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1、第二节第二节 不当得利和无因不当得利和无因 管理之债管理之债第十三章 涉外法定之债第一节第一节 侵权之债侵权之债一、概述 第一节 侵权之债二、一般侵权行为的法律适用三、我国之规定四、特殊侵权行为的法律适用（一）侵权（一）侵权违法行为违法行为+损害事实损害事实+因果关系因果关系+归责原则归责原则过错责任过错责任无过错责任无过错责任公平责任公平责任 2002 2002年年3 3月某日晚自修，魏罡和小云（化名）月某日晚自修，魏罡和小云（化名）在有在有2020多名学生上自修课的情况下，在教室后排多名学生上自修课的情况下，在教室后排发生的亲吻亲昵举止被学校监控摄像镜头摄下。发生的亲吻亲昵举止被学校监控摄
2、像镜头摄下。20032003年年4 4月月7 7日，上海复兴中学以日，上海复兴中学以校园不文明现象校园不文明现象为题，集中播放摄为题，集中播放摄录的包括以上行为片段录的包括以上行为片段在内的校园不文明现象在内的校园不文明现象。20032003年年8 8月，魏罡和小月，魏罡和小云正式向上海市虹口区云正式向上海市虹口区法院起诉，认为上海复法院起诉，认为上海复兴中学侵犯了隐私权、兴中学侵犯了隐私权、名誉权、人格权。名誉权、人格权。 中学自习室中学自习室（二）涉外侵权之法律冲突（二）涉外侵权之法律冲突1.侵权行为的范围不同 2.侵权行为的构成要件不同 3.侵权行为的相对人不同 4.损害赔偿的数额及计算
3、方法、赔偿的原则、标准和限额不同二、一般侵权行为的法律适用（一）传统规则（一）传统规则1.1.侵权行为地法说（最早的冲突原则）侵权行为地法说（最早的冲突原则）(1)理由损失说损失说预见说预见说公共秩序说公共秩序说既得权说既得权说（2）认定加害行为地加害行为地损害结果地损害结果地两者择其一两者择其一2.2.法院地法说（应用较少）法院地法说（应用较少）侵权近乎犯罪侵权近乎犯罪 韦希特尔（德）韦希特尔（德）弊端弊端： 难以预见、挑选法院、难以执行难以预见、挑选法院、难以执行3.3.重叠适用侵权行为地法与法院地法重叠适用侵权行为地法与法院地法（双重原则）（双重原则）以法院地法为主以法院地法为主以行为地
4、法为主以行为地法为主 1990 1990年年日本法例日本法例第第1111条：侵权行为之条：侵权行为之债适用原因事实发生地法，但发生在日本国债适用原因事实发生地法，但发生在日本国外的侵权行为，如果依日本法不认为是侵权外的侵权行为，如果依日本法不认为是侵权行为，则不适用前款的规定。行为，则不适用前款的规定。 在在Phillips v. EyrePhillips v. Eyre中，威尔斯法官指出：中，威尔斯法官指出：“作为作为一般规则，要在英国提起据称发生在国外的诉一般规则，要在英国提起据称发生在国外的诉讼，必须符合两个条件：第一，侵权行为必须讼，必须符合两个条件：第一，侵权行为必须具有这样的性质，
5、即该行为如果发生在英国，具有这样的性质，即该行为如果发生在英国，也是可以起诉的；第二，根据行为发生地法，也是可以起诉的；第二，根据行为发生地法，该行为一定是不正当的行为。该行为一定是不正当的行为。” ” 4.4.当事人的共同属人法当事人的共同属人法19661966年年葡萄牙民法典葡萄牙民法典第第4545条第条第3 3款规款规定：定：“如果侵权行为人和受害人具有相如果侵权行为人和受害人具有相同国籍，或拥有共同惯常居所地，恰好同国籍，或拥有共同惯常居所地，恰好双方都临时在国外，则可适用共同本国双方都临时在国外，则可适用共同本国法或共同惯常居所地法。法或共同惯常居所地法。” ” 2.当代新原则当代新
6、原则- “软化软化”处理处理19871987年的年的瑞士联邦国际私法法规瑞士联邦国际私法法规第第132132条：条：“当事人可以在侵害事件发生后任何时候约定适当事人可以在侵害事件发生后任何时候约定适用法院地法。用法院地法。” ” 侵权行为自体法侵权行为自体法有限意思自治原则有限意思自治原则规则选择规则选择对受害人更有利的法律对受害人更有利的法律19791979年匈牙利国际私法规定：年匈牙利国际私法规定：“如果损害发生如果损害发生地法对受害人更有利，以该法作为准据法。地法对受害人更有利，以该法作为准据法。” ” 1960 1960年年9 9月月1616日，住在美国纽约州罗切斯特镇的杰克日，住在美
7、国纽约州罗切斯特镇的杰克逊夫妇，邀请邻居巴布科克小姐乘坐杰克逊先生驾驶的逊夫妇，邀请邻居巴布科克小姐乘坐杰克逊先生驾驶的汽车，一起去加拿大度周末。杰克逊先生驾驶汽车行驶汽车，一起去加拿大度周末。杰克逊先生驾驶汽车行驶至加拿大安大略省境内时，不慎撞在高速公路边的一堵至加拿大安大略省境内时，不慎撞在高速公路边的一堵墙上，出了交通事故，致使巴布科克小姐身受重伤，杰墙上，出了交通事故，致使巴布科克小姐身受重伤，杰克逊先生也因此交通事故在不久后死亡。回到美国纽约克逊先生也因此交通事故在不久后死亡。回到美国纽约后，巴布科克小姐以杰克逊夫人为被告，向纽约州法院后，巴布科克小姐以杰克逊夫人为被告，向纽约州法院
8、提起诉讼，指控杰克逊先生驾车时有疏忽行为，致发生提起诉讼，指控杰克逊先生驾车时有疏忽行为，致发生车祸使其身受重伤，请求予以赔偿。车祸使其身受重伤，请求予以赔偿。 杰克逊夫人在答辩中承认车祸事实，但对巴布科克小杰克逊夫人在答辩中承认车祸事实，但对巴布科克小姐提出的赔偿请求，主张根据美国传统的冲突法规则，姐提出的赔偿请求，主张根据美国传统的冲突法规则，即侵权行为依侵权行为地法的规则，适用侵权行为地加即侵权行为依侵权行为地法的规则，适用侵权行为地加拿大安大略省的法律。因为，加拿大安大略省法律规定，拿大安大略省的法律。因为，加拿大安大略省法律规定，除非为了盈利的商业性运载乘客，非营业性汽车的所有除非为
9、了盈利的商业性运载乘客，非营业性汽车的所有者或者驾驶者对同乘者由于身体所受到的损害以至死亡，者或者驾驶者对同乘者由于身体所受到的损害以至死亡，不负赔偿责任。不负赔偿责任。Babcock v. Jackson 初审法院依据美国传统的上述冲突法规则，适用了初审法院依据美国传统的上述冲突法规则，适用了侵权行为地加拿大安大略省的法律，驳回了巴布科克侵权行为地加拿大安大略省的法律，驳回了巴布科克的诉讼请求。的诉讼请求。 巴布科克小姐不服此判决，向上诉法院提起上诉，巴布科克小姐不服此判决，向上诉法院提起上诉，上诉法院维持了初审法院的判决。巴布科克小姐又上上诉法院维持了初审法院的判决。巴布科克小姐又上诉到纽
10、约州最高法院。该院法官福尔特认为，侵权行诉到纽约州最高法院。该院法官福尔特认为，侵权行为适用侵权行为地法未免显得呆板、机械，往往忽视为适用侵权行为地法未免显得呆板、机械，往往忽视侵权行为地以外的地方法律对解决同一问题具有的利侵权行为地以外的地方法律对解决同一问题具有的利益。从该案的实际情况看，该案的双方当事人均为纽益。从该案的实际情况看，该案的双方当事人均为纽约州的居民，住所也均在纽约州，买汽车、办理驾驶约州的居民，住所也均在纽约州，买汽车、办理驾驶执照和汽车保险均在纽约州，此次旅行的出发点和终执照和汽车保险均在纽约州，此次旅行的出发点和终点也在纽约，而加拿大安大略省仅为事故的发生地而点也在纽
11、约，而加拿大安大略省仅为事故的发生地而且纯属偶然。因此，与加拿大安大略省相比，纽约与且纯属偶然。因此，与加拿大安大略省相比，纽约与本案有更为密切的联系。本案有更为密切的联系。 福尔特法官进一步认为，安大略省的福尔特法官进一步认为，安大略省的高速公路交通高速公路交通法法的立法目的，在于防止乘客与驾驶者相互串通向保的立法目的，在于防止乘客与驾驶者相互串通向保险公司提出欺诈性的索赔，显然，这一法律的出发点是险公司提出欺诈性的索赔，显然，这一法律的出发点是为了保护安大略省保险公司的利益，而不是保护受害人为了保护安大略省保险公司的利益，而不是保护受害人的利益和纽约州保险公司的利。本案当事人均属纽约人，的
12、利益和纽约州保险公司的利。本案当事人均属纽约人，非安大略省法律保护的目标，因此，适用安大略省的法非安大略省法律保护的目标，因此，适用安大略省的法律，并不能增进安大略省的利益。相反，纽约州的法律律，并不能增进安大略省的利益。相反，纽约州的法律要求侵权人对因自己的疏忽而引起的伤害负赔偿责任，要求侵权人对因自己的疏忽而引起的伤害负赔偿责任，法院没有理由也没有权力以事故发生在本州以外而取消法院没有理由也没有权力以事故发生在本州以外而取消本州立法上给予本州居民的这种保护。本州立法上给予本州居民的这种保护。 因此，作为双方当事人居住地的纽约州法律，应当优因此，作为双方当事人居住地的纽约州法律，应当优先予以
13、适用。由于纽约州法律承认这种情况下免费乘客先予以适用。由于纽约州法律承认这种情况下免费乘客的损害赔偿权利，故巴布科克小姐的赔偿请求应予以支的损害赔偿权利，故巴布科克小姐的赔偿请求应予以支持。最后，福尔特法官撤销了初审法院和上诉法院的判持。最后，福尔特法官撤销了初审法院和上诉法院的判决，决定适用纽约州的法律，允许巴布科克小姐向杰克决，决定适用纽约州的法律，允许巴布科克小姐向杰克逊夫人要求的损害赔偿。逊夫人要求的损害赔偿。民法通则民法通则第第146146条条： 侵权行为的损害赔偿，侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法适用侵权行为地法律律（系属（系属1 1），当事人双方国籍相同或在同一国，当事人双方
14、国籍相同或在同一国家有住所的，家有住所的，也可以适用当事人本国法或住所也可以适用当事人本国法或住所地法地法（系属（系属2 2），中华人民共和国法律中华人民共和国法律不认为在不认为在中华人民共和国领域外发生的行为是侵权行为中华人民共和国领域外发生的行为是侵权行为的，不作侵权行为处理的，不作侵权行为处理（系属（系属3 3）。三、我国之规定1.19711.1971年海牙国际私法会议年海牙国际私法会议: :公路交通事公路交通事故法律适用公约故法律适用公约适用适用（一）公路交通事故的法律适用（一）公路交通事故的法律适用四、特殊侵权行为的法律适用 承运人应当对运输过程中旅客的伤亡承担承运人应当对运输过程中
15、旅客的伤亡承担赔偿责任，但伤亡是旅客自身健康原因造成赔偿责任，但伤亡是旅客自身健康原因造成的或承运人证明伤亡是旅客故意、重大过失的或承运人证明伤亡是旅客故意、重大过失造成的除外造成的除外事故发生地法律事故发生地法律车辆登记国法律等车辆登记国法律等2.2.我国合同法我国合同法（二）海上侵权的法律适用（二）海上侵权的法律适用（1）船舶内部侵权行为）船舶内部侵权行为-适用旗国法适用旗国法（2）船舶碰撞）船舶碰撞-适用被撞一方船舶的旗国适用被撞一方船舶的旗国法。双方均有责任的适用法院地法，如双方法。双方均有责任的适用法院地法，如双方具有同一国籍，可适用其共同本国法具有同一国籍，可适用其共同本国法1.1
16、.发生在公海上发生在公海上（1）侵权行为发生在船舶内部且未损害东道）侵权行为发生在船舶内部且未损害东道国的领海秩序和利益国的领海秩序和利益-适用旗国法。适用旗国法。（2）侵权行为发生在船舶内部且已损害东道）侵权行为发生在船舶内部且已损害东道国的领海秩序和利益国的领海秩序和利益-适用侵权行为地法。适用侵权行为地法。（3）船舶碰撞适用领海所属国的法律（侵权）船舶碰撞适用领海所属国的法律（侵权行为地）行为地）2.2.发生在领海内发生在领海内 1985 1985年年1212月月1919日，中国外轮理货公司上海分公司的理日，中国外轮理货公司上海分公司的理货员黄建强接受公司的指派，来到停泊在上海港第货员黄
17、建强接受公司的指派，来到停泊在上海港第8 8装卸装卸区区5 5号泊位的外轮号泊位的外轮“棉兰老一号棉兰老一号”上进行理货工作，并代上进行理货工作，并代理理货组组长。理理货组组长。 “ “棉兰老一号棉兰老一号”轮，属巴拿马海牛航运有限公司所有，轮，属巴拿马海牛航运有限公司所有，自自19751975年年4 4月起由日本第一海运服务有限公司以航次租船月起由日本第一海运服务有限公司以航次租船形式租用经营。形式租用经营。 这天上午这天上午9 9时许，黄建强站立在时许，黄建强站立在2 2号舱右舷舱口围边的舱号舱右舷舱口围边的舱盖板上理货。三层舱盖板斜向堆放，参差不齐。板脊呈拱盖板上理货。三层舱盖板斜向堆放
18、，参差不齐。板脊呈拱形，最上层一端离舱口围约形，最上层一端离舱口围约1010厘米，高出舱口围厘米，高出舱口围4 4厘米。厘米。虽然在两侧均有可能站立的位置，但黄建强却站在舱盖板虽然在两侧均有可能站立的位置，但黄建强却站在舱盖板上，很不安全。上甲板的装卸工人发现后，曾提醒他离开。上，很不安全。上甲板的装卸工人发现后，曾提醒他离开。9 9时时2525分，黄建强从上述站立位置坠入了分，黄建强从上述站立位置坠入了1010米深的舱底，米深的舱底，当即死亡。当即死亡。 上海外轮理货公司在处理了这起死亡事故之后，即向上上海外轮理货公司在处理了这起死亡事故之后，即向上海海事法院起诉，要求日本国第一海运服务有限
19、公司赔偿海海事法院起诉，要求日本国第一海运服务有限公司赔偿损失。损失。海上侵权行为海上侵权行为（三）空中运输侵权行为的法律适用（三）空中运输侵权行为的法律适用“民用航空器对地面第三人的损害赔民用航空器对地面第三人的损害赔偿，适用侵权行为地法律。偿，适用侵权行为地法律。 民用航空器在公海上空对水面第三人民用航空器在公海上空对水面第三人的损害赔偿，适用受理案件的法院所在的损害赔偿，适用受理案件的法院所在地法律。地法律。”民用航空法民用航空法第第189189条条: :（四）涉外产品责任的法律适用（四）涉外产品责任的法律适用2.2.海牙国际私法会议海牙国际私法会议: :产品责任产品责任法律适用公约法律
20、适用公约1.1.产品责任产品责任 有缺陷或因没有正确说明用途或使用方有缺陷或因没有正确说明用途或使用方法，给消费者或使用者造成人身或财产损失时，法，给消费者或使用者造成人身或财产损失时，产品的生产者和销售者要负赔偿损害的责任。产品的生产者和销售者要负赔偿损害的责任。1）公约适用范围）公约适用范围 2）公约确定的冲突规则）公约确定的冲突规则（1）公约适用范围）公约适用范围 （2）油污损害赔偿范围）油污损害赔偿范围（3）责任构成和免责事项）责任构成和免责事项 （4）责任限额等等）责任限额等等（五）油污损害赔偿的法律适用（五）油污损害赔偿的法律适用国际油污损害民事责任公约国际油污损害民事责任公约一、
21、不当得利之债 第二节 不当得利和无因管理之债二、无因管理之债十二铜表法十二铜表法第第7 7条：果实落在邻人的条：果实落在邻人的土地上，果树的所有人有权将其取回。土地上，果树的所有人有权将其取回。 没有法律上或合同上的依据没有法律上或合同上的依据致致他人受他人受损而使自己获益损而使自己获益 多见于非债清偿的情形1.1.适用原因事实发生地法适用原因事实发生地法 2.2.适用支配原法律义务或关系的法律适用支配原法律义务或关系的法律 3.3.适用当事人本国法适用当事人本国法 4.4.选择适用多种法律选择适用多种法律 何为不当得利；他方是否必须因此种得利而何为不当得利；他方是否必须因此种得利而受损害；什
22、么叫损害；损害与得利之间是否受损害；什么叫损害；损害与得利之间是否必须存在因果关系；根据违反公共秩序的合必须存在因果关系；根据违反公共秩序的合同而为的给付，给付方是否能够以该合同不同而为的给付，给付方是否能够以该合同不具效力为由，要求对方返还；得利者应承担具效力为由，要求对方返还；得利者应承担哪些债务；得利者的善意或恶意是否影响返哪些债务；得利者的善意或恶意是否影响返还的范围，等等还的范围，等等 我国我国民法通则民法通则第第9292条规定：条规定：“没有合法根没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应将取得据，取得不当利益，造成他人损失的，应将取得的不当利益返还受损失的人。的不当利益返还受
23、损失的人。”但未对不当得利但未对不当得利之债的法律适用问题作出规定。在司法实践中，之债的法律适用问题作出规定。在司法实践中，对于发生在我国的不当得利之债，适用对于发生在我国的不当得利之债，适用民法通民法通则则的规定，即适用不当得利发生地法。的规定，即适用不当得利发生地法。 又可称为又可称为“无委托的事务管理无委托的事务管理”，是指，是指既未受委托，又无法律上的义务而为他既未受委托，又无法律上的义务而为他人管理财产或事务，因而支出的劳务或人管理财产或事务，因而支出的劳务或费用，可要求他人返还的债权债务关系费用，可要求他人返还的债权债务关系 二、无因管理之债适用事务管理地法 适用当事人共同本国法
24、适用支配原法律义务或关系的法律 适用本人的住所地法 适用于有关无因管理的成立和效力的所有适用于有关无因管理的成立和效力的所有问题，如管理的事务能否构成债务关系，问题，如管理的事务能否构成债务关系，是否必须无法律或合同上的原因，是否须是否必须无法律或合同上的原因，是否须有为他人谋利益的意思，是否应将管理行有为他人谋利益的意思，是否应将管理行为通知本人，是否不得违反本人的意志，为通知本人，是否不得违反本人的意志，本人是否应负责偿还管理人支出的费用以本人是否应负责偿还管理人支出的费用以及在什么范围内偿还，等等及在什么范围内偿还，等等 我国我国民法通则民法通则第第9393条规定：条规定：“没有法没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失而进行管理或者服务的，有权要求益人偿失而进行管理或者服务的，有权要求益人偿付由此而支付的必要费用。付由此而支付的必要费用。” 司法实践中，对于发生在我国的无因管理司法实践中，对于发生在我国的无因管理之债，法院适用我国之债，法院适用我国民法通则民法通则的有关规的有关规定，即适用无因管理事务管理地法。定，即适用无因管理事务管理地法。