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1、高科技企业商业秘密高科技企业商业秘密(shn y m m)保护实务保护实务北京市盈科北京市盈科(yn k)律师事律师事务所务所孙自通律师孙自通律师 20112011年年5 5月月2626日日未经许可，不得(bu de)外传第一页，共50页。目录(ml)引言 从几个案例(n l)谈起一、什么是商业秘密？二、为什么要保护商业秘密？三、什么时候用商业秘密的方式来保护？四、商业秘密是如何泄露的？五、如何管理商业秘密？六、结语第二页，共50页。引言(ynyn)从几个案例谈起n案例一：离职员工带走“老东家”的商业秘密n 诸暨某磁性技术有限公司是一家专业(zhuny)生产、开发磁性材料和磁性器材、磁性材料生
2、产测试设备和其他相关产品的高科技中外合资企业。2006年，朱某来到该公司工作，担任分厂的技术厂长，分管生产和技术研发。2010年9月，朱某离开公司后，在桐庐县和另外两名股东成立了一家磁性材料生产企业。n 而让“老东家”没有想到的是，朱某在离开公司时带走了企业的客户资料、货源情况、制作工艺和方法等公司采取严格保密措施的技术信息和经营信息，用于他自己在桐庐开办的企业。没过多久，朱某的这一行为便被他的“老东家”察觉，并举报到了市工商局。n 第三页，共50页。n 市工商局接到举报后，随即与桐庐县工商部门联手，对朱某在桐庐开设的公司进行调查。结果发现，在朱某的电脑里，保存着大量他在诸暨某磁性技术有限公司
3、工作期间保留的客户名单、进货渠道、价格(jig)底线、技术方案、产品信息等资料。而事实上，朱某在入职这家诸暨公司之前，曾与公司签订保密协议，其中聘用合同第六条保密和竞业限制义务中对商业秘密的范围、保密义务、技术成果的归属、保密费的金额和支付、竞业限制、违约责任等作出了详细的规定。n 工商部门表示，朱某的窃取行为成立，已经侵犯了诸暨某磁性技术有限公司的商业秘密。第四页，共50页。第五页，共50页。案例(n l)二：力拓间谍门 2009年7月5日，胡士泰、王勇、葛民强、刘才魁等四名力拓员工，被上海市国家安全局刑事拘留。2009年7月9日，上海市国家安全局称，胡士泰等4人采取不正当手段刺探窃取(qi
4、q)中国国家秘密。2009年8月11日，胡士泰等四人被正式批捕时的罪名则降格为“涉嫌侵犯商业秘密罪和非国家工作人员受贿罪”。第六页，共50页。第七页，共50页。n“力拓间谍门”事件(shjin)让很多人第一次对商业间谍有了感性认识。在西方，间谍事件(shjin)却一点也不新鲜，许多知名的跨国公司都曾经是各种“间谍门”的主角。有调查显示，名列财富（Fortune）全球1000 强的大公司，平均每年发生2.45 次的商业间谍事件(shjin)，损失总数高达450 亿美元。其中，位于硅谷的高科技公司首当其冲，发生的窃密案件中，个别损失高达1.2 亿美元。n随着科技的迅速发展，商业间谍的手段更是花样翻
5、新，商业间谍也开始借助高科技窃取更多的情报，使用间谍也成为西方商战中经常使用的手段。第八页，共50页。案例(n l)三：商业秘密泄漏：妨碍医药行业成长的毒瘤n 近日，国内一家知名抗生素生产企业的相关人士透露，自己公司因为青霉菌种失密而让整个集团蒙受了巨大的损失。“青霉素是青霉菌的次级代谢产物，而青霉素菌种的优劣则直接决定青霉素生产技术指标和产品竞争力。我们整个集团经过(jnggu)几年时间的选育和诱变而培养出的优良菌种，发酵单位和指数高于国内普通企业20%左右，但遗憾的是这种优势只保持了半年左右的时间。”该人士不无气愤地说。第九页，共50页。第十页，共50页。这三个案例(n l)，对您有什么启
6、发？第十一页，共50页。一、什么(shn me)是商业秘密？n （一）定义n 反不正当竞争法第十条第三款规定：商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术(jsh)信息和经营信息。n 技术(jsh)信息经营信息第十二页，共50页。（二）构成(guchng)要件n 1.不为公众所知悉（秘密性）：指商业秘密不为该信息本行业的人普遍知悉。有两方面含义，一是指不为权利人或权利人允许知悉范围以外的其他任何人所知悉；二是指不为同行业或者该信息应用领域的人所知悉。以下丧失秘密性：n (1)该信息是个人独有的、不可复制的个体经验、个体技能等；n (2)该信息为行业
7、内普遍知悉的知识、常识或者行业惯例和通行方式、方法；n (3)该信息从公开渠道（如：公共场所、报刊、书籍、媒体、展示会等）可以获得的；n (4)该信息仅涉及(shj)产品的尺寸、结构、材料、部件的简单组合等内容，进入市场后相关公众通过观察产品即可直接获得。第十三页，共50页。2.能为权利人带来经济利益(ly)（价值性）指商业秘密必须自身蕴含着经济价值(jizh)或竞争价值(jizh)。第十四页，共50页。3.实用性n 即一项劳动(lodng)关系中商业秘密必须能够用于使n用，从而产生实际的经济价值。第十五页，共50页。4.采取(ciq)了保密措施n商业秘密权利人必须(bx)为拥有的商业秘密采取
8、合理的保密措施。第十六页，共50页。在以下情况下，法院应当认定权利人采取(ciq)了保密措施：n（1）限定涉密信息的知悉范围，只对必须知悉的相关人员(rnyun)告知其内容n（2）对于涉密信息载体采取加锁等防范措施；n（3）在涉密信息的载体上标有保密标志；n（4）对于涉密信息采用密码或者代码等；n（5）签订保密协议；n（6）对于涉密的机器、厂房、车间等场所限制来访或者提出保密要求n（7）确保信息秘密的其他措施。第十七页，共50页。n 人民法院应当根据所涉信息载体的特性、权利人保密的意愿、保密措施的可识别程度、他人通过(tnggu)正当方式获得的难易程度等因素，认定权利人是否采取了保密措施。第十
9、八页，共50页。（三）商业秘密(shn y m m)的 类型商商业业秘秘密密类类型型 技术信息：指专业技术、技术诀窍。它主要包括大家熟知的配方、研究技术信息：指专业技术、技术诀窍。它主要包括大家熟知的配方、研究开发的文件如会议纪要、实验开发的文件如会议纪要、实验(shyn)(shyn)结果、检验方法等、图纸、改进的机结果、检验方法等、图纸、改进的机器设备、工艺程序、产品。器设备、工艺程序、产品。经营信息主要是指技术秘密以外的能够构成商业秘密的其他信息。经营信息主要是指技术秘密以外的能够构成商业秘密的其他信息。它包括客户情报、其他与竞争和效益相关的商业信息，如采购计划、供它包括客户情报、其他与竞
10、争和效益相关的商业信息，如采购计划、供货渠道、重要的管理货渠道、重要的管理(gunl)(gunl)方法等方法等 图纸图纸产品产品客户情报客户情报供货渠道供货渠道第十九页，共50页。（四）侵犯(qnfn)商业秘密类型。n根据反不正当竞争法第10 条的规定，侵犯商业秘密主要有三种情形：n（1）以盗窃、利诱、胁迫或者其它不正当手段(shudun)获取权利人的商业秘密。n（2）披露、使用或者允许他人使用以前项手段(shudun)获取的权利人的商业秘密。n（3）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。第二十页，共50页。二、为什么要保护(boh)企业的
11、商业秘密？n 在知识经济时代特别(tbi)是智力成果日益商品化、产业化的今天，商业秘密是现代企业参与市场竞争的有力武器,对高科技企业而言，这一点尤其重要。n 高科技企业是智力密集型和知识密集型企业，高科技产品的生命周期通常比较短，技术含量高，信息含量大，技术更新很快，技术是企业的生命。n 高科技企业的技术往往集中在少数核心技术人员手中，高科技企业员工的年轻化、流动性和功利性，增加了商业秘密流失的可能性。n 高科技企业的商业秘密更容易受到侵犯，而当出现商业秘密被不正当使用的情况下，高科技企业所要承担的风险也要比一般企业大得多。第二十一页，共50页。商业秘密是企业(qy)核心竞争力！可口可乐(k
12、ku k l)的神奇配方第二十二页，共50页。可口可乐(k ku k l)的“小秘密”！n 可口可乐是世界上最流行的饮料。全世界有155个国家的人每天要喝下几亿瓶可乐而对可口可乐的配料却一无所知(y w su zh)。现在，只有严格挑选出的少数几个人知道这个秘密。n 其实，可口可乐中99%以上的配料是公开的，它基本上是几种物质的混合物，糖、碳酸水、焦糖、磷酸、咖啡因和“失去效能”的古柯叶及椰子果。神秘的配料“7x号货物”在可口可乐中所占的比例还不到1%。为分析出这个1%，化学家和竞争者已经花费了80多年的时间。第二十三页，共50页。n 可口可乐公司拒绝说出有多少人知道可口可乐的完整配方，但是人
13、们一般都认为，知道这一秘方的不到10个人。如果这几位知情者遗忘了这一秘方，他们就必须到乔治亚信托公司去取。秘方的记录存放在该公司的保管库里，安全措施是非常严密的首先要提出申请，经信托公司董事会批准之后，才能打开(d ki)保管库门。保管库门要在有官员在场的情况下，在指定的时间才能打开(d ki)。第二十四页，共50页。三、什么时候用商业秘密的方式(fngsh)来保护？（一）商业秘密保护（一）商业秘密保护(boh)(boh)和专利权保护和专利权保护(boh)(boh)比较比较 商业秘密与专利商业秘密与专利(zhunl)(zhunl)的区别的区别商业秘密专 利权利产生方式产生即已获得 须依申请获得
14、 权利产生条件保密 社会公开 权利客体范围技术信息、经营信息 发明、实用新型和外观设计 权利取得要件价值性、秘密性和保护措施 新颖性、创造性和实用性 第二十五页，共50页。（二）商业秘密（二）商业秘密(shn y m m)保护的优势和保护的优势和劣势劣势n1、优势：n（1）保护对象的广泛性：技术(jsh)信息、经营信息都可以受到保护；n（2）期限优势：商业秘密保护的期限不确定；n（3）地域优势：商业秘密无地域性特征；n（4）保密优势：商业秘密是不公开的，专利是公开的。第二十六页，共50页。n2、劣势：n（1）无排他性：如果第三人合法发现了某项技术信息，商业秘密持有人不能对其加以干涉；n（2）反
15、向工程：指通过技术手段对从公开渠道取得的产品进行拆卸、测绘、分析等而获得的有关技术信息。n 由于反向工程的前提是对产品的合法取得，其揭破、分析、模仿均属于合法竞争，为法律(fl)所保护，商业秘密权利人无权干涉。n第二十七页，共50页。（三）商业秘密保护（三）商业秘密保护(boh)与专利保护与专利保护(boh)的选择的选择选选择择(xunz)标标准准（1 1）反向）反向(fn xin)(fn xin)工程工程难易度难易度 （2 2）科研成果价值的期限长短）科研成果价值的期限长短 （3 3）能够获得专利的可能性高低）能够获得专利的可能性高低（4 4）经济价值大小程度）经济价值大小程度 第二十八页，
16、共50页。（四）商业秘密(shn y m m)与专利权对技术的共同保护n（1）权利人选择将核心的不便于公开的技术方案作为技术秘密保护，对于次核心或者边缘的技术方案作为专利保护；n维护(wih)竞争优势n（2）权利人选择将核心的不便于公开的技术方案作为专利保护，对于次核心或者边缘的技术方案作为技术秘密保护。第二十九页，共50页。四、商业秘密(shn y m m)的泄露方式1 1、内部、内部(nib)(nib)人主动泄密人主动泄密 内部内部(nib)(nib)窃窃取取跳槽泄密跳槽泄密保密措施不当保密措施不当出版泄密出版泄密第三十页，共50页。四、商业秘密(shn y m m)的泄露方式2 2、外部
17、、外部(wib)(wib)人窃密人窃密收买内部收买内部(nib)人策略人策略偷梁换柱偷梁换柱策略策略直接测探直接测探策略策略间谍策略间谍策略第三十一页，共50页。n 大部分企业管理层对商业秘密认识不足,员工保护商业秘密的意识十分薄弱,相关培训工作缺乏,商业秘密保护措施流于形式。n 企业对商业秘密保护的措施缺乏深入、系统的研究和应用,使得第三方有机可乘,通过各种手段和方式窃取了商业秘密。n 不仅仅是签订(qindng)保密协议就万事大吉了。第三十二页，共50页。五、商业秘密(shn y m m)的管理n思考：贵公司哪些(nxi)信息是商业秘密、哪些(nxi)部门、哪些(nxi)人可以接触到哪些(
18、nxi)商业秘密、这些商业秘密的保密等级？第三十三页，共50页。五、商业秘密(shn y m m)的管理1 1、商业秘密本身的管理、商业秘密本身的管理 管理商业秘密本身的基本思路将商业秘密与外界管理商业秘密本身的基本思路将商业秘密与外界(wiji)(wiji)进行隔离。进行隔离。区域管理：严格的控制接触商业秘密区域管理：严格的控制接触商业秘密(shn y m m)的人数的人数 电脑管理：设置保密电脑管理：设置保密“防火墙防火墙”第三十四页，共50页。五、商业秘密(shn y m m)的管理2 2、员工、员工(yungng)(yungng)商业秘密的管理商业秘密的管理 （1）强化员工）强化员工(
19、yungng)保密意保密意识识（2）与员工签订保密协议）与员工签订保密协议（3）签订竞业禁止协议）签订竞业禁止协议 第三十五页，共50页。n n入职承诺书,保密协议,对离职的员工,制定离职承诺书、保密承诺书。同时,视情况与重点员工签订竞业禁止协议,从源头做起,做好防范(fngfn)工作。第三十六页，共50页。(一)保密(bo m)协议n劳动(lodng)合同法第二十三条用人单位与劳动(lodng)者可以在劳动(lodng)合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。n用人单位要求员工保守商业秘密：n1、规章制度n2、保密协议（明确员工保密范围、是单位采取有效措施的证明）第三十七
20、页，共50页。保密(bo m)协议签订应该注意的问题n1、可以在劳动合同中约定保密条款，也可以专门订立保密协议n2、应当明确(mngqu)保密主体和保密义务；n3、应当明确(mngqu)保密范围；n4、明确(mngqu)违约情形及法律责任。第三十八页，共50页。关于保密(bo m)协议的重要提示n（1）保密协议不以支付保密津贴(jnti)为对价n（2）保密义务不以保密协议为前提第三十九页，共50页。（二）竞业禁止n（1）含义：n 对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违
21、反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。n 竞业禁止的目的：n 一是防止员工(yungng)离职带走原单位的商业秘密为另一单位服务；n 二是防止员工(yungng)离职后另起炉灶，从事与原单位业务相同的经营或服务。第四十页，共50页。（2）竞业禁止的一般(ybn)内容：n1)在职期间不得在竞争企业兼职或任职；n2)在职期间不得自行组建公司与雇主竞争；n3)离职之前不得抢夺雇主的客户；n4)不得引诱其他雇员离职；n5)离职后的特定(tdng)时间、特定(tdng)区域内，不得开展与雇主竞争的业务或受雇于竞争公司。第四十一页，共50页。（3）竞业禁止原则的运用(ynyng)条件：n1）
22、竞业的认定：同类且有竞争关系n2）受限制(xinzh)时间不能太长：不超过离职后2年n3）不能适用全体员工n 高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员n4）应当给予适当合理的补偿n在竞业限制(xinzh)期限内按月给予劳动者经济补偿第四十二页，共50页。3.其他(qt)措施n（1）建立职能部门及制度。n（2）建立经销商、供应商资料库。n（3）建立来访人员登记制度。n（4）建和和完善保密管理制度。n（5）规范对计算机的使用(shyng)管理。n（6）加强培训。n（7）加强谈判时期的商业秘密保护。n（8）邀请公司律师参与知识产权管理。第四十三页，共50页。案例(n l)客户名单是否为商业
23、秘密n原告诉称n我公司在全国各地占有较大的市场份额，被告在我公司从事销售活动；n被告与我公司签订有保密协议和竞业限制协议，并签订有“赠股协议”作为竞业限制的酬劳；n被告于年前自办公司，并从事相同(xin tn)设备的经销活动。n被告辩称n原告所指（提供(tgng)）的客户名单来源于公开的电话簿，记载了客户的名称、电话、法定代表人等信息，不属于商业秘密；n“赠股协议”与竞业限制协议无关联性，且无法实现，因此竞业限制协议因无对价而应认定为无效协议。第四十四页，共50页。法院(fyun)认为 1、客户的名称、地址、法定代表人的姓名、电话等信息均不构成秘密。2、但是与特定客户间在交易中形成并固定下来具
24、有特定性的商业信息，包括客户需求信息如在用设备、可能使用的设备、具体要求、设备报价以及某些客户之间的特定联系，却可能因为劳动付出的逐渐积累(jli)形成有价值的秘密信息。3、具有上述特定秘密信息的客户将构成原告公司值得保护的对象。第四十五页，共50页。n最高人民法院关于审理不正当竞争民事最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释案件应用法律若干问题的解释n第十三条商业秘密中的客户名单，一第十三条商业秘密中的客户名单，一般是指客户的名称、地址、联系方式以般是指客户的名称、地址、联系方式以及交易的习惯、意向、内容等构成的区及交易的习惯、意向、内容等构成的区别于相关公知信息的特殊客
25、户信息，包别于相关公知信息的特殊客户信息，包括汇集众多客户的客户名册，以及保持括汇集众多客户的客户名册，以及保持(boch)长期稳定交易关系的特定客户。长期稳定交易关系的特定客户。第四十六页，共50页。n 客户基于对职工个人的信赖而与职工所在单位进行市场交易(jioy)，该职工离职后，能够证明客户自愿选择与自己或者其新单位进行市场交易(jioy)的，应当认定没有采用不正当手段，但职工与原单位另有约定的除外。第四十七页，共50页。六、结语(jiy)n 商业秘密保护是一项极其重要而又复杂的工作,各公司应根据公司的管理状况,全面树立商业秘密保护意识、增强法制观念、建立健全保密制度、事先做好预防(yfng)工作,避免商业秘密泄露给企业带来的重大损失。第四十八页，共50页。n祝各位：工作(gngzu)顺利！n 身体健康！第四十九页，共50页。谢 谢！孙自通律师(lsh)：139 1098 第五十页，共50页。