《2022年第八章--企业破产法律制度-知识点20210721 .pdf》由会员分享，可在线阅读，更多相关《2022年第八章--企业破产法律制度-知识点20210721 .pdf（33页珍藏版）》请在taowenge.com淘文阁网|工程机械CAD图纸|机械工程制图|CAD装配图下载|SolidWorks_CaTia_CAD_UG_PROE_设计图分享下载上搜索。
1、/ 331 第八章企业破产法律制度知识点一、破产申请时，债务人异议不成立的情形有哪些？（5 条）（1）相关当事人以对债务人的债务负有连带责任的人未丧失清偿能力为由，主张债务人不具备破产原因的，人民法院应不予支持。【解释】只要“债务人本人”不能清偿到期债务即发生破产原因，其他人对其负债的连带责任、担保责任，不能视为债务人的清偿能力或其延伸。（2）当债权人申请债务人破产时，债务人以其具有清偿能力或者资产超过负债为由提出异议，但又不能立即清偿债务或者与债权人达成和解的，其异议不能成立。（3）当债权人申请债务人破产时，债务人对债权人享有债权的数额提出异议时，如果存在双方无争议的部分债权数额，且债务人对
2、该数额的债务已经丧失清偿能力，则此项异议不影响人民法院对破产申请的受理。（4）当债权人申请债务人破产时，债务人对债权人的债权是否存在担保等提出异议，因其不影响破产原因的成立，该异议不影响人民法院对破产申请的受理。【解释】由于债务人财产的市场价值发生变化导致其在案件受理后破产原因消失的，不影响破产案件的受理与继续审理，人民法院不得裁定驳回申请。债务人如不愿意进行破产清算，可以通过和解、重整等方式清偿债务、结束破产清算程序。（5）破产案件的诉讼费用，应计入破产费用，由债务人财产随时清偿，无须预交。相关当事人以申请人未预先交纳诉讼费用为由，对破产申请提出异议精选学习资料 - - - - - - -
3、- - 名师归纳总结 - - - - - - -第 1 页，共 33 页/ 332 的，人民法院不予支持。二、 “明显缺乏清偿能力”如何界定？（5+1 条）债务人账面资产虽大于负债，但存在下列情形之一的，人民法院应当认定其明显缺乏清偿能力：（1）因资金严重不足或者财产不能变现等原因，无法清偿债务；（2）法定代表人下落不明且无其他人员负责管理财产，无法清偿债务；（3）经人民法院强制执行，无法清偿债务；（4）长期亏损且经营扭亏困难，无法清偿债务；（5）导致债务人丧失清偿能力的其他情形。【解释 1】 “经人民法院强制执行，无法清偿债务” ，是指只要债务人的一个债权人经人民法院强制执行未得到清偿，其每
4、个债权人均有权提出破产申请，并不要求申请人自己已经采取了强制执行措施。【解释 2】只要债务人不能清偿到期债务，无需考虑资不抵债的问题，债权人就可以向人民法院提出破产申请。三、破产受理申请的效力，双方均未履行完毕的合同，管理人无权解除哪些合同？（ 2 条）（1）对于破产企业为他人提供担保的合同，管理人无权选择解除合同。（2）对于破产企业对外出租不动产的合同（如房屋租赁合同），除存在严重影响破产财产的整体变价与价值实现、且无法分别处分等特殊情况外，管理人不得违背合同约定任意解除合同；在变价破产财产时，房屋可以带租约出售，承租人在同等条件下享有优先购买权。 （2013年案例分析题）四、破产申请受理前
5、，债权人提起的基于债务人财产的诉讼，哪些案件在受理时“尚未审结”的，人民法院应当中止审理？（3+兜底）精选学习资料 - - - - - - - - - 名师归纳总结 - - - - - - -第 2 页，共 33 页/ 333 （1）主张次债务人代替债务人直接向其偿还债务的；（2）主张债务人的出资人、发起人和负有监督股东履行出资义务的董事、高级管理人员，或者协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员、实际控制人等直接向其承担出资不实或者抽逃出资责任的；（3）以债务人的股东与债务人法人人格严重混同为由，主张债务人的股东直接向其偿还债务人对其所负债务的；（4）其他就债务人财产提起的个别清偿诉讼。五
6、、哪些人不得担任破产企业的管理人？（3+兜底）（1）因故意犯罪受过刑事处罚；（2）曾被吊销相关专业执业证书；（3）与本案有利害关系；（4）人民法院认为不宜担任管理人的其他情形。六、 “与本案有利害关系”如何认定？（4+2 条）（一）判断会计师事务所是否存在利害关系（4 条）（1）与债务人、债权人有未了结的债权债务关系；（2）在人民法院受理破产申请前3 年内，曾为债务人提供相对固定的中介服务；（3）现在是或者在人民法院受理破产申请前3 年内曾经是债务人、债权人的控股股东或者实际控制人；（4）现在担任或者在人民法院受理破产申请前3 年内曾经担任债务人、债权人的财务顾问、法律顾问。（二）判断会计师事
7、务所派出的注册会计师是否存在利害关系（42 条）（1）现在担任或者在人民法院受理破产申请前3 年内曾经担任债务人、债精选学习资料 - - - - - - - - - 名师归纳总结 - - - - - - -第 3 页，共 33 页/ 334 权人的董事、监事、高级管理人员；（2）与债权人或者债务人的控股股东、董事、监事、高级管理人员存在夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲或者近姻亲关系。利害关系的判断WHEN WHO WHAT 会计师事务所（4 条）债务人、债权人有未了结的债权债务关系在受理破产申请前 3 年内债务人提供相对固定的中介服务现在是或者在受理破产申请前 3年内债务人、债权人控股股东或者
8、实际控制人现在是或者在受理破产申请前 3年内债务人、债权人财务顾问、法律顾问注册会计师（42 条）现在是或者在受理破产申请前 3年内债务人、债权人董事、监事、高级管理人员债权人、债务人与控股股东、 董事、监事、高级管理人员存在夫妻、直系血亲、三代以内旁精选学习资料 - - - - - - - - - 名师归纳总结 - - - - - - -第 4 页，共 33 页/ 335 系血亲或者近姻亲关系管理人的撤销权七、人民法院受理破产申请前1 年内，涉及债务人财产的哪些行为，管理人可申请法院予以撤销？（5 条）即可要下列 5 种情形发生在受理前1 年内，均可撤销（1）放弃债权的；（2）无偿转让财产的
9、；（3）以明显不合理的价格进行交易的；（4）对没有财产担保的债务提供财产担保的；（5）对未到期的债务提前清偿的。【解释】债务人的上述五种行为，只要发生在法定期间内（人民法院受理破产申请前 1 年内） ，即可撤销，至于该行为实施时债务人是否存在破产原因、债务人与第三人主观上恶意还是善意，原则上不影响撤销权的行使。八、危机期间的个别清偿， 可不予撤销的情形有哪些？ （3 大条，或 5 小条）即管理人向人民法院提出撤销申请，人民法院不予支持的情形人民法院受理破产申请前6 个月内，债务人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力，仍对个别债权人进行清偿的，管理人有权请求人民法院予
10、以撤销。但是，个别清偿使债务人财产受益的除外。（1）债务人对以自有财产设定担保物权的债权进行的个别清偿，管理人请求撤销的，人民法院不予支持。但是，债务清偿时担保财产的价值低于债权额精选学习资料 - - - - - - - - - 名师归纳总结 - - - - - - -第 5 页，共 33 页/ 336 的除外。（2）债务人经诉讼、仲裁、执行程序对债权人进行的个别清偿，管理人请求撤销的，人民法院不予支持。但是，债务人与债权人恶意串通损害其他债权人利益的除外。（3）债务人对债权人进行的以下个别清偿，管理人请求撤销的，人民法院不予支持：债务人为维系基本生产需要而支付水费、电费等的；债务人支付劳动报
11、酬、人身损害赔偿金的；使债务人财产受益的其他个别清偿。九、法院受理破产申请之前的6 个月以外至受理前1 年内的个别清偿：（一）如果该债务在破产申请受理日前到期的，则不可撤销。（二）如果该债务在破产申请受理时仍未到期，则可撤销。如果不好好地说话，则可描述为以下文字：破产申请受理前 1 年内债务人提前清偿的未到期债务，在破产申请受理前已经到期，管理人请求撤销该清偿行为的，人民法院不予支持。但是，该清偿行为发生在破产申请受理前6 个月内且债务人有企业破产法第2 条第 1 款规定情形（企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的）的除外。【解释 1】破产申请受理前 1 年
12、内债务人提前清偿的未到期债务： （1）清偿时尚未到期、破产申请受理前已经到期的，不能撤销；（2）清偿时尚未到期、破产申请受理时也未到期的，可以撤销。【解释 2】债务人在危机期间（破产申请受理前6 个月内）提前清偿的未到期债务，不论该债务在破产申请受理时是否已经到期，均可以撤销。精选学习资料 - - - - - - - - - 名师归纳总结 - - - - - - -第 6 页，共 33 页/ 337 十、债权人行使撤销权的要件有哪些？（3 个要件）（一）只有当管理人未依法起诉的情况下，债权人才能提起撤销权诉讼；（二）债权人只能依据合同法的规定提起撤销权诉讼，即只能针对三种可撤销行为（债务人无偿
13、转让财产、以明显不合理价格交易、放弃债权）提起撤销权诉讼；（三）债权人必须在起诉中说明“因此追回的财产归入债务人财产”，如果债权人主张追回的财产用于清偿其“个别债权”的，人民法院应不予受理。此处，债权人行使撤销权的范围不受该债权人债权数额的限制。破产撤销权与合同保全措施中的撤销权破产撤销权合同保全措施的撤销权可撤销的行为放弃债权无偿转让财产以明显不合理的价格进行交易受让人善意、恶意均可撤销受让人善意：不能撤销受让人恶意：可以撤销对未到期的债务提前清偿对没有财产担保的债务提供财产担保撤销权行使的主体管理人债权人精选学习资料 - - - - - - - - - 名师归纳总结 - - - - - -
14、 -第 7 页，共 33 页/ 338 撤销权行使的范围不受债权数额的限制以债权人的债权为限十一、对外债权的诉讼时效1. 债务人对外享有债权的诉讼时效，自人民法院受理破产申请之日起中断。2. 债务人无正当理由未对其到期债权及时行使权利，导致其对外债权在破产申请受理前 1 年内超过诉讼时效期间的，人民法院受理破产申请之日起重新计算上述债权的诉讼时效期间。十二、取回权的异议与诉讼（一）权利人依法向管理人主张取回相关财产，管理人不予认可，权利人有权以“债务人”（而非管理人）为被告向人民法院提起诉讼请求行使取回权。（二）权利人依据人民法院或者仲裁机关的相关生效法律文书向管理人主张取回所涉争议财产，管理
15、人以生效法律文书错误为由拒绝其行使取回权的，人民法院不予支持。十三、他人财产被违法转让的（一）违法转让第三人善意取得债务人占有的他人财产被违法转让给第三人，依据物权法第106 条的规定第三人已善意取得财产所有权，原权利人无法取回该财产的，人民法院应当按照以下规定处理：（1） 转让行为发生在破产申请受理前的，原权利人因财产损失形成的债权，作为“普通破产债权”清偿。（2）转让行为发生在破产申请受理后的，因管理人或者相关人员执行职务导致原权利人损害产生的债务，作为“共益债务”清偿。精选学习资料 - - - - - - - - - 名师归纳总结 - - - - - - -第 8 页，共 33 页/ 3
16、39 （二）违法转让第三人未善意取得债务人占有的他人财产被违法转让给第三人，第三人已向债务人支付了转让价款，但依据物权法第106 条的规定未取得财产所有权，原权利人依法追回转让财产的，对因第三人已支付对价而产生的债务，人民法院应当按照以下规定处理：（1）转让行为发生在破产申请受理前的，作为“普通破产债权”清偿。（2）转让行为发生在破产申请受理后的，作为“共益债务”清偿。他人财产被违法转让的处理具体情形处理方法受理前被债务人转让第三人善意取得所有权原权利人形成的债权， 为普通破产债权第三人不能善意取得所有权第三人形成的债权， 为普通破产债权受理后被管理人转让第三人善意取得所有权对原权利人损害产生
17、的债务，为共益债务第三人不能善意取得所有权对第三人因支付对价形成的债务，为共益债务十四、代偿取回权（债务人占有的他人财产毁损、灭失的）（一）可以行使代偿取回权的情形债务人占有的他人财产毁损、灭失，因此获得的保险金、赔偿金、代偿物“尚未交付”给债务人，或者代偿物虽已交付给债务人但能与债务人财产予以精选学习资料 - - - - - - - - - 名师归纳总结 - - - - - - -第 9 页，共 33 页/ 3310 区分的，权利人主张取回就此获得的保险金、赔偿金、代偿物的，人民法院应予支持。（二）不能行使代偿取回权的情形债务人占有的他人财产毁损、灭失，因此获得的保险金、赔偿金“已经交付”给
18、债务人，或者代偿物已经交付给债务人且不能与债务人财产予以区分的，人民法院应当按照以下规定处理：（1）财产毁损、灭失发生在破产申请受理前的，权利人因财产损失形成的债权，作为“普通破产债权”清偿。（2）财产毁损、灭失发生在破产申请受理后的，因管理人或者相关人员执行职务导致权利人损害产生的债务，作为“共益债务”清偿。【解释】债务人占有的他人财产毁损、灭失，没有获得相应的保险金、赔偿金、代偿物，或者保险金、赔偿物、代偿物不足以弥补其损失的部分：（1）财产毁损、灭失发生在破产申请受理前的，权利人因财产损失形成的债权，作为“普通破产债权”清偿； （2）财产毁损、灭失发生在破产申请受理后的，因管理人或者相关
19、人员执行职务导致权利人损害产生的债务，作为“共益债务”清偿。他人财产毁损、灭失后的处理保险金、赔偿金尚未交付代偿取回权已经交付破产申请受理前普通破产债权破产申请受理后共益债务精选学习资料 - - - - - - - - - 名师归纳总结 - - - - - - -第 10 页，共 33 页/ 3311 代偿物尚未交付代偿取回权已经交付能够区分代偿取回权不能区分破产申请受理前普通破产债权破产申请受理后共益债务十五、在途标的物的取回权（一）行使条件1. 人民法院受理破产申请时，出卖人已将买卖标的物向作为买受人的债务人发运，债务人尚未收到；2. 未付清全部价款的，出卖人可以取回在运途中的标的物。但是
20、，管理人可以支付全部价款，请求出卖人交付标的物。（二）行使方式1. 出卖人通过通知承运人或者实际占有人中止运输、返还货物、变更到达地，或者将货物交给其他收货人等方式。2. 在货物未达管理人前，已向管理人主张取回在运途中标的物。在恰当的时间内，通过恰当的方式行使取回权后，当买卖标的物到达管理人后，出卖人向管理人主张取回的，管理人应予准许。出卖人对在运途中标的物未及时行使取回权，在买卖标的物到达管理人后向管理人行使在运途中标的物取回权的，管理人不应准许。【解释】出卖人对“在途标的物”行使取回权的条件，一是人民法院受理精选学习资料 - - - - - - - - - 名师归纳总结 - - - - -
21、 - -第 11 页，共 33 页/ 3312 破产申请时标的物处于在运途中；二是出卖人尚未收到“全部”买卖价款。十六、所有权保留买卖合同中的取回权（4 种情形）买卖合同双方当事人在合同中约定标的物所有权保留，在标的物所有权未依法转移给买受人前，一方当事人破产的，该买卖合同属于双方均未履行完毕的合同，管理人有权依法决定“解除或者继续履行”合同。（一）出卖人破产继续履行合同（1）出卖人破产，其管理人决定继续履行所有权保留买卖合同的，买受人应当按照原合同的约定支付价款或者履行其他义务。（2）买受人未依约支付价款或者履行完毕其他义务，或者将标的物出卖、出质或者作出其他不当处分，给出卖人造成损害，出卖
22、人管理人依法主张取回标的物的，人民法院应予支持。但是，买受人已经支付标的物总价款75以上或者第三人善意取得标的物所有权或者其他物权的除外。（3）因上述原因出卖人未能取回标的物，出卖人管理人依法主张买受人继续支付价款、履行完毕其他义务，以及承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。（二）出卖人破产解除合同（1）出卖人破产，其管理人决定解除所有权保留买卖合同，并要求买受人向其交付买卖标的物的，人民法院应予支持。买受人以其不存在未依约支付价款或者履行完毕其他义务，或者将标的物出卖、出质或者作出其他不当处分情形抗辩的，人民法院不予支持。（2）买受人依法履行合同义务并将买卖标的物交付出卖人管理人后，买受人已
23、支付价款损失形成的债权作为“共益债务”清偿。但是，买受人违反合同约定，出卖人管理人主张上述债权作为“普通破产债权”清偿的，人民法院应精选学习资料 - - - - - - - - - 名师归纳总结 - - - - - - -第 12 页，共 33 页/ 3313 予支持。（三）买受人破产继续履行合同（2015年案例分析题）（1）买受人破产，其管理人决定继续履行所有权保留买卖合同的，原买卖合同中约定的买受人支付价款或者履行其他义务的期限在破产申请受理时视为到期，买受人管理人应当及时向出卖人支付价款或者履行其他义务。（2）买受人管理人无正当理由未及时支付价款或者履行完毕其他义务，或者将标的物出卖、出
24、质或者作出其他不当处分，给出卖人造成损害，出卖人主张取回标的物的，人民法院应予支持。但是，买受人已支付标的物总价款75以上或者第三人善意取得标的物所有权或者其他物权的除外。（3）因上述原因未能取回标的物，出卖人依法主张买受人继续支付价款、履行完毕其他义务，以及承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。对因买受人未支付价款或者未履行完毕其他义务，以及买受人管理人将标的物出卖、出质或者作出其他不当处分导致出卖人损害产生的债务，出卖人主张作为“共益债务”清偿的，人民法院应予支持。（四）买受人破产解除合同（1）买受人破产，其管理人决定解除所有权保留买卖合同，出卖人主张取回买卖标的物的，人民法院应予支持。（
25、2） 出卖人取回买卖标的物， 买受人管理人主张出卖人返还已支付价款的，人民法院应予支持。取回的标的物价值明显减少给出卖人造成损失的，出卖人可从买受人已支付价款中优先予以抵扣后，将剩余部分返还给买受人；对买受人已支付价款不足以弥补出卖人标的物价值减损损失形成的债权，出卖人主张作为“共益债务”清偿的，人民法院应予支持。出卖人破产的情形精选学习资料 - - - - - - - - - 名师归纳总结 - - - - - - -第 13 页，共 33 页/ 3314 出卖人破产的情形十七、破产抵销权（一）行使人债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵销。管理人不能提出债权债务抵销。（
26、二）生效（1）管理人收到债权人提出的主张债务抵销的通知后，经审查无异议的，抵销自管理人“收到”通知之日起生效。（2）管理人对抵销主张有异议的，应当在约定的异议期限内或者自收到主张债务抵销的通知之日起“ 3 个月”内向人民法院提起诉讼。无正当理由逾期提精选学习资料 - - - - - - - - - 名师归纳总结 - - - - - - -第 14 页，共 33 页/ 3315 起的，人民法院不予支持。人民法院判决驳回管理人提起的抵销无效诉讼请求的，该抵销自管理人“收到”主张债务抵销的通知之日起生效。此处与第四章合同法合同解除的异议诉讼相同十八、管理人以下列理由对债权人提出的破产抵销提出异议的，
27、人民法院不予支持？（ 3 条）（1）破产申请受理时，债务人对债权人负有的债务尚未到期；（2）破产申请受理时，债权人对债务人负有的债务尚未到期；（3）双方互负债务标的物种类、品质不同。十九、破产抵销权中禁止抵销的情形有哪些？（4 条） 前三条系企业破产法第 49 条的内容（一）债务人的债务人在破产申请“受理后”取得“他人”对债务人的债权的。（二）债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的；但是，债权人因为法律规定或者有破产申请1 年前所发生的原因而负担债务的除外。（三）债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的；但是，债务人的债
28、务人因为法律规定或者有破产申请 1 年前所发生的原因而取得债权的除外。（四）股东的特定债务禁止抵销债务人的股东主张以下列债务与债务人对其负有的债务抵销，债务人的管理人提出异议的，人民法院应予支持：（1）债务人股东因欠缴债务人的出资或者抽逃出资对债务人所负的债务；（2）债务人股东滥用股东权利或者关联关系损害公司利益对债务人所负的精选学习资料 - - - - - - - - - 名师归纳总结 - - - - - - -第 15 页，共 33 页/ 3316 债务。二十、哪些情形可以形成共益债务？（10 条，可考客观题）1. 因分割共有财产导致其他共有人损害产生的债务，其他共有人请求作为“共益债务”
29、清偿的，人民法院应予支持。2. 人民法院根据管理人的请求撤销涉及债务人财产的以明显不合理价格进行的交易的，买卖双方应当依法返还从对方获取的财产或者价款。因撤销该交易，对于债务人应返还受让人已支付价款所产生的债务，受让人请求作为“共益债务”清偿的，人民法院应予支持。3. 债务人占有的他人财产被违法转让给第三人，依据物权法第106 条的规定第三人已善意取得财产所有权，原权利人无法取回该财产的，人民法院应当按照以下规定处理：（1） 转让行为发生在破产申请受理前的，原权利人因财产损失形成的债权，作为“普通破产债权”清偿；（2）转让行为发生在破产申请受理后的，因管理人或者相关人员执行职务导致原权利人损害
30、产生的债务，作为“共益债务”清偿。4. 债务人占有的他人财产被违法转让给第三人，第三人已向债务人支付了转让价款，但依据物权法第106 条的规定未取得财产所有权，原权利人依法追回转让财产的，对因第三人已支付对价而产生的债务，人民法院应当按照以下规定处理：（1）转让行为发生在破产申请受理前的，作为“普通破产债权”清偿；（2）转让行为发生在破产申请受理后的，作为“共益债务”清偿。5. 债务人占有的他人财产毁损、灭失，保险金、赔偿金已经交付给债务人，或者代偿物已经交付给债务人且不能与债务人财产予以区分的，人民法院应当精选学习资料 - - - - - - - - - 名师归纳总结 - - - - - -
31、 -第 16 页，共 33 页/ 3317 按照以下规定处理：（1）财产毁损、灭失发生在破产申请受理前的，权利人因财产损失形成的债权，作为“普通破产债权”清偿；（2）财产毁损、灭失发生在破产申请受理后的，因管理人或者相关人员执行职务导致权利人损害产生的债务，作为“共益债务”清偿。6. 出卖人破产，其管理人决定解除所有权保留买卖合同，并要求买受人向其交付买卖标的物的，人民法院应予支持。买受人依法履行合同义务并将买卖标的物交付出卖人管理人后，买受人已支付价款损失形成的债权作为“共益债务”清偿。但是，买受人违反合同约定，出卖人管理人主张上述债权作为“普通破产债权”清偿的，人民法院应予支持。7. 买受
32、人破产，其管理人决定继续履行所有权保留买卖合同的，原买卖合同中约定的买受人支付价款或者履行其他义务的期限在破产申请受理时视为到期，买受人管理人应当及时向出卖人支付价款或者履行其他义务。对因买受人未支付价款或者未履行完毕其他义务，以及买受人管理人将标的物出卖、出质或者作出其他不当处分导致出卖人损害产生的债务，出卖人主张作为“共益债务”清偿的，人民法院应予支持。8. 买受人破产，其管理人决定解除所有权保留买卖合同，出卖人主张取回买卖标的物的，人民法院应予支持。出卖人取回买卖标的物，买受人管理人主张出卖人返还已支付价款的，人民法院应予支持。取回的标的物价值明显减少给出卖人造成损失的，出卖人可从买受人
33、已支付价款中优先予以抵扣后，将剩余部分返还给买受人；对买受人已支付价款不足以弥补出卖人标的物价值减损损失形成的债权，出卖人主张作为“共益债务”清偿的，人民法院应予支持。精选学习资料 - - - - - - - - - 名师归纳总结 - - - - - - -第 17 页，共 33 页/ 3318 二十一、破产债务的保证（人保）债务人破产的（一）连带保证（1）人民法院受理债务人破产案件后，对于负连带责任的保证人，债权人有权直接要求保证人承担保证责任，也可以首先向进入破产程序的债务人追偿，然后再以未受清偿的余额向保证人追偿（最迟在破产程序终结之日起6 个月内提出） 。（2）债务人的保证人已经代替债
34、务人清偿债务的，以其对债务人的求偿权申报债权。（3）债务人的保证人尚未代替债务人清偿债务的，以其对债务人的将来求偿权申报债权。但是，债权人已经向管理人申报全部债权的除外。【解释】债权人已向管理人申报全部债权的，保证人不能再申报债权。（4） 债权人知道或者应当知道债务人破产，既未申报债权也未通知保证人，致使保证人不能预先行使追偿权的，保证人在该债权在破产程序中可能受偿的范围内免除保证责任。（二）一般保证（1）人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的，一般保证人不得行使先诉抗辩权。因此，债权人可以直接向一般保证人追偿。（2）破产案件受理时主债务未到期的，一般保证人并无提前履行保证责任的义务，仍应
35、按照原保证合同的约定承担保证责任。【解释】一般保证人的先诉抗辩权丧失，但期限利益并未丧失。二十二、破产债务的保证（人保）保证人破产的（三）连带保证（1）人民法院受理保证人破产案件后，保证人的保证责任不得因其破产而精选学习资料 - - - - - - - - - 名师归纳总结 - - - - - - -第 18 页，共 33 页/ 3319 免除。（2）主债务到期时，债权人可以按照保证合同的约定直接向保证人申报债权进行追偿；主债务未到期的，视为已到期，取消了保证人的期限利益后，债权人对连带保证人可以直接申报债权进行追偿。（四）一般保证（1）人民法院受理保证人破产案件后，保证人的保证责任不得因其破
36、产而免除。（2）一般保证人破产的，不得行使先诉抗辩权。（3）保证债务尚未到期的，可将未到期之保证责任视为已到期，提前予以清偿（一般保证人的期限利益丧失） 。（4）由于债权人尚未获得主债务人的清偿，申报债权时无法确定一般保证人应承担补充保证责任的大小，但债权人可以就“全部债权”向一般保证人申报债权。在破产财产分配过程中，如果债权人先获得主债务人的清偿，便可根据主债务人的清偿结果相应调整其对一般保证人的破产债权额；如果债权人先从一般保证人处获得清偿，应先行提存，待债权人从主债务人处行使受偿权利后，再确定保证人是否还应承担保证责任，并按照一般保证人实际应承担的补充保证责任，按照破产财产分配方案中规定
37、的清偿率，向债权人支付，余额由人民法院分给其他债权人。【解释】一般保证人的先诉抗辩权丧失，期限利益丧失，但只承担补充责任。二十三、破产债权申报的要求破产债权是指破产申请“受理时”对债务人享有的债权（包括有财产担保的债权）。考生应清楚的是，某些产生于破产案件“受理后”的债权也属于破产精选学习资料 - - - - - - - - - 名师归纳总结 - - - - - - -第 19 页，共 33 页/ 3320 债权（如管理人解除双方均未履行完毕的合同，对方当事人以因合同解除所产生的损害赔偿请求权） 。1. 职工债权不必申报债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户
38、的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金，不必申报，由管理人调查后列出清单并予以公示。职工对清单记载有异议的，可以要求管理人更正；管理人不予更正的，职工可以向人民法院提起诉讼。工医伤抚老，医保补偿金（七类）2. 税收债权、社会保障债权以及对债务人特定财产享有担保权的债权均需依法申报。3. 未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。4. 附利息的债权自“破产申请受理时”起停止计息。5. 无利息的债权，无论是否到期均以本金申报债权。6. 附条件、附期限的债权和诉讼、仲裁未决的债权，债权人可以申报。7. 连带债权人可以由其中一人代表全体连带债权人申报债权，也可以共
39、同申报债权。8. 连带债务人数人的破产案件均被受理的，其债权人有权就全部债权同时分别在各破产案件中申报债权。9. 管理人解除双方均未履行完毕的合同，对方当事人以因合同解除所产生的损害赔偿请求权申报债权。但是，违约金一笔勾销，不得申报债权。10. 委托合同（1）债务人是委托合同的委托人， 其破产案件被人民法院受理， 受托人“不精选学习资料 - - - - - - - - - 名师归纳总结 - - - - - - -第 20 页，共 33 页/ 3321 知”该事实，继续处理委托事务的，受托人以由此产生的请求权申报“普通债权” 。（2）如果受托人“已知”该事实，但为了债务人即全体债权人利益而在无法
40、向管理人移交事务的紧急情况下继续处理委托事务的，受托人由此产生的请求权作为“共益债务”优先受偿。（3）如果受托人“已知”委托人破产之事实， 无必要的继续处理委托事务，不当增加委托费用与报酬数额的，由此而产生的债权，“不得”作为破产债权受偿。11. 债务人是票据的出票人，其破产案件被人民法院受理，该票据的付款人继续付款或者承兑的，付款人以由此产生的请求权申报债权。二十四、别除权别除权是指对破产企业的特定财产享有担保权的权利人，对该特定财产享有优先受偿的权利。其优先受偿权的行使不受破产清算与和解程序的限制，但在重整程序中受到限制。因此，对破产企业的特定财产享有担保权的债权人，未放弃优先受偿权利的，
41、对通过“和解协议和破产财产的分配方案”不享有表决权。别除权涉及担保物权（抵押权、质权和留置权），与“保证”无关。（一）破产企业以自己的设备为自己的债务提供抵押担保的（1）对该特定财产享有优先受偿的权利。（2）债权人行使优先受偿权利未能完全受偿的，其未受偿的债权作为普通破产债权。（3）如果有财产担保的债权人放弃优先受偿权利的，其债权作为普通破产债权。精选学习资料 - - - - - - - - - 名师归纳总结 - - - - - - -第 21 页，共 33 页/ 3322 （二）破产企业以自己的设备为他人债务提供担保的对该特定财产享有优先受偿的权利；在担保物价款不足以清偿担保债权时，余债不得
42、作为破产债权向破产人要求清偿，只能向原主债务人求偿；别除权人如放弃优先受偿权利，其债权也不能转为对破产人的破产债权。（三）第三人以其机器设备为破产企业的债务提供抵押担保的此种情形下，债权人对破产企业不构成别除权。二十五、有财产担保的债权（综述）1. 该担保能否撤销？人民法院受理破产申请前1 年内，债务人对原来没有财产担保的债务“事后”提供财产担保的，管理人有权请求人民法院予以撤销；但不包括债务人在可撤销期间内设定债务的“同时”提供的财产担保。2. 个别清偿（1）破产程序开始后的个别清偿人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债务清偿无效。但是，债务人以其财产向债权人提供物权担保的，其“在担
43、保物市场价值内”向债权人所作的债务清偿，不受上述规定限制。（2）危机期间的个别清偿债务人在危机期间（人民法院受理破产申请前6 个月内，债务人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力）对以自有财产设定担保物权的债权进行的个别清偿，管理人请求撤销的，人民法院不予支持。但是，债务清偿时担保财产的价值低于债权额的除外。3. 担保权人的抵销精选学习资料 - - - - - - - - - 名师归纳总结 - - - - - - -第 22 页，共 33 页/ 3323 企业破产法第40 条所列不得抵销情形的债权人，主张以其对债务人特定财产享有优先受偿权的债权，与债务人对其不享有优先
44、受偿权的债权抵销，债务人的管理人以其抵销存在企业破产法第40 条规定的情形提出异议的，人民法院不予支持。但是，用以抵销的债权大于债权人享有优先受偿权财产价值的除外。企业破产法第四十条债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵销。但是，有下列情形之一的，不得抵销：(一)债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的；(二)债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的；但是，债权人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而负担债务的除外；(三)债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的；但是，债务人的债
45、务人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而取得债权的除外。二十六、临时债权人会议的召开条件有哪些？（一）人民法院认为必要时（无须向债权人会议主席提议）；（二）管理人向债权人会议主席提议时；（三）债权人委员会向债权人会议主席提议时；（四）占“债权总额” 1/4 以上的债权人向债权人会议主席提议时。二十七、债权人会议的组成和表决权（一）因债权存在争议而未被列入债权表者，如果已经提起债权确认诉讼，精选学习资料 - - - - - - - - - 名师归纳总结 - - - - - - -第 23 页，共 33 页/ 3324 可以参加债权人会议；但债权尚未确定的债权人，除人民法院能够为其行使表
46、决权而临时确定债权额者外，不得行使表决权。（二）一般情况下，债务人的职工代表和工会代表在债权人会议上没有表决权。但是，如果职工劳动债权不能从破产财产中获得全额、及时优先受偿，或者在重整程序中债权人会议决议通过可能影响其清偿、就业利益的重整计划草案等情况时，职工债权人应享有表决权。（三）对债务人的特定财产享有担保权的债权人，未放弃优先受偿权利的，对通过“和解协议和破产财产的分配方案”的事项不享有表决权。（四）债权人会议设债权人会议主席一人，由人民法院从有“完全表决权”的债权人中“指定”。（五）债权人会议的列席人员无表决权。列席人员包括：债务的的法定代表人，经法院决定的财务管理人员和经营管理人员，
47、破产企业的管理人。二十八、需法院裁定的情形（债权人会议陷入僵局，无法表决通过时）表决事项法院裁定的条件是否可上诉复议的申请人申请时限财产管理方案财产变价方案经债权人会议表决，未通过的不可上诉任一债权人，无限制自裁定宣布之日，或收到通知之日起，15 日内申请复议。破产财产的分配方案经债权人会议两次表决，不可上诉债权额占无财产担保债精选学习资料 - - - - - - - - - 名师归纳总结 - - - - - - -第 24 页，共 33 页/ 3325 仍未通过的权总额 1/2 以上的债权人在破产案件中，债权人只能对两类情形有权进行上诉：法院作出的“不予受理”和“驳回申请” 。二十九、债权人
48、会议的决议方式（一）和解协议的表决1/2 2/3 由出席会议的有表决权的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的2/3 以上。（二）重整计划的分组表决每组均 1/2 2/3 1. 由出席会议的同一表决组的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占该组债权总额的2/3 以上。2. 出资人组对重整计划草案中涉及出资人权益调整事项的表决，经参与表决的出资人所持表决权2/3 以上通过的，即为该组通过重整计划草案。（三）一般事项的表决1/2 1/2 由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的1/2 以上。 （2016 年案例分析题）本章中不考虑是
49、否进行了担保的情形有两处：一是临时债权人会议的召开条件，占债权总额1/4 以上的债权人向主席提出申请。二是重整计划草案的表决，分组表决，每组均1/2 2/3 有财产担保的债权人，在不放弃优先受偿权时，对以下两个事项没有表精选学习资料 - - - - - - - - - 名师归纳总结 - - - - - - -第 25 页，共 33 页/ 3326 决权：一是和解协议的表决。二是破产财产的分配方案的表决。三十：破产申请提出申请的前提破产类型申请人债务人已经发生破产原因破产清算申请债权人、债务人、税务机关、社会保险机构债务人已经发生破产原因，或是具有发生破产原因的可能破产重整申请直接提起申请债权人
50、、债务人债权人申请破产清算、人民法院受理后，宣告破产前债务人；其他债权人；出资额占注册资本 10% 以上的出资人债务人已经发生破产原因破产和解申请直接提起申请债务人债权人申请破产清算、人民法院受理后，宣告破产前【解释 1】提出破产清算与和解申请，以债务人已发生破产原因为前提；而重整申请则在债务人有发生破产原因的“可能”时即可提出，可以使债务人获得更为充分的挽救机会。【解释 2】税务机关和社会保险机构只享有对债务人的“破产清算”申请精选学习资料 - - - - - - - - - 名师归纳总结 - - - - - - -第 26 页，共 33 页/ 3327 权，但不宜享有“重整”申请权。重整程