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1、n江苏省社社会劳动动保障厅厅关于印发江江苏省劳劳动仲裁裁案件研研讨会纪纪要的的通知各市劳动动争议仲仲裁委员员会： 为为了指导导全省劳劳动争议议仲裁委委员会依依法、准准确、及及时地处处理劳动动争议案案件，及及时研究究劳动争争议仲裁裁工作的的热点和和难点问问题，规规范劳动动争议案案件的受受理和处处理中的的法律适适用问题题，省劳劳动争议议仲裁委委员会办办公室于于20005年111月在在常州召召开了全全省劳动动仲裁案案件研讨讨会。现现将江江苏省劳劳动仲裁裁案件研讨讨会纪要要印发发给你们们，请遵遵照执行行。 二二00六六年一月月十日 江苏省劳劳动仲裁裁案件研研讨会纪纪要国务院工工伤保险险条例、江江苏省劳
2、劳动合同同条例、江江苏省工工资支付付条例、江江苏省实实施办法等等行政法法规和地地方性法法规实施施以来，给给劳动仲仲裁工作作提供了了许多法法规依据据，但在在具体的的案件处处理中，又又出现了了一些新新的情况况和新的的问题，为为此，省省劳动争争议仲裁裁委员会会办公室室于20005年年11月月在常州州市召开开了全省省劳动仲仲裁案件件研讨会会。省、各各省辖市市和部分分县级市市仲裁办办负责人人参加了了会议，省省总工会会、省企企业家协协会也派派员参加加了会议议，同时时邀请省省高级人人民法院院的同志志参加了了会议。与会人员就当前仲裁工作中亟待解决的突出问题进行了深入探讨。现将有关问题纪要如下： 一、外来来务工
3、人人员的社社会保险险争议的的处理问问题 切实保障障进城务务工人员员的社会会保险权权益，是是各级党党委、政政府高度度重视和和社会广广泛关注注的一件件大事，是是维护改改革发展展稳定大大局、构构建和谐谐社会的的重要内内容。各各级劳动动保障部部门要将将与城镇镇各类企企业形成成劳动关关系的进进城务工工人员、机机关事业业单位使使用的进进城务工工人员以以及在城城镇个体体工商户户帮工或或从事个个体经营营的进城城务工人人员，纳纳入企业业职工基基本养老老保险等等社会保保险范围围。劳动动争议仲仲裁委员员会对于于外来务务工人员员与用人人单位发发生的社社会保险险争议，应应根据国国家有关关法律、法法规，以以及江江苏省社社
4、会保险险费征缴缴条例和和各项社社会保险险的政策策规定，及及时予以以处理。 对此类争争议，仲仲裁委员员会作出出补缴社社会保险险费的裁裁决时，可可以表述述为：用用人单位位应在某某期限内内为劳动动者办理理社会保保险登记记和申报报手续，双双方均应应按照当当地社会会保险经经办机构构核定的的缴费标标准和期期限补缴缴社会保保险费。 二、工资资争议的的仲裁申申诉时效效问题 工资争议议的仲裁裁申诉时时效应按按照劳劳动法第第八十二二条的规规定执行行。江江苏省工工资支付付条例第第五十三三条规定定：“用人单单位与劳劳动者之之间因工工资支付付发生劳劳动争议议的，劳劳动争议议发生之之日应当当从用人人单位明明示拒绝绝之日起
5、起算；用用人单位位未明示示拒绝支支付工资资的，应应当从劳劳动者实实际追偿偿之日起起算”。该规规定是对对工资争争议发生生之日即即工资争争议申诉诉时效起起算日期期所作的的具体界界定。仲仲裁委员员会在处处理工资资争议时时，应结结合具体体案情正正确把握握用人单单位明示示拒绝和和劳动者者实际追追偿之日日的认定定，这是是正确认认定工资资劳动争争议申诉诉时效的的关键问问题。 三、用人人单位的的高级管管理人员员和保安安、门卫卫等岗位位工作人人员的加加班工资资争议的的处理问问题 根据原劳劳动部关关于企业业实行不不定时工工作制和和综合计计算工时时工作制的的审批办办法的的规定，用用人单位位的高级级管理人人员如经经劳
6、动保保障行政政部门批批准实行行不定时时工作制制的，则则不适用用标准工工时制的的加班加加点规定定，用人人单位无无需支付付其加班班工资；如未经经审批实实行不定定时工作作制的，则则其工作作时间应应实行标标准工时时制，超超过法定定工作时时间的部部分应计计算为加加班加点点时间，用用人单位位应支付付其加班班工资。但但从公平平合理的的原则出出发，对对于实行行年薪制制的企业业高级管管理人员员，如双双方约定定不再另另行支付付其加班班工资的的，仲裁裁委员会会应予认认可。 用人单位位的门卫卫、保安安等岗位位的工作作人员的的工作时时间，如如未经劳劳动保障障行政部部门审批批实行综综合计算算工时工工作制的的，其工工作时间
7、间应实行标标准工时时制，超超过法定定工作时时间的部部分应计计算为加加班加点点时间，用用人单位位应支付付其加班班工资。但但从公平平合理的的原则出出发，门门卫、保保安的睡睡班时间间虽需履履行一定定的工作作职责，却却无需时时刻处于于工作状状态，如如睡班时时间全部部计算为为工作时时间，则则不尽公公平合理理，故应应允许用用人单位位与劳动动者在劳劳动合同同中约定定睡班时时间可折折算一定定的有效效工作时时间（最最低不低低于500%），如如无合同同约定，则则睡班时时间仍应应全部计计算为工工作时间间。 四、超过过法定退退休年龄龄的劳动动者与用用人单位位发生争争议的受受理和处处理问题题 超过法定定退休年年龄的劳劳
8、动者，依依法不具具备建立立劳动关关系的主主体资格格。用人人单位招招用超过过法定退退休年龄龄的劳动动者，双双方的关关系不属属于劳动动法调整整范围内内的劳动动关系，故故双方发发生的争争议，仲仲裁委员员会不予予受理。 用人单位位招用符符合法定定就业年年龄的劳劳动者，如如劳动者者一直在在该用人人单位工工作至超超过法定定退休年年龄，双双方就社社会保险险和经济济补偿金金发生争争议的，为为保护劳劳动者的的合法权权益，仲仲裁委员员会应受受理双方方的争议议，裁决决用人单单位限期期为劳动动者办理理社会保保险登记记和申报报手续，双双方按照照社会保保险经办办机构核核定的标标准补缴缴法定退退休年龄龄之前的的社会保保险费
9、，用用人单位位还应按按照劳动动者法定定退休年年龄之前前在本单单位的工工作年限限每满一一年支付付一个月月工资的的经济补补偿金。 五、终止止事实劳劳动关系系的经济济补偿金金争议的的处理问问题 用人单位位与劳动动者应当当签订劳劳动合同同而未签签订，双双方形成成的事实实劳动关关系，应应当适用用劳动法法律法规规的调整整和保护护。如用用人单位位具有江江苏省劳劳动合同同条例第第三十三三条第22、3、44、5项项规定的的情形之之一，劳劳动者明明示通知知用人单单位根据据该条规规定随时时终止劳劳动关系系的，用用人单位位应按照照江苏苏省劳动动合同条条例第第三十八八条的规规定支付付劳动者者经济补补偿金；反之，如如劳动
10、者者具有江江苏省劳劳动合同同条例第第二十九九条第22、3、44项规定定的情形形之一，用用人单位位根据该该条规定定书面告告知劳动动者理由由并即时时终止劳劳动关系系的，用用人单位位可不支支付劳动动者经济济补偿金金。 六、与风风险挂钩钩的奖金金、业务务提成是是否作为为支付解解除劳动动合同或或终止劳劳动关系系的经济济补偿金金的计发发基数问问题 江苏省省工资支支付条例例第六六十二条条规定，奖奖金和业业务提成成都属于于工资的的范畴。根根据江江苏省劳劳动合同同条例的的规定，解解除劳动动合同或或终止劳劳动关系系的经济济补偿金金是依照照劳动者者的本人人工资来来计发的的，则在在计算经经济补偿偿金时，与与风险挂挂钩
11、的奖奖金和业业务提成成应作为为计发基基数。 七、在尚尚未参加加工伤保保险的用用人单位位中，因因工致残残被鉴定定为一至至四级的的劳动者者要求终终止劳动动关系和和工伤保保险关系系，一次次性享受受工伤保保险待遇遇的处理理问题 根据江苏苏省劳动动保障厅厅关于于实施工伤保保险条例例若干干问题的的处理意意见（苏苏劳社医医200056号文文）第二二十四条条的规定定“在尚未未参加工工伤保险险的用人人单位中中，因工工致残被被鉴定为为一至四四级伤残残的农民民工，以以及因工工死亡农农民工的的供养亲亲属，自自愿一次次性享受受有关定定期工伤伤保险待待遇的，可可以与用用人单位位签订协协议，解解除、终终止劳动动关系，终终止
12、工伤伤保险关关系，用用人单位位按规定定的标准准一次性性支付工工伤保险险待遇”。可见见，上述述一次性性工伤保保险待遇遇的1000元，对对申诉人人的仲裁裁费用予予以免收收支付是是劳动者者和用人人单位协协商一致致的合意意行为，任任何一方方单方要要求解除除、终止止劳动关关系，终终止工伤伤保险关关系，一一次性支支付工伤伤保险待待遇，均均无法律律依据。故故参照上上述规定定的精神神，尚未未参加工工伤保险险的用人人单位的的劳动者者及其供供养亲属属，与用用人单位位协商一一致，自自愿解除除、终止止劳动关关系，终终止工伤伤保险关关系，一一次性支支付工伤伤保险待待遇的，仲仲裁委员员会可对对工伤保保险待遇遇作一次次性处
13、理理。 八、工伤伤职工依依法被解解除劳动动合同后后，有关关工伤保保险待遇遇的支付付问题 根据江江苏省劳劳动合同同条例的的规定，劳劳动者有有江苏苏省劳动动合同条条例第第二十九九条第22、3、44项情形形的，用用人单位位可以解解除劳动动合同，对对因工致致残5级级至100级的劳劳动者亦亦不例外外。工伤伤职工享享受的一一次性伤伤残就业业补助金金和医疗疗补助金金是基于于劳动者者与用人人单位之之间工伤伤保险关关系的终终止而享享受的一一次性工工伤保险险待遇，是是对工伤伤职工因因职业伤伤害导致致劳动能能力丧失失的经济济补偿。且且工伤伤保险条条例第第四十条条规定的的工伤职职工停止止享受工工伤保险险待遇的的情形，
14、不不含工伤伤职工依依法被用用人单位位解除劳劳动合同同的情形形。故用用人单位位依据江江苏省劳劳动合同同条例第第二十九九条第22、3、44项规定定与工伤伤职工解解除劳动动合同时时，应按按标准支支付工伤伤职工一一次性伤伤残就业业补助金金和一次次性医疗疗补助金金。 九、同一一工伤事事故，兼兼有民事事赔偿的的，有关关工伤保保险待遇遇的处理理问题 根据原劳劳动部企企业职工工工伤保保险试行行办法及及原江江苏省城城镇企业业职工工工伤保险险规定的的规定，同同一工伤伤事故，兼兼有民事事赔偿的的，按照照先民事事赔偿，后后工伤待待遇支付付的顺序序处理。工工伤保险险条例实实施后，原原有的规规定被替替代。工工伤保险险条例
15、对对工伤职职工应享享受的各各项待遇遇作了明明确规定定。劳动动者因工工负伤，就就工伤保保险待遇遇提请劳劳动仲裁裁的，仲仲裁委员员会应依依法受理理，并依依照工工伤保险险条例的的规定裁裁决工伤伤职工应应享受的的各项工工伤保险险待遇。 十、确认认劳动关关系争议议的处理理问题 中华人人民共和和国劳动动法及及江苏苏省劳动动合同条条例明明确规定定，用人人单位使使用劳动动者应当当订立劳劳动合同同。用人人单位是是签订劳劳动合同同的责任任主体。对对于用人人单位使使用劳动动者不签签订劳动动合同的的违法行行为，劳劳动保障障部门应应严肃追追究其法法律责任任。 为切实维维护劳动动者的合合法权益益，规范范用人单单位的用用工
16、行为为，根据据劳动和和社会保保障部关关于确立立劳动关关系有关关事项的的通知（劳劳社部发发2000512号号文）的的规定，劳劳动争议议仲裁委委员会应应受理确确认劳动动关系的的争议，此此类争议议属确认认之诉。在在处理此此类争议议时，仲仲裁委员员会应根根据证据据规则的的规定，按按照有利利于劳动动者的原原则，合合理分配配双方的的举证责责任。用用人单位位对工资资支付凭凭证或记记录（职职工工资资发放花花名册）、缴缴纳社会会保险费费记录、考考勤记录录、招工工登记表表、报名名表等证证据负有有举证责责任；劳劳动者亦亦有责任任提供与与用人单单位存在在劳动关关系的初初步证据据，如工工作证、上上岗证、服服务证、工工号
17、卡、出出入证、健健康证、银银行工资资卡等证证明身份份的证件件，其他他劳动者者证言等等。仲裁委员员会对于于当事人人提供的的证据能能够证明明存在劳劳动关系系的，应应当裁决决确认双双方存在在劳动关关系，反反之，裁裁决确认认双方不不存在劳劳动关系系；对于于没有证证据或已已有证据据不足以以证明双双方存在在劳动关关系的，可可裁决表表述为：因证据据不足，无无法确认认双方存存在劳动动关系，对对申诉人人要求确确认劳动动关系的的申诉请请求，不不予支持持。 十一、发发生劳动动争议的的用人单单位和劳劳动者不不在同一一个仲裁裁委员会会管辖地地区的，双双方劳动动争议的的管辖问问题 在本省境境内发生生劳动争争议的用用人单位
18、位和劳动动者不在在同一个个仲裁委委员会管管辖地区区的，如如用人单单位在劳劳动者劳劳动合同同履行地地依法设设有分支支机构（如如分公司司或办事事处等）的，按照方便当事人行使诉权的原则，当事人有权选择向劳动合同履行地仲裁委员会或向用人单位所在地的仲裁委员会申请仲裁。劳动合同履行地可以是工资报酬支付地或实际工作岗位地等。 十二、未未领取就就业许可可证的外外国人与与用人单单位之间间争议的的受理问问题 不具有中中国国籍籍的外国国人在我我国境内内的用人人单位就就业的，应应依法取取得外外国人就就业许可可证或或外国国专家证证等相相关证件件，才有有资格在在我国境境内的用用人单位位就业。未未领取就就业许可可证或外外国专家家证等等相关证证件的外外国人不不符合法法定的就就业条件件，在我我国境内内不具有有建立劳劳动关系系的主体体资格，其其与用人人单位之之间的争争议不属属于劳动动仲裁的的受理范范围，仲仲裁委员员会不予予受理。外外国人在在我国非非法就业业及用人人单位非非法招用用外国人人的，由由劳动保保障行政政部门和和公安部部门依法法处理