装、“珠海泰立科技
9、。根据?民法通那么?第九十九条第二款“法人、个体工商户、个人合伙享有名称权的规定被告一、被告二的上述行为分别进犯了合作的名称权。 2004年被告一、被告二共同以“泰立灯光的名义在网站上的首页及其它页面屡次使用合作的“TL注册商标对其进展宣传并声称：“泰立灯光的品牌是在中国注册的商标注册证：中国商标1078468。根据?商标法?第五十二条被告一、被告二的上述共同行为进犯了合作的注册商标专用权。 不仅如此被告一、被告二在网站上还进展了其它的大量不实宣传如在介绍泰立灯光的历史时完全盗用合作的历史声称通过ISO9000认证并将本来由合作承建完成的深圳大剧院灯光系统改造工程、辽宁艺术中心、天津大剧院、珠
10、海电视中心、珠海报业大厦、辽宁艺术中心等工程称为泰立灯光的业绩。网站上公布的泰立灯光的亦是合作：珠海吉大石花西路协和大厦六楼。 原告认为被告一、被告二使用与合作一样的名称、并在对外宣传中冒用合作的注册商标、历史、冒用合作ISO9000认证标志的种种行为已经足以使消费者将被告一、被告二销售的和提供的效劳与合作的和效劳相混淆。故根据?反不正当竞争法?第五条的规定被告一、被告二的行为亦构成不正当竞争严重损害了合作多年来所获得的良好商誉。 对于被告一、被告二进犯合作合法权益的上述行为本应以合作名义起诉。但因合作的总经理合作中方股东中粤新董事长郑大亨同时担任被告一的股东、董事长亦为被告二的股东郑新宇的父
11、亲；加之合作的中外合作双方于2002年11月发生纠纷自此合作完全被中粤新控制无法召开正常的、股东会合作公章亦由中粤新掌。因此合作目前不可能对被告一、被告二提起诉讼。故原告以合作股东身份提起股东代表诉讼请根据?民法通那么?第一百一十八条、第一百二十条第二款的规定支持原告的诉讼恳求。 此致 珠海中级人民 具状人：新西兰THEATRELIGHT LTD. 二四年十一月日 第二节 民事辩状一、民事辩状概述一民事辩状的概念、特点与作用民事辩状是民事诉讼中的被告或被上诉人根据民事起诉状或民事上诉状单方面的内容针对原告提出的诉讼恳求或上诉人提出的上诉恳求作出复答并根据与理由进展辩驳的法律文书。根据民事诉讼法
12、的规定：人民应当在立案之日起内将起诉状副本发送被告被告在收到之日起十内提出辩状。被告提出辩状的人民应当在收到之日起内将辩状副本发送原告。被告不提出辩状的不影响人民审理。民事诉讼的第一审被告或第二审被上诉人提出辩状是其所享有的一项重要的诉讼权利目的在于充分说明辩人的观点和主张使人民可以比拟全面地理解案件的情况以利于对案件的处理。民事辩状根据提交的审级不同分第一审辩状和第二审辩状两种。制作民事辩状特别注意的是要有针对性一是要有的放矢地予以说明、反驳和答解；二是在辩中同时说明自己的观点、主张和根据；三是根据依法辩不能无理狡辩假如对方的指控或上诉确实有理并有根据不应当一概否认需要解释的可以作解释性说明
13、。 辩状在诉讼活动中具有重要作用一是有利于人民全面理解诉讼双方的、要求。以到达全面、公正地审理案件。二是有利于维护被告、被上诉人的合法权益。三是充分表达了诉讼当事利平等的原那么。 二民事辩状的构造、内容及写作 民事辩状由三部所组成即首部、正文和尾部。1、首部首先写明辩人的根本情况事项与民事起诉状一样；其次要写明辩事由。2、正文主要在于说明辩的和理由提醒对方提出的恳求及所根据的与理由的不当之处提出相反的和证据说明自己行为的合法性和主张的正确性并列举有关法律的规定以求得人民维护辩人的合法权益。此外对其中涉及到举证事项还应当详细写明证据和证据来源、证人及其住址。 3、尾部应写明致送的人民由辩人签名或
14、盖章注明辩日并在附项中写清辩状副本有关证据材料的份数。二、民事辩状的格式 民事辩状辩人：辩人因一案(或：辩人因对一案所提上诉)提出辩如下：此致人民辩人：年月日三、民事辩状例如例如一：辩人肖鹏：1988年出生汉族学生住*。 辩人因原告肖亮诉我遗产继承纠纷一案现根据和法律辩如下：一、原告肖亮已丧失了继承权。理由是：原告肖亮和被告肖鹏之父肖明为第一顺序继承人但2002年肖立被宣告亡后被告肖鹏之父与被告肖鹏表示继承遗产古画5幅、存款23万元、120平米房屋一套而原告肖亮未表示承受继承。实际该遗产已由肖明继承自此算起原告明知其权利受进犯之日到2004年6月已超过两年的诉讼时效。因此原告肖亮已丧失了继承权
15、恳求驳回原告的诉讼恳求。 二、被告肖鹏所继承的财产是父亲肖明所应继承的财产。肖立被宣告亡后父亲肖明已继承了肖立的遗产古画5幅、存款23万元、120平米房屋一套肖明于2003年在一次车祸中亡被告肖鹏作为肖明合法的继承人继承了肖明所继承的肖立的遗产不属于代位继承。三、肖立所立的两份遗嘱合法有效对第二份遗嘱古画二幅、存款5万元可以由肖哲继承。因为被告肖哲自2004年6月才得知有该份遗嘱从其主张继承的权利至提出继承权止未超过两个月的时间。 综上所述被告肖鹏认为原告已丧失了继承权应驳回原告的诉讼恳求而被告肖哲可继承古画二幅和存款5万元。 此致 _人民 辩人：肖鹏 年 月 日附：1、本辩状副本份；2、证据
16、复印件份。 第三节 民事诉讼代理词一、民事诉讼代理词概述一民事诉讼代理词的概念、特点与作用 民事代理词是指民事案件的原、被告所委托的诉讼代理人在法庭审理的辩阶段或人民依法进展书面审理中为了维护其所代理一方的合法权益以被代理人的名义在代理权限之内发表或递交的具有综合性的代理。根据?民事诉讼法?第58条规定当事人及其法定代理人可以委托诉讼代理人律师可以被委托为诉讼代理人。律师承受民事诉讼当事人委托作为诉讼代理人在法庭中根据和法律发表代理是律师参与民事诉讼的重要内容律师在全面理解案情、掌握充分证据的根底上应当作好法庭辩阶段发表代理的准备工作写好民事诉讼代理词确定代理的中心内容和要点。民事诉讼代理词是
17、对民事诉讼委托人主张的进展全面又系统的证是对对方当事人所主张的和理由进展全面又系统的反驳是代理律师维护委托人合法权益的重要诉讼文书对民事诉讼的进展有重要意义。首先代理词通过对案件和诉讼恳求进展深化分析和证可以帮助当事人分清是非认清合法与的界限为当事人承受人民裁判奠定根底；其次代理词有利于人民客观、全面地理解案情。认清是非责任进而作出公正、合理的裁判以维护当事人合法权益。二民事诉讼代理词的构造、内容与写法 1、首部。1注明文书名称；2称呼语即审理本案的审讯长和审讯员；3：简要说明代理人出庭代理诉讼的合法性、代理权限范围、出庭前准备工作概况。2、正文。根据和法律详细、深化地阐述代理阐述是应层次明晰
18、符合逻辑民事代理词的正文主要包括以下内容：1案件性质和详细案情应当根据不同的案情对当事人之间发生的纠纷、争执焦点进展分析证以分清是非明确责任说明当事人之间权利义务关系维护本方当事人合法权益。2被代理人的诉讼地位。被代理人诉讼地位的不同代理词的根底、证和证重点也不同。原告方的代理词以起诉状为根底是起诉状的补充和发挥因此通常以正面阐述、分析当事人双方权利义务关系为主。3诉讼程序。诉讼程序不同代理词的侧重点和详细内容也不同一审程序中的代理词针对双方争议进展分析证而二审那么要处理好与一审代理词的关系。4被代理人的受权范围。代理词是否涉及实体权利和处分权应由代理人所具有的代理权限代理律师具有特别受权那么
19、在代理词中可以涉及实体权利的处分代理律师只具有一般受权那么无权发表有关实体权利处分的即使发表也不具有任何法律效力。5被代理人的诉讼恳求或对本案争议标的态度。代理词的目的是维护被代理方的合法权益因此往往要以被代理人的诉讼恳求或其对本案争议标的态度为根底进展阐述、分析为其恳求提供和法律上的根据。3、尾部。 1代理律师署名；2代理词发表日。二、民事诉讼代理词格式民事诉讼代理词审讯长、审讯员：我依法承受的委托担任诉讼代理人出庭参与诉讼活动。现就本案争议发表代理如下： 诉讼代理人：年 月 日三、民事诉讼代理词例如审讯长、审讯员：湖南开律师事务所受原告陈晶的委托指派本律师担任其委托代理人本律师经过调查取证
20、和参加刚刚的法庭调查现就本案争议发表如下代理请法庭予以着重考虑：原告陈晶是湖南环保学院的学生2005年4月29日陪同学到被告的店面做去痣的后护理在被告的怂恿和吹嘘之下承受了被告为其祛除青春痘的美容效劳并预交了100元钱被告已成认到了晚上原告的面部就出现小块红肿并拌有细微烧痛感原告怕出问题第二天就匆忙赶到被告店面将情况告知被告被告却说是正常现象并为原告再次做了面部护理；谁知做完这次护理后原告回家后感觉面部烧痛感越来越严重第三天再次来到被告的店面要求上医院检查被告反而说是在排；到了第四天原告面部大面积红肿并出现流水、流浓的现象原告非常害怕就和父亲一起来到被告店面要求去看医生被告此时才感觉到问题的严
21、重性急忙将原告送到被告所设的仁和医院经医院诊断“面部起疤痕并溃烂三天痒、痛。面部满布红色疤痕疤痕已破浸透明液体诊断为过敏性皮炎、接触性皮炎。并要求住院留观。原告后在仁和医院住院六天至2005年5月6日发现面上未见好转就要求转院至湘雅医院在原告的强烈要求下被告才同意后经湘雅医院诊断为“额头见红色丘疹其上覆着黄痂为接触性皮炎。湘雅医院为原告开出药物治疗才见好转。一、对原告陈晶的面部损害被告存在重大过错被告应承当全部损害赔偿责任。1、对被告的美容资质、以及是否合法经营表示疑心。至本案的举证限届满被告未向提供其美容资质、营业执照等证明其是否具有经营这种特殊行业的经营资格而本代理人在与被告协商过程中包括
22、到被告店面协商也从未看到过被告的相关资质、营业执照因此本代理人认为被告根本不具有合法经营的资格。2、被告就算有合法的经营资格那么作为一个美容师应当知道需要先对客户做皮肤过敏测试再做美容。被告所犯的各种低级错误是导致本案美容事故的纠纷发生的根本原因。而在本案中被告至少三个地方犯了这种错误：1被告从未为原告作过皮肤测试就直接往原告脸上涂药物致使本领故的发生；2原告来反映情况时被告再次为其做了面部护理、涂药膏致使面部感染更加严重；3在原告上医院之前已来过被告店面三次反映情况被告却说这是正常现象从而错过了治疗的时机。 3、美容行业作为一个特种行业是需要具有一定资质、专业知识的专门人才才能从事这种行业而
23、被告却连这种美容根本常识都不懂且不具有合法经营资格的人却从事这种关乎别人人身平安的特种行业从现有的证据来看被告不具有从事该行业的资质理应予以取缔、重罚从而给其他欲从事这种行业以谋取暴利为目的的人以戒备。 因此在本案中该美容事故完全是因为被告的过错而造成的原告没有过错被告应赔偿原告的一切经济损失。二、被告应承当并先行支付原告面部修复后续治疗费3000元； 原告在出院时曾向湘雅医院资深专家咨询过面部全部恢复要多久还需要花费多少钱？得到的答复是需要连续治疗两年以上且花费不低于3000元。当原告要求专家能否开具证明时专家却说不好开具证明因为所讲的是保守估计详细需要多久恢复和花费多少钱要在治疗时才能确定
24、。但被告此时却不愿再支付任何费用。原告自己还是一个学生原告父母是领取长沙城镇最低保障金家庭无过多的其他收入来源根本无力承当这笔医疗费用也就不可能要求专家开出证明。可原告的面部修复那么刻不容缓否那么今后很难恢复。因此希望可以判被告先行支付该笔费用以做为原告看病应急。三、本次美容事故不仅对原告身体造成重大损害而且对其精也是一个宏大创伤被告应向原告承当精损害赔偿责任。 原告是湖南环保学院的大二学生今年还只有19岁这可是花一般的年龄却因为其一时的忽略相信了被告可以为其祛除面部上几粒青春痘而使其面部可以变得更美但被告却使原告面部不仅没有变美反而容貌毁损经过这次事故如今原告不能较长时间晒太否那么脸上就长水
25、疱。只有整天呆在教室或者躲在家中不敢出门班上的集体活动也不能参加给原告的生活、学习造成极大的不便同时给原告精上也造成难已弥补的创伤原来的活泼、开朗的原告不见了取而代之的是整天沉默寡言、情忧郁的原告时常担忧被人嘲笑。经过本次事故使原告的生活、精、学业都受到重大影响本来这种损失用金钱等物资财产是无法弥补的但根据我们法律的精要求被告承当精损失费10000元以作为对原告的适当补偿。 以上和代理望予以核查认定并慎重考虑依法作出公正、合理的判决。原告诉讼代理人：贺灵芝 2005年7月20日第四节 第一审民事一、第一审民事概述一第一审民事的概念、特点与作用第一审民事是指第一审人民对所受理的民事纠纷和经济纠纷
26、案件按照民事诉讼法规定的第一审程序审理终结时制作的用于就当事双方权利与义务的实体问题作出处理的文书。我国?民事诉讼法?28条规定：“法庭辩终结应当依法作出判决。判决前可以调解的还可以进展调解。调解不成的应当及时判决。该法38条又规定：“应当写明：(一)案由、诉讼恳求、争议的和理由；(二)判决认定的、理由和适用的法律根据；(三)判决结果和诉讼费用的负担；(四)上诉限和上诉的。由审讯员、员署名加盖人民。这是制作一审民事的法律根据。我国?民事诉讼法?规定的第一审程序包括普通程序、简易程序和特别程序三种。简易程序由审讯员一人独任审理特别程序一般也实行独任审理。特别程序实行一审终审。民事案件一个程序的审
27、结便要宣告对案件实体问题的解决结果就诉讼性案件来说即开庭审讯、宣告判决其形式就是制作民事。第一审民事判决文书只是民事中的一种。其根本目的在于正确处理各类民事权益纠纷解决实体问题调整、集体、个人之间的种种民事关系以保证我国民事法律的正确执行保护当事人的合法权益。第一审民事是民事的一类。民事判决的作用是一致的根本根本作用在于正确地处理各类民事权益纠纷保证我国民事法律、法规的正确贯彻执行维护公民、法人和其他组织的合法权益。二第一审民事的构造、内容与写法书写判决结果要求做到明确、详细、完好。明确就是主文要明确地指出解决当事人之间纠纷的结。详细就是主文的事项必须是详细的应详细到如何履行、何时履行。完好就
28、是主文的事项要全部交代清楚不要有遗漏。一审民事由首部、正文、尾部三部组成。1、首部1标题与案。标题由制作文书的名称和文书名称组成分成两行正中写明。案写在标题的右下方表述为“年度民初字第。2当事人的身份事项。当事人是自然人时写明其、性别出生年月日、民族、籍贯、职业或者工作和职务、住址。当事人是法人时第一项写法人的名称和所在第二项写法定代表人的和职务。当事人顺序依次按原告、被告、第三人排列。被告提出反诉的案件可在本诉称谓后用括注明其反诉称谓。如“原告即反诉被告、被告即反诉原告。3诉讼代理人的身份事项。对于诉讼代理人应写明其、性别、职业或工作和职务、住址如属法定代理人或其近亲属作为代理人的在之后应用
29、括注明其与当事人的关系。诉讼代理人应分别在各当事人的后面。4案由、审讯组织和审讯方式。该项可写为“原告xxx诉被告xxxxx案由一案本院受理后依法组成合议庭或依法由审讯员xxx独经审讯公开或不公开开庭进展了审理。原告xxx、被告xxx、第三人xxx和他们的诉讼代理人xxxxxx、证人xxx等到庭参加。本案现已审理终结。2、正文。包括、理由、判决结果三部。1部。根据民事诉讼法的规定第一审民事的部包括两个方面的内容：原告的详细诉讼恳求双方争执的和各自的理由与人民认定的。原告的详细诉讼恳求双方争执的和各自的理由。在诉讼中各方提供的和虽然不一定完全和正确但按照民事诉讼法的规定也应客观、如实地写入以表达
30、人民对当事利的尊重。同时也有助于分辨双方发生纠纷的原因便于人民正确认定。人民认定的。人民在表达其经过查证所确认的时既要客观地反映案情又要抓住重点详述主要情节并交待清因果关系。人民经过查证所确认的一般包括当事人之间的法律关系、纠纷发生的时间、地点、原因、经过、情节、双方争议的焦点认定的证据等8个要素。2理由部。理由是人民根据和法律对当事人之间争议的是非曲直进展公正、合理的评定。它是的重要组成部其作用是为人民的判决提供理上和法律上的根据。判决的理由是指根据认定的和证据说明自己的观点、辨明是非对当事人正当的恳求和理由予以支持不正当的恳求和理由予以驳斥进展批评教育讲明道理。判决适用的法律是人民解决详细
31、的民事案件所根据的民事法律条文。但凡有法可依的都必须准确地引用有关法律条文。3判决结果。判决结果是人民对案件审理终结所做出的处理。它用肯定、明确的文字指出当事人之间的权利义务解决诉讼纠纷具有极强的法律效力。判决结果采用分条列项予以表述这样内容明确便于当事人执行。在正文之后另起一行写明诉讼费用由谁负担。3、尾部。一次写明以下事项：1交待上诉权、上诉限和上诉；2合议庭组员或者独任审讯员署名；3写明发出正本的日并加盖人民；4加盖“本件与原件核对无异的戳记并在其右下方由员署名。二、第一审民事格式xxxx人民民事 x民初字第xx原告：写明或名称等根本情况。法定代表人或代表人：写明和职务。法定代理人或指定
32、代理人：写明等根本情况。委托代理人：写明等根本情况。被告：写明或名称等根本情况。法定代表人或代表人：写明和职务。法定代理人或指定代理人：写明等根本情况。委托代理人：写明等根本情况。第三人：写明或名称等根本情况。法定代表人或代表人：写明和职务。法定代理人或指定代理人：写明等根本情况。委托代理人：写明等根本情况。写明当事人的或名称和案由一案本院受理后依法组成合议庭或依法由审讯员xxx独任审讯公开或不公开开庭进展了审理。写明本案当事人及其诉讼代理人等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告xxx诉称概述原告提出的详细诉讼恳求和所根据的与理由。被告xxx辩称概述被告辩的主要内容。第三人xxx述称概述第三人
33、的主要意思。经审理查明写明认定的和证据。本院认为写明判决的理由.。按照写明判决所根据的法律条款项的规定判决如下：写明判决结果。写明诉讼费用的负担。如不服本判决可在送达之日起15日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本上诉于xxxx人民。审讯长 xxx审讯员 xxx审讯员 xxxxxxx年x月xx日院印本件与本来核对无异员 xxx三、第一审民事例如北京第一中级人民民事22007一中民初字749原告：中国科学院工程热物理研究所住所地北京海淀区北四环西路11。 法定代表人：秦伟所长。 委托代理人：王科峰北京科华律师事务所律师。 委托代理人：马人熊1947年2月28日出生中国科学院工程热物理研
34、究所研究员住北京海淀区中关村932楼506。 被告：北京时代桃源环境科技住所地北京海淀区上地三街金隅嘉华大厦C座605B。 法定代表人：曹达董事长。 委托代理人：彭伟北京康达律师事务所律师。 委托代理人：王琪北京康达律师事务所律师。 原告中国科学院工程热物理研究所简称工程热物理研究所诉被告北京时代桃源环境科技简称时代桃源确认专利申请权权属纠纷一案本院于2007年2月1日受理后依法组成合议庭于2007年4月12日公开开庭进展了审理。原告工程热物理研究所的委托代理人王科峰、马人熊被告时代桃源的委托代理人彭伟到庭参加诉讼本案现已审理终结。 原告工程热物理研究所诉称：原告是主要从事能源、动力和环境研究
35、与开发利用的科研机构。该所马人熊研究员1995年就开场进展填埋气的消纳和利用研究1998年已完成该项技术的总体方案其中包括低压头多组合式燃烧器的设计方案。2000年马人熊研究员承当了重大环保设备国产化工程?玉龙坑填埋场封场工程填埋气体发电成套设备研制方案及成套设备?的研制研究所的这项专有技术作为商业机技术信息予以保护和利用。2006年初原揭发现被告时代桃源利用该窃取的技术于2004年12月6日向申请了创造专利名称是“低压头组合式填埋气燃烧火炬申请是CN200410096759.0公开日是2006年6月14日。从该申请案的摘要和主权项描绘来看其的外形、构造和工作原理与工程热物理研究所的封闭式填埋
36、气燃烧火炬完全一样。据查该的主要股东之一为宋燕民宋燕民于1999年9月至2002年12月在原告处读研究生间跟随其导师马人熊研究员做填埋气燃烧器实验研究并参与了马人熊课题组?玉龙坑填埋场封场工程填埋气体发电成套设备研制方案及成套设备?的火炬工程。宋燕民毕业离所后于2003年8月2005年1月又返回研究所以所里的流动研究人员的身份参与马人熊课题组相关技术的研究与应用。于此间宋燕民全面接触和获取了研究所的全部火炬技术及其他技术。因此被告用该项技术以其另外三位股东杨军华、宁显峰、关磊为创造人的名义于2004年12月申报创造专利。综上所述涉案专利的创造人应为马人熊研究员而该创造应为职务创造申请人应为马人
37、熊研究员所在的即原告。因此恳求人民依法确认涉案专利的申请人为工程热物理研究所。 被告时代桃源辩称：一涉案申请的“低压头组合式填埋气燃烧火炬创造专利与原告所拥有的“封闭式填埋气燃烧火炬技术有本质不同。本专利说明书描绘的燃烧器喷嘴出口直接进入引射器没有预混空气在燃烧器的形式上与原告技术不同。气体压力明确说明“喷嘴进口的填埋气压力按15000Pa进展设计设计保证了压力降至8000Pa时仍能稳定燃烧不回火在本专利权利要求中并未提及低压范围。本专利说明书中约定了准确尺寸而原告技术资料中并未提及设计尺寸。原告在火炬上的创新为“超宽负荷调节比本专利权利要求中为“100：1而原告证据资料中提及“127：1其范
38、围已经覆盖涉案专利的权利要求。火炬技术作为一个系统核心部为燃烧器其他部都是常规技术的运用比方辅助件、控制系统等涉案专利与原告技术不仅在非核心部的设计有很多不同在核心部的设计上也是完全不同的不同点最多的在于燃烧器足以说明双方的技术虽然同属于火炬技术但本质并不一样是两种不同的技术。二原告诉称被告以不正当手段获取原告技术并申请权利不能成立。原告证据均为“设计说明书、可行性研究、课题任务书等未见“验收等资料仅能证明该所在其证据所显示的时间开场了该项技术的研究但并未证明其已经研发成功。原告在其“民事起诉状中称“1998年已完成该项技术总体方案其中包括低压头多组合式燃烧器的设计方案但在其提供证据中未能证明
39、1998年该所获得何种研究成果；也未能说明该“专有技术所指何物。原告指责被告以不正当手段获取原告技术申请权利其另一根据是被告的股东之一宋燕民曾在原告处读研和工作因此“全面接触和获取了研究所的全部火炬技术及其他技术对此被告认为：宋燕民是被告的股东之一但其并不是该专利的创造人；本专利的创造人为杨军华、宁显峰、关磊。杨军华、宁显峰两人在环境工程、环境规划技术领域有较好的专业根底。1999年9月2002年8月宋燕民在原告处的身份是在读研究生在导师的安排下就?玉龙坑填埋场工程填埋气体发电成套设备研制方案及成套设备?工程中的部课题进展参与是其研究生间正常学习的一部毕业后于2003年8月2005年1月在原告
40、处属于临时工作性质；至于科技攻关方案课题宋燕民并未实际参与。宋燕民在原告处学习和工作间接触到的原告有关技术与被告申请的创造专利没有因果关系。因此原告指责被告以不正当手段获取原告的专有技术申请专利不能成立。根据上述和理由涉案专利的申请权应属于被告。 本院经审理查明：涉案专利系时代桃源于2004年12月6日向申请的名称为“低压头组合式填埋气燃烧火炬、申请为CN200410096759.0的创造专利申请下称本申请本申请创造人为杨军华、宁显峰、关磊。本申请的权利要求书如下： 1一种垃圾填埋气燃烧装置包括同轴布置的多个圆环每个圆环上设置一定数目的单元燃烧器构成单元燃烧器组其特征在于：所述每个圆环通过和各
41、自相通的U形与对应的填埋气分支相连所述填埋气分支聚集成填埋气总；所述U形顶端间距和相应圆环的公称直径相等U形垂直剖面和圆环程度剖面垂直且填埋气分支和U形垂直连接所述多个圆环不在同一平面内；还包括电打火的点火火炬。 2根据权利要求1所述的燃烧装置其特征在于包括四组单元燃烧器组其中三组为圆环形燃烧器组；另一组为程度圆柱形燃烧器组程度圆柱形燃烧器组上设置有单元燃烧器；在程度燃烧器组和圆环燃烧器组重合处只在程度圆柱燃烧器组上设单元燃烧器圆环燃烧器上不设单元燃烧器；第I燃烧器组的圆环的公称直径为1500mm,第II燃烧器组的圆环的公称直径为1100m,第III燃烧器组圆环的公称直径为800mm第I和第I
42、II圆环在一个平面内第II圆环位于另一个平面内两个平面相距220mm。 3根据权利要求1所述的燃烧装置其特征在于：根据填埋气气量控制控制燃烧器组是否工作当气量大时工作的燃烧器组多当气量小时工作的燃烧器组少。 4根据权利要求1所述的燃烧装置其特征在于：燃烧负荷调节比可以到达100：1。 5一种火炬塔包括如权利要求1所述的填埋气燃烧装置其特征在于该火炬塔包括外壳该外壳上有进风百叶窗9,传感器8安装在火炬塔中；和所述点火火炬相连的分支5上安装有手动电动阀(2)和分别上述多个单元燃烧器组相连的多个分支上都安装有电动阀(3),所述填埋气总上安装有手动阀门；还包括控制面板7控制面板7以有线或无线的方式和上述阀门、传感器和进风百叶窗相连。 6根据权利要求5所述的一种火炬塔所述分支上安装有阻火器。 7根据权利要求5所述的火炬塔其中所述燃烧器通过支架支撑点火火炬位于公称直径的圆环上。 8根据权利要求1所述的单元燃烧器其特征在于该单元燃烧器由引射器头部、引射器混合段、喷嘴、联结套、垫片和进气引组成。 9根据权利要求8所述的单元燃烧器其特征在于引射器头部13分为A、B两个部A部是一个渐阔喷；B部截面的两条平行边缘成圆弧形填埋气B部时其在X轴方向尺寸不变在Z周方向尺寸渐缩通道早该B部外外表带有纵向肋片。 10根据权利要求8所述的单元燃烧器其特征在于喷嘴中部呈六棱柱形所述六棱柱的上方和下方的外外表上带