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1、企业内部法律风风险防范的四四大问题实践践分析 公司运营与律师师实务加加入时间：22008-110-29 9:16:05中中国律师精英英网点击击：90企业在生产经营营过程中，法法律风险是客客观存在的。如如何防范企业业经营法律风风险，不仅要要熟悉与企业业经营相关的的法律知识，更更需要熟悉掌掌握法律风险险的来源及其其预防措施。本本文针对企业业最容易发生生的法律风险险的四个方面面，谈谈防范范法律风险的的问题。 一、股股权转让的风风险防范 案情简简介 某科科技有限责任任公司现有股股东四人，其其中刘某拥有有科技有限责责任公司466%的股权，是是公司第一大大股东。刘某某为公司的董董事长、法定定代表人。经经其
2、他股东同同意，刘某将将其股份的333%转让给给赵某，并于于2005年年1月11日日签订了股东东转让协议，约约定从合同签签订之日起，刘刘某将其所有有的33%转转让给赵某，赵赵某支付转让让费500万万元。公司向向赵某发放了了股权证明书书。赵某成为为公司第一大大股东。随后后，经刘某推推荐，赵某成成为公司的总总经理。在赵赵某经营下，公公司业务发展展很快。20005年底，赵赵某作为公司司股东，分得得红利20万万元。到了22006年88月，刘某以以股权转让没没有办理工商商变更登记为为由，认为股股权转让未发发生法律效力力，要求解除除与赵某的协协议。赵某不不同意。刘某某诉至法院。法法院审理后认认为，刘某与与赵
3、某之间的的股权转让协协议签订后，赵赵某已经向刘刘某足额支付付了全部转让让款，公司向向赵某出具了了出资证明书书，赵某也实实际参加了公公司经营活动动，并且取得得股权分红的的实际利益。从从公司法的规规定来看，公公司股东变更更登记并不是是股权转让协协议的必要要要件，公司法法第33条规规定，公司应应当将股东的的姓名或者名名称及其出资资额向公司登登记机关登记记；登记事项项发生变更的的，应当办理理变更登记。未未经登记或者者变更登记的的，不得对抗抗第三人。因因此，可以认认定赵某与刘刘某之间的股股权转让协议议是有效的。据据此判决驳回回刘某的起诉诉。 风险险要点 成成为有限责任任公司的股东东途径通常有有三种，第一
4、一种情况是通通过原始投入入，发起设立立新公司而成成为公司股东东；第二种情情况是存续公公司通过增资资扩股，吸收收新股东；第第三种情况是是存续公司的的原股东通过过转让股权而而吸纳新股东东。在第三种种情况下，也也有两种形式式，一种是当当事人自愿协协议转让股权权，第二种是是司法机关通通过拍卖股权权抵债，投资资人以竞买方方式获得股权权，从而成为为公司的股东东。在分析公公司股东形成成的过程中，风风险源主要来来自第二种和和第三种情况况。 1、在在增资扩股的的情况下，既既有股东的变变化，也有资资本的变化，其其风险源主要要是两个方面面，即新增资资本要经过资资产评估，并并折算成公司司股份；新增增股东要经过过原有股
5、东的的同意，并召召开新的股东东大会形成决决议。同时要要办理相应的的变更手续。 2、在在股权转让的的情况下，其其风险主要体体现在以下几几个方面：（11）未经过半半数以上其他他股东的同意意而引起的转转让风险。公公司法第722条规定，股股东向股东以以外的人转让让股权，应当当经其他股东东过半数同意意。股东应就就其股权转让让事项书面通通知其他股东东征求同意，其其他股东自接接到书面通知知之日起满三三十日未答复复的，视为同同意转让。其其他股东半数数以上不同意意转让的，不不同意的股东东应当购买该该转让的股权权；不购买的的，视为同意意转让。如果果在股权转让让过程中违反反了此规定，则则可能导致转转让无效。（22）
6、侵害优先先购买权股东东的权益而引引起的转让风风险。经股东东同意转让的的股权，在同同等条件下，其其他股东有优优先购买权。两两个以上股东东主张行使优优先购买权的的，协商确定定各自的购买买比例；协商商不成的，按按照转让时各各自的出资比比例行使优先先购买权。公公司章程对股股权转让另有有规定的，从从其规定。转转让股权不能能影响其他股股东的优先购购买权，否则则，该转让协协议可能导致致无效。（33）司法执行行可能引起的的风险。公司司法第73条条规定，人民民法院依照法法律规定的强强制执行程序序转让股东的的股权时，应应当通知公司司及全体股东东，其他股东东在同等条件件下有优先购购买权。其他他股东自人民民法院通知之
7、之日起满二十十日不行使优优先购买权的的，视为放弃弃优先购买权权。在此情况况下，股权转转让的可能风风险在于股权权作价是否公公正。如果在在作价程序和和实体方面侵侵害了被执行行人的权益，或或者没有按照照规定及时通通知其他股东东，则拍卖转转让股权的行行为可能归于于无效。（44）变更登记记的风险。新新股东进入后后，应当及时时办理变更登登记。如果不不办理变更手手续，则既可可能引起公司司新股东与原原有股东的股股权纠纷，也也可能因不及及时变更而承承揽相应的行行政法律责任任。公司法第第33条规定定，公司应当当将股东的姓姓名或者名称称及其出资额额向公司登记记机关登记；登记事项发发生变更的，应应当办理变更更登记。未
8、经经登记或者变变更登记的，不不得对抗第三三人。中华华人民共和国国公司登记管管理条例第第31条规定定，自股东发发生变动之日日起30日内内申请变更登登记，并应当当提交新股东东的法人资格格证明或者自自然人的身份份证明。第663条规定， 公司变更登登记事项，未未按照规定办办理有关变更更登记的，由由公司登记机机关责令限期期办理，逾期期未办理的，处处以万元以以上10万元元以下的罚款款。因此，新新股东进入后后，应当及时时催促公司办办理变更登记记，以便于依依法维护自己己的股东权益益。（5）国国有股权转让让须经过批准准才能生效。根根据国务院国国资委和财政政部联合发布布的企业国国有产权转让让管理暂行办办法(以下下
9、简称3号令令)的规定，企企业国有产权权转让必须按按规定程序进进行，经批准准后方可转让让，禁止超越越权限、擅自自转让。企业业国有产权转转让要切实维维护职工合法法权益；要在在清产核资、财财务审计的基基础上，进行行资产评估。转转让信息要公公开发布，转转让方式要按按规定规范进进行。如果没没有按照规定定程序进行，则则股权转让可可能归于无效效。 防范范措施 1、熟悉悉股权转让的的法律规定，其其中最重要的的是中华人人民共和国公公司法和公公司登记管理理条例。 2、在在股权转让谈谈判过程中，作作为受让方应应当要求转让让方提供相关关的文件资料料，包括：（11）公司过半半数以上的其其他股东同意意转让的证明明（股东会
10、决决议）；（22）公司经营营状况；（33）公司资产产负债情况；（4）受让让人认为有必必要了解的其其他资料。作作为转让方，则则应调查受让让方资信情况况，如果是分分期付款，则则应要求受让让方提供担保保。 3、不不管是以何种种方式转让股股权，其他股股东都享有优优先购买权。因因此，充分征征求其他股东东的意见，确确保其他股东东的知情权是是十分重要的的。受让方应应当要求转让让方提供其他他股东同意转转让或者放弃弃优先权的证证明，以保证证转让行为有有效。 4、在在股权转让协协议签订后，受受让方应当要要求公司出具具出资证明书书。中华人人民共和国公公司法第774条规定，“依依照本法第七七十二条、第第七十三条转转让
11、股权后，公公司应当注销销原股东的出出资证明书，向向新股东签发发出资证明书书，并相应修修改公司章程程和股东名册册中有关股东东及其出资额额的记载。对对公司章程的的该项修改不不需再由股东东会表决。”出出资证明书，是是股东出资的的证明，是确确认股权的重重要证据。因因此，一旦受受让人支付完完了转让费，就就应当立即要要求公司在注注销原股东的的出资证明书书的同时，向向受让人出具具出资证明书书。如果公司司不出具出资资证明书，或或者不在股东东名册中作出出记载的，投投资人可以向向法院提起诉诉讼，主张其其公司股权、并并请求公司出出具出资证明明书、履行登登记义务。 5、投投资人应当督督促公司在规规定的期限内内办理股东
12、变变更的工商登登记手续。根根据工商登记记管理法规的的规定，股权权转让后，应应当在规定时时间办理公司司股东变更登登记手续。如如果公司不及及时办理，投投资人可以直直接向工商行行政管理机关关投诉。 二、技技术转让合同同风险防范 案例例简介 22005年初初，某科技公公司将一项属属于日常保健健生活用品的的生产技术转转让给了全国国各地40多多家企业，在在技术转让合合同中，该公公司都与受让让方约定：受受让方必须使使用由该公司司提供的技术术设备，否则则该公司不保保证产品的质质量，受让方方在合同签订订一个月内将将设备款付给给该公司，款款到后由该公公司向受让方方发货。合同同生效后，受受让方将设备备款打入该公公司
13、账户，该该公司随即发发货。但受让让方投入生产产后却发现该该产品由于转转让方进行了了多家转让，已已没有市场竞竞争力，造成成产品大量积积压，许多厂厂家蒙受了巨巨大的损失。同同时发现该设设备是市场上上轻易就能买买到的设备，只只是进行了极极小的改进，但但价格却比市市场价高出近近一倍，于是是纷纷起诉该该公司要求终终止合同，赔赔偿损失。在在法院主持调调解下，科技技公司同意按按退货还款处处理。 风险险分析 技技术合同涉及及的内容比较较多，在实践践中也常常引引起纠纷争议议。从技术合合同风险角度度分析，主要要有以下几个个方面： 1、转转让技术的可可行性风险。这这是技术转让让合同中最常常见的风险。有有的转让方为为
14、急于获得资资金，在技术术还不成熟的的时候，便向向他人转让。受受让方使用后后没有效益，造造成经济损失失。由于我国国法律没有将将技术的成熟熟程度作为交交付标的的一一个前提，所所以经常出现现将尚不成熟熟的技术当作作成熟的技术术，非专利产产品当作专利利产品进行转转让。还有的的是将尚处于于试验阶段的的技术成果作作为已成为商商品的技术成成果进行转让让，从而使受受让方承担更更高的费用继继续进行试制制、提高、完完善、成型，往往往得不偿失失。 2、变变相高价出售售设备。技术术转让合同的的标的不是一一般的物品，而而是一种无形形的知识或技技术。因此在在技术转让过过程中，转让让方一般都要要向受让方提提供相关的技技术实
15、施条件件和进行具体体的实施指导导。最常见的的便是要求受受让方必须使使用技术转让让方提供的技技术设备，否否则便不保证证产品的质量量，而受让方方由于受专业业知识的影响响，未能对该该设备的技术术先进性进行行考察，盲目目的接受该设设备。当受让让方发现该技技术不具有先先进性，生产产出的产品没没有市场时已已无法退回该该设备，而技技术转让方实实际则达到了了销售该设备备的目的并从从中获得了利利润。另外有有的转让方以以代受让方定定购设备为名名，从中获取取高额利润，而而受让方往往往认为转让方方提供的设备备是专用设备备，如不同意意由技术转让让方组织定购购会影响技术术实施效果而而同意该约定定，事实上该该设备往往是是市
16、场上很普普遍的设备，从从而导致受让让人多支出了了相当一部分分生产成本。上上述案例中转转让方就是如如此。 3、利利用包销条款款对技术受让让方进行欺诈诈。 技术转转让合同是技技术转让方将将自己的技术术交付给受让让方使用并从从中获得报酬酬而由技术转转让方和被许许可实施方签签订的合同。在在技术转让合合同中，有的的转让方利用用合同中的包包销条款进行行欺诈。包销销条款是指技技术转让方，将将技术转让或或许可给受让让方后，为增增加技术转让让的吸引力，减减少受让方对对投资风险的的畏惧，承诺诺全部承销技技术受让方根根据该技术生生产的产品，这这种承诺性条条款就是包销销条款。包销销条款对技术术受让方具有有极大的诱惑惑
17、力，认为这这种合同没有有任何风险，合合同实施后稳稳赚不赔，从从而对合同标标的不进行认认真的可行性性分析就与技技术转让方签签订合同，为为合同欺诈埋埋下伏笔。技技术合同欺诈诈中的包销条条款一般都是是很原则的条条款，通常都都必须另定补补充协议才能能实现。因此此即使有包销销条款，包销销条款也很难难履行，并且且很难追究转转让方的法律律责任。转让让方往往利用用包销条款虚虚夸产品的销销售量，诱使使对方支付较较高的技术转转让费，甚至至提供市场可可行性报告、技技术实施计划划等材料，而而在实际履行行中往往以种种种借口拒绝绝包销产品，或或以极低的价价格回购，使使受让方最终终放弃包销而而改为自销。 4、合合同条款不明
18、明确的风险。 技术合同中中包含有技术术咨询合同、技技术服务合同同、技术转让让合同、技术术开发合同等等不同类型。每每一类合同都都有其自身不不同的特点，因因此，需要根根据不同性质质的合同约定定具体的合同同条款。虽然然这几类合同同都有示范文文本，但由于于具体的细节节仍然需要当当事人协商确确定，因此，往往往对一些协协商补充的内内容考虑不周周，而影响当当事人的合法法权益。比如如，在技术咨咨询合同中双双方当事人应应对所涉及技技术问题、咨咨询报告的内内容、期限、质质量进行详细细约定尤其对对咨询报告可可能出现的虚虚假、延误问问题应当明确确违约责任。在在技术服务合合同应对工作作条件、工作作成果等技术术事项明确约
19、约定。在技术术转让合同中中当事人应当当约定使用该该技术的范围围，技术持有有人应当保证证该技术的实实用性、可行行性。在技术术开发合同中中易出现的漏漏洞经常是对对所开发出的的技术的所有有权约定不明明确，对技术术成果的后续续改进成果的的分享方法约约定不明确等等。这些都需需要在签订合合同时认真考考虑清楚。 防范范措施 11、对技术合合同中的技术术标的进行严严格的科学审审查，全面了了解该技术的的真实性、可可靠性以及该该技术的市场场价值。 技技术合同中的的技术标的一一般由于其具具有先进性，当当事人并不能能凭自身的知知识有全面的的了解，但是是技术成果不不可能违反科科学的常理和和规律，可以以在签订合同同前向有
20、关部部门或技术人人员鉴定该技技术的可行性性。对技术标标的的考察还还应了解该技技术实施后可可能创造的经经济效益、市市场范围、是是否已实施、实实施范围，从从而对付出的的成本有所衡衡量。 2、对对技术标的的的来源和技术术的专有权人人进行考察。 对技术标的的的来源进行行考察是预防防合同欺诈的的有效手段，创创造技术成果果的单位或个个人的技术水水平决定了技技术成果的水水平，通过对对技术来源和和对技术专有有权人的考察察，可以全面面了解技术成成果的可信度度。对于有相相当难度的技技术成果的技技术指标等，应应当聘请有经经验的专家进进行评估，避避免盲目决策策导致经济损损失。另外在在技术转让合合同中，受让让方应当对技
21、技术成果的专专有权归属进进行考察，以以免与非专有有权人订立合合同而产生纠纠纷。 3、对对技术成果的的实用价值进进行综合考察察。 对技术术成果的实用用价值考察，不不仅是经济性性的要求，也也是维护受让让方权益的需需要。技术受受让方除对转转让技术的真真实性、先进进性作出明确确的评估外，还还应当对该技技术是否实用用，依靠自身身的技术力量量和资金力量量能否实施，是是否有市场需需求，技术是是否成熟，是是否能够马上上进行大规模模的工业生产产，现阶段的的社会经济状状况是否适用用该技术等等等进行实用性性考察。通过过实用性考察察，可以对投投资该技术的的可行性作出出正面的评估估。如果受让让人对上述方方面的考察中中有
22、一项或多多项不能确定定，那么对合合同签订一定定要慎重，否否则很可能蒙蒙受损失。 4、违违约责任要求求明确具体。技技术合同的违违约责任是双双方的。对于于技术合同转转让方而言，他他所关注的是是技术使用费费或者转让费费。而对于受受让方而言，他他所关注的是是技术是否能能够实施、是是否能够带来来实际的经济济效益。因此此，在违约责责任方面，对对受让人来说说不先支付费费用而在合同同实施后，根根据产品的销销售按比例提提成或盈利后后给对方分配配一定的利润润，应当是风风险最小的一一种支付方式式。而合同转转让方则往往往要求受让方方一次性支付付，如果转让让方宁可以极极低价格转让让也不接受其其他方式的支支付，受让方方应
23、当提高警警惕以免上当当。另外在技技术合同中对对违约责任应应当制定的明明确详细，为为防止合同欺欺诈提供更多多的法律保护护。 5、技技术成果实施施目标的约定定应当具体明明确。技术成成果转让一般般是以成果转转化为实际的的经济效益为为目标的，受受让方要求的的是成熟的技技术，能够产产生市场价值值的技术，能能够转化为商商品在市场上上销售的技术术，如果达不不到这个目标标，则技术成成果的转让就就没有意义。这这与技术开发发合同不同。技技术开发是有有风险的，能能否开发成功功是双方当事事人不能预见见的。而技术术成果转让则则是可预见的的。因此，受受让方可要求求在合同中约约定技术成果果转让费用与与实施的效果果相联系，通
24、通过合作的方方式，利益共共享、风险共共担，提供技技术实施的社社会效益。 三、买买卖合同的风风险防范 案例例简介 案例一一冰箱送送货途中损坏坏责任谁负甲甲在乙公司购购买一台电冰冰箱，付款后后，乙公司业业务人员说可可以免费代客客人送货。当当天下午乙公公司将货交由由与其有运输输合同关系的的丙送货。送送货途中，遇遇到突发交通通事故，电冰冰箱被毁。甲甲要求乙公司司赔偿货物损损失，乙公司司则要求丙运运输企业赔偿偿损失。经协协商，乙公司司另付一台同同型号冰箱给给甲，丙赔偿偿乙公司损失失1000元元。 案例例二产品品质量不合格格如何处理某某公司从粉丝丝厂以每斤11元购入粉丝丝2万斤，总总货款为2万万元。合同规
25、规定：按样品品质量交货，验验收合格后付付款。公司收收货后发现粉粉丝粗细不均均，含水量过过高，与样品品不符，便拍拍电报拒收，要要求退货。粉粉丝厂派人前前来协商解决决时，发现部部分粉条霉变变，认为是公公司保管不善善造成的，不不同意退货。为为此，双方争争执不下，根根据合同中的的仲裁条款，粉粉丝厂向仲裁裁委员会提起起仲裁。经仲仲裁庭主持调调解，粉丝厂厂同意接受退退货，公司补补偿运输费用用损失20000元。 风险险分析 买买卖合同是我我们日常生活活中经常遇到到的合同，也也是企业生产产经营过程中中经常要签订订的合同。买买卖合同的风风险来源主要要在以下四点点： 1、标的物物所有权转移移的风险。标标的物是买卖
26、卖合同当事人人交易的对象象，包括各种种有形物，如如机器、设备备、房产等等等。可以买卖卖的物必须是是法律允许转转让的物。法法律、行政法法规禁止转让让的物，不能能作为合同的的标的物；对对于限制转让让的物，应当当取得主管部部门的许可才才能作为买卖卖的标的物。标标的物所有权权转移是买卖卖合同的基本本特征。转移移标的物所有有权的一般原原则是自交付付时起转移。法法律对所有权权转移有特别别规定的，按按照法律的规规定。当事人人也可以约定定所有权转移移的时间和条条件。比如，双双方约定在买买受人未支付付全部货款之之前，货物的的所有权属于于出卖人，则则该批货物的的所有权转移移的条件是买买受人付清了了全部款项。案案例
27、一中当事事人未约定所所有权转移的的时间和条件件，因此适用用合同法第1133条规定定的一般原则则，即从交付付时起所有权权转移。由于于乙公司是代代客免费送货货上门，因此此交付的时间间和地点应认认定为甲的居居住地。所以以案例一中的的甲可以要求求乙公司继续续履行合同约约定的交付冰冰箱的义务。 2、标标的物交付的的风险。标的的物交付的风风险，主要体体现在交付的的时间、地点点、数量和质质量等不符合合合同的约定定或者合同约约定不清楚而而产生认识上上的不同。标标的物交付直直接关系到所所有权的转移移。标的物交交付包括按合合同约定的时时间、地点和和数量交付。约约定的时间交交付标的物，是是出卖人的交交付的基本义义务
28、。出卖人人可以在约定定交付的期间间内的任何时时间交付标的的物。标的物物在订立合同同之前已为买买受人占有的的，合同生效效的时间即为为交付时间。 出卖人应当当在约定的地地点交付标的的物，未在约约定的地点交交付标的物的的，造成买受受人多付费用用的，由出卖卖人承担。双双方没有约定定交付地点或或者约定不明明确，事后又又不能达成一一致意见的，处处理原则是：标的物需要要运输的，出出卖人在将标标的物交付给给第一承运人人时即为交付付地点；标的的物不需要运运输，出卖人人和买受人订订立合同时知知道标的物在在某一地点的的，出卖人应应当在该地点点交付标的物物；不知道标标的物在某一一地点的，应应当在出卖人人订立合同时时的
29、营业地交交付标的物。 出卖人按照照约定的数量量交付，是指指出卖人既不不能多交，也也不能少交。多多交的，买受受人有权拒绝绝受领多交的的部分；少交交的，买受人人有权要求出出卖人补足。 3、标标的物验收的的风险。标的的物验收的风风险主要体现现在验收标准准、验收时间间和地点等方方面。验收与与交付通常是是同时进行的的。交付是出出卖人的义务务，验收则是是买受人的义义务。买受人人在接受标的的物时，应当当验收。验收收的标准是合合同规定的标标的物的质量量标准。出卖卖人提供质量量说明书的，标标的物的质量量应符合说明明书的规定。质质量标准没有有约定，事后后又未达成一一致的意见的的，则按照国国家标准、行行业标准；没没
30、有国家标准准、行业标准准的，按照通通常标准或者者符合合同目目的的特定标标准履行。验验收的时间，由由双方约定。没没有约定检验验期间的，应应当及时检验验。当事人约约定检验期间间的，买受人人应当在检验验期间内将标标的物的数量量或者质量不不符合约定的的情形通知出出卖人。买受受人怠于通知知的，视为标标的物的数量量或者质量符符合约定。当当事人没有约约定检验期间间的，买受人人应当在发现现或者应当发发现标的物的的数量或者质质量不符合约约定的合理期期间内通知出出卖人。买受受人在合理期期间内未通知知或者自标的的物收到之日日起两年内未未通知出卖人人的，视为标标的物的数量量或者质量符符合约定，但但对标的物有有质量保证
31、期期的，适用质质量保证期的的规定。 4、标标的物毁损、灭灭失的风险。标标的物毁损、灭灭失的风险，主主要是标的物物在所有权转转移前后的风风险应由谁承承担的问题。原原则上标的物物交付之前由由出卖人承担担，交付之后后由买受人承承担。比如案案例二买方在在接受货物后后，发现有质质量问题时，应应当妥善保管管货物；由于于买受人保管管不善，应当当承担扩大损损失的责任。但但因买受人的的原因致使标标的物不能按按照约定的期期限交付的，或或者买受人拒拒绝领取标的的物的，买受受人应当自违违反约定之日日起承担标的的物毁损、灭灭失的风险。因因标的物质量量不符合质量量要求，致使使不能实现合合同目的的，买买受人可以拒拒绝接受标
32、的的物或者解除除合同。买受受人拒绝接受受标的物或者者解除合同的的，标的物毁毁损、灭失的的风险由出卖卖人承担。出出卖人出卖在在运输途中的的标的物，原原则上标的物物的毁损、灭灭失的风险自自合同成立时时起即由买受受人承担。但但是双方如果果在合同中约约定由出卖人人承担的，则则仍由出卖人人承担。 防范范措施 买买卖合同是日日常生活最普普遍最常见的的合同。在签签订买卖合同同时除了要使使用国家主管管部门制定的的示范文本外外，对需要协协商的条款，特特别是条款的的约定，要求求具体、详细细、规范和具具有操作性。 1、合合同中应当明明确标的物所所有权转移的的时间和条件件。买卖合同同双方当事人人应当约定标标的物所有权
33、权转移的时间间、地点和条条件。当事人人在买卖合同同中如何约定定所有权转移移的条件，这这要根据买卖卖双方的具体体情况而定。通通常有以下方方式可供选择择：（1）约约定在交付时时所有权转移移；（2）约约定在买方付付清全部款项项时所有权转转移；（3）在在买方分期付付款的情况下下，约定当付付款额达到一一定比例或者者数额时所有有权转移给买买方；（4）约约定在卖方仓仓库所有权转转移给买方；（5）约定定在买方仓库库所有权转移移；（6）约约定在发货站站（港）所有有权转移；（77）约定在到到达站（港）所所有权转移。除除了上述可供供选择的条件件外，当事人人还可以根据据具体情况约约定其他转移移条件。 2、标标的物质量
34、条条款尽可能详详细具体。标标的物的质量量是买卖合同同的主要条款款，当事人在在买卖合同中中对标的物的的质量所作的的描述，是买买方验收标的的物的基本依依据。对标的的物的质量，一一般可作如下下约定：（11）适用有关关的规范或者者标准。根据据发布单位的的不同，质量量标准可以分分为国家标准准、行业标准准和企业标准准。目前，大大多数的工业业产品都有相相应的国家标标准或者行业业标准。有的的产品可能既既有国家标准准，也有行业业标准或企业业标准。在涉涉外买卖合同同中，可能还还涉及外国或或者地区的以以及国际性的的产品质量标标准。因此，在在签订买卖合合同时，当事事人应当明确确适用的具体体标准，并注注明其发布单单位、
35、文号、标标题以及具体体的条文等内内容。（2）双双方约定具体体的质量指标标。由于并非非所有的产品品都有相应的的标准，特别别是在买方对对标的物有特特殊要求的情情况下，根据据买方的实际际需要，合同同当事人双方方可以对标的的物的型号和和质量要求作作出特别的约约定。由于没没有国家标准准、行业标准准或者企业标标准可供参考考，因此，当当事人在自行行约定质量指指标时，应当当明确、具体体、详细，以以避免歧义。（33）以样品为为标准。它包包括买方提供供的样品和卖卖方提供的样样品。以样品品为质量标准准的，当事人人应当及时封封存样品，予予以妥善保管管，并在合同同中注明样品品的保管人、保保管地点、保保管责任等情情况。原
36、则上上，如果有相相关的国家标标准或者行业业标准时，当当事人应当适适用该国家标标准或者行业业标准，也可可以约定不低低于国家标准准或者行业标标准的具体的的质量标准。 3、标标的物的交接接与验收的约约定。标的物物交接验收既既是买卖合同同的主要条款款，也是双方方履行义务的的依据。交接接验收涉及的的问题主要包包括交接验收收的时间、地地点和方式。交交接的时间以以卖方交付之之日为交接日日，地点可以以在卖方仓库库，也可以在在买方仓库，甚甚至可以在第第三方任何一一个地点，不不管在何处交交接，都应当当在合同中予予以明确，便便于双方履行行交接义务。交交接验收的方方式可以集中中验收，也可可以分阶段验验收交接，根根据标
37、的物的的性质和要求求具体规定适适当的方式。如如果标的物存存在不符合合合同约定的情情况时，则买买方应在规定定的期限内向向卖方提出异异议，逾期未未提的，视为为符合合同的的规定。 4、合合同中可以约约定标的物毁毁损灭失的风风险。对标的的物毁损灭失失的风险责任任的约定应是是合同的主要要内容之一。双双方没有约定定的，标的物物毁损灭失的的风险以交付付为界限，交交付前损坏灭灭失的，由卖卖方承担；交交付后损坏灭灭失的，由买买方承担责任任。如果双方方约定了标的的物的风险责责任，则应按按约定办理。可可能选择标的的物风险责任任的具体约定定主要包括：（1）约定定标的物在卖卖方保管期间间的风险由买买方负责；（22）标的
38、物在在买方保管期期间的损坏灭灭失由买方负负责；（3）标标的物在所有有权转移之前前的风险由卖卖方负责，转转移以后由买买方负责；（44）标的物在在运输途中的的风险由卖方方负责，到达达目的地后由由买方负责；（4）标的的物因不可抗抗力造成的损损失由卖方负负责，或者由由买方负责，或或者由双方共共同承担。每每份合同情况况不同，具体体如何约定由由当事人自己己决定。 四、运运输合同的风风险防范 案情简简介 20005年4月月21日，某某麻纺厂从某某站托运麻布布30吨到某某站，4月222日19点点30分，货货车到达车站站货场集结待待编时，于44月23日221点20分分，载麻布的的货车起火，烧烧毁麻布，损损失达1
39、5万万元。火灾发发生后，麻纺纺厂多次要求求承运人车站站赔偿损失，车车站以麻布自自燃为由，不不予赔偿。双双方多次协商商不成，麻纺纺厂于20005年7月55日依据仲裁裁协议向仲裁裁机关申请仲仲裁。被申请请人答辩称即即使要承担赔赔偿责任，也也应按照铁路路法第17条条规定的未保保价运输的货货物按限额赔赔偿的原则，最最多赔偿申请请人损失3万万元。仲裁委委员会审理认认为：麻布不不属于易燃物物品，按普通通货物装运符符合铁路货物物运输规章规规定。经鉴定定，被申请人人依据“黄麻麻遇湿能够自自燃”的记载载，认定麻布布与黄麻化学学成份相类似似因而容易引引起自燃失火火的理由不能能成立，故不不予认定。经经仲裁庭主持持双
40、方当事人人调解，未达达成协议。仲仲裁庭认为，承承运人接受托托运人的货物物后，即开始始履行运送货货物的义务。根根据合同法法第3111条的规定，承承运人对运输输过程中的货货物发生毁损损、灭失承担担赔偿责任。本本案麻布着火火不是货物本本身的原因，也也不是不可抗抗力、托运人人自身的过错错造成的，因因此，不能免免除承运人的的赔偿责任。仲仲裁庭在审查查被申请人关关于限额赔偿偿的答辩理由由后，认为被被申请人的理理由符合法律律规定，其计计算方法是正正确的，应予予支持。故裁裁决：（1）被被申请人赔偿偿申请人货物物损失3万元元，在本裁决决生后10日日内一次付给给申诉方；（22）案件受理理费13255元，处理费费2
41、10元，两两项共计15575元，由由被申请人承承担。 风险险分析 货货物运输合同同，是承运人人按照托运人人的要求，将将货物运送到到运人指定的的地点，托运运人支付相应应运输费用的的合同。运输输合同在签订订和履行过程程中其风险主主要来自于以以下三个方面面： 1、托托运人对运输输责任了解不不够，有可能能导致损失不不能得到全额额赔偿的风险险。在铁路、公公路、民航、海海运和水运四四种方式的货货物运输方面面，我国法律律法规基本上上都规定了限限额赔偿制度度。所谓限额额赔偿，就是是承运人对货货物的损失承承担有限的赔赔偿责任。由由于承运人绝绝大多数情况况下都是按照照货物的重量量收取运费的的，因此发生生损失也按重
42、重量计算赔偿偿额。不同运运输方式规定定的限额不同同，在发生损损失时应根据据运输方式确确定具体的赔赔偿数额。 2、不不如实申明货货物的真实情情况可能导致致的风险。如如实申明货物物的实际情况况，是托运人人的基本义务务。根据合同同法第3044条的规定，托托运人应当向向承运人准确确表明收货人人名称或者姓姓名或者凭指指示的收货人人，货物的名名称、性质、重重量、数量，收收货地点等有有关货物运输输的必要情况况。因托运人人申报不实或或者遗漏重要要情况，造成成承运人损失失的，托运人人应当承担损损害赔偿责任任。法律规定定托运人有如如实申报的义义务，目的一一是为了保证证运输安全。由由于不同货物物的运输要求求不同，如
43、果果申报不实，有有可能导致运运输事故，损损害承运人的的合法权益。二二是为了方便便运输，保证证货物能够运运送到目的地地。实践中有有的托运人填填写收货人时时不认真，导导致货物到达达后不能及时时交付；有的的货物名称申申报不符，导导致中途换装装，影响运输输秩序。因此此，托运人在在签订合同时时，一定要写写清楚货物的的真实情况。 3、托托运人不如实实申报货物的的实际价值，导导致发生货损损不能得到足足额赔偿。在在货物运输中中，为了弥补补限额赔偿的的不足，法律律规定托运人人可以声明价价值，承运人人收取一定的的费用，发生生损失后，承承运人按照声声明价值赔偿偿托运人损失失。这就是通通常所说的“按按重量承运的的，按
44、重量赔赔偿；按价值值承运的，按按声明价值赔赔偿”的运输输赔偿原则。托托运人只有如如实声明货物物的实际价值值，在发生货货物损失时才才能得到足额额赔偿。有的的托运人为贪贪图小便宜，少少报货物价值值，虽然少付付了一点运输输费用，但在在发生货物损损失则不能获获得全额赔偿偿。 4、对对于承运人而而言，其风险险主要是接受受货物和交付付货物环节。承承运人在接受受货物时，应应当验收货物物，看看是否否符合运输条条件，如果不不符合，可以以要求托运人人改善后再承承运。如果承承运人疏忽大大意，接受了了不符合运输输条件的货物物，在运输途途中发生事故故，则承运人人要承担举证证责任。而有有时要证明是是货物本身的的原因造成运
45、运输事故，是是很困难的。在在交付环节，则则要提醒收货货人验收货物物，避免收货货人在取货后后再反过来说说货物损坏而而扯皮。 5、对对于收货人而而言，风险主主要是验收货货物。有的收收货人收到货货物后，不认认真检验，等等到使用时发发现货物有问问题，再找承承运人，承运运人不认帐。而而收货人又没没有足够的证证据证明是承承运人的原因因造成的。 防范范措施 在签订和和履行货物运运输合同过程程中，要注意意防范可能产产生的风险，应应当做好以下下工作： 1、承承运人应当在在经营场所醒醒目位置张贴贴运输注意事事项，涉及到到托运人的权权益的内容要要尽可能地详详细表述出来来。对相关的的法律条文要要印制在运输输凭证上。由
46、由于运输合同同是格式合同同，托运人和和承运人的权权利义务通常常是由法律或或者承运人的的规章规定的的，对于托运运人来说信息息很少，因此此承运人应当当尽可能地把把涉及托运人人的权利义务务内容的告知知托运人，便便于托运人作作出正确的判判断。 2、托托运人在托运运货物时，要要认真了解承承运人的运输输内容，尤其其对承运人的的运输责任和和自身的义务务要详细询问问清楚，不能能随便签字认认可。不清楚楚的内容，可可以要求经办办人作出解释释。特别是对对运输中的几几个关键问题题，比如限额额赔偿的标准准、声明价值值的收费标准准、运费的收收取、运到期期限、发生意意外事故如何何处理等，在在办理运输手手续、签订合合同前都应
47、作作全面的了解解，做到胸中中有数。 3、对对于价值比较较高的货物，要要有声明价值值运输或者投投保运输险的的意识。因为为按声明价值值运输或者投投保货物运输输险这两种方方式选其一，在在发生货物损损失时，都能能够得到足额额补偿。需要要注意的是，在在投保时或者者在声价值运运输时，一定定要如实申报报货物的实际际价值，不能能低报，也不不要高报。因因为根据保险险法和运输法法律法规的规规定，发生货货物损失时，承承运人按照货货物的实际价价值赔偿，但但最高不超过过货物的声明明价值，也就就是说托运人人声明价值高高了，要多交交运费，但损损失不能多赔赔；声明价值值低了，虽然然少交了一点点运费，但不不能得到足额额赔偿，因
48、此此声明价值要要做到实事求求是。货物运运输保险也一一样，声明价价值高，多交交了保险费，但但保险公司只只要证明货物物实际价值低低于投保额的的，则按实际际价值赔偿；高于投保额额的，按投保保额赔偿。 4、货货物交接时要要有签字认可可。承运人交交付时，要求求收货人签字字确认货物的的状态是否良良好。承运人人接受货物时时，也应向托托运人签字确确认。在货物物运输合同履履行方面，验验收虽是必要要的环节，但但通常不是对对货物质量的的验收，而是是对货物现状状的验收，也也就是说该批批货物的现状状是什么样子子，如果符合合托运人申报报的内容，承承运人接受了了货物并签字字认可，货物物运送的义务务开始履行；如果收货人人验收后认可可符合运单记记载的内容并并签字认可，则则承运人的运运送义务终结结。在交接环环节上要做好好认真、细致致、详实、清清楚，不能马马虎。作者系铁道部经经济规划研究究院，研究员员