担保合同注意事项.docx

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1、担保合同注意事项担保合同留意事项1. 法律禁止担保的机构和单位进行担保。依据担保法下列特别主体不能进行担保。a.国家机关,但经国务院批准为运用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。b.学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体。c.企业法人的分支机构及职能部门。d.银行等金融机构 。2. 设置虚假的抵押担保,使对方签订正常状况下不行能签订的合同合同欺诈人利用担保合同使对方当事人放松警惕,签订正常状况下不行能签订的合同。合同欺诈人往往利用虚假的担保合同获得对方当事人的信任,从而获得利益。3. 用担保合同达到偷梁换柱的目的欺诈行为人利用担保达到"偷梁换柱"的目的

2、,这种欺诈中的主合同的内容是真的,担保合同供应的财产也是真的,只是合同义务人欲通过抵押担保合同将抵押的财产真正抵给债权人折抵主合同中的债务。欺诈人虽没有无偿获得或不同等的获得他人的财产,但其目的实际是促成抵押财产的流通,事实上形成了对另一方的欺诈。4. 抵押人在一项财产上设置多个抵押权,重复抵押,使抵押财产的价值远远大于被担保的财产价值从而使担保落空。法律规定一项价值较大的财产可以按次序分别设立不同的债务担保,但设立的抵押其抵押权的价值不能超过抵押财产自身的价值。欺诈人正是利用价值较大的财产可以多次进行抵押,在财产上先后设立多个抵押权并对有关状况进行隐瞒,致使债权人的资产流失,抵押权落空。5.

3、 欺诈人将无权抵押的财产设抵一种状况是设置抵押的主体不合法,供应财产抵押的人并不是财产的全部权人或是对该财产不具有处分权,进行抵押后当财产的真正全部人提出权利要求,虚假抵押将不具有法律效力。另一种状况是,抵押的标的物不符合我国法律的有关规定,为禁止用于抵押的财产或标的物本身就是法律禁止流通物。6. 对担保未履行法定的手续我国担保法对以特定物进行担保的形式要件进行了规定,要求必需履行向法定部门登记的手续,合同自登记之日起生效:a.以地上定着物的土地运用权抵押的,由核发土地运用权证书的土地管理部门进行登记;b.以城市房地产或者乡(镇)、村企业的厂房等建筑物抵押的,由县级以上地方人民政府规定的部门进

4、行登记;c.以林木抵押的,由县级以上林木主管部门进行登记;d.以航空器、船舶、车辆抵押的,由运输工具的登记部门进行登记;e.以企业的设备和其他动产抵押的,由财产所在地的工商行政管理部门进行登记。7. 其他合同陷阱我国担保法中对以保证形式进行担保的状况作了一些特别规定,应当留意:债权人与债务人协议变更主合同的,应当取得保证人书面同意,未经保证人书面同意的,保证人不再担当保证责任;一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的,保证期间为主债务履行期届满之日起六个月,在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间,债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的,保证人免除保证责任。担保合同漏洞及欺诈的防范1. 充分留

5、意抵押财产的合法性抵押财产应当可以进入民事流转程序而又不违反法律禁止性规定,抵押物合法性应从以下方面进行考察,如,抵押物是否为法律禁止流通物,是否为根本不能变卖的物品,抵押人是否拥有抵押物的全部权。同时应对担保人的身份进行考察,防止担保人不符合法律规定,致使担保合同无效。2. 充分留意抵押财产的真实性抵押财产应是法律上没有缺陷,真正为抵押人所限制及占有的财产。抵押财产没有其它法律负担,在此之前没有设置过抵押,抵押的价值没有超过抵押财产自身的价值,抵押财产没有设置多重抵押 。3. 充分考虑抵押财产的变现实力对抵押财产要充分考虑其变卖的实力,即使真实合法的财产其变现实力也会因各种缘由降低,从而使债

6、权人的利益受到损失。另外应充分考虑到抵押财产不能变现的可能性,以免出现权利人无力接受该项财产又无法变卖的状况。另外对一些价值虽然很高,但专业性很强的设备等财产应特殊留意,由于专业性很强这类财产一般很难进行变现,一般不要接受这样的抵押。4. 对保证人的资格进行仔细考察采纳保证形式进行担保的状况,对保证人的资信实力及信誉必需进行仔细的考察,同时必需应当留意担保人是否为法律限制进行担保的主体,以免出现因担保主体不符合法律规定而使担保无效的状况。5. 采纳抵押担保时应切实办好法律规定的手续首先进行担保应当与担保人订立担保合同,合同必需是书面形式。其次,按法律规定应当办理抵押登记的,应按法律规定到不同的登记部门去办理抵押登记手续,抵押合同自登记之日起生效。第三,对法律没有规定办理抵押登记的,为防止合同欺诈,可以到当地的公证机关去办理登记手续。办理抵押登记的优点在于:登记后,抵押物可以对抗第三人的要求;在办理登记的审查中可以发觉不良苗头,刚好对可能出现的欺诈进行防范。6. 其他预防手段在合同签订前,应当运用合法的各种调查手段通过不同渠道来核实担保财产的真实性、合法性。抵押权人应当要求所接受抵押财产凭证应一律为原件。对数额较大的不动产要求抵押人供应有关机构所作的资产评估报告

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