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1、论侵犯商业秘密行为及其法律对策|侵犯商业秘密的行为有哪些 近年来，随着我国科学技术的飞速发展和市场竞争的日益加剧，以及国际国内经贸关系的深化推动，商业隐私，作为参加竞争的隐私武器，已成为市场激烈角逐中战胜同行对手的一大法宝。而由这场商业隐私争夺战引发的各种侵扰商业隐私的经济犯罪行为，也随着经济、科技的发展进步而愈演愈烈，严峻扰乱了社会主义市场经济的正常秩序，破坏了公允竞争的法律环境。在商业隐私的地位和作用更加重要的今日，侵扰商业隐私违法行为的危害性也越来越受到经济界的关注和政府管理、执法部门的重视与思索。本文从执法部门角度，在借鉴知名外企商业隐私爱护措施的基础上，试就现阶段我国市场经济中商业隐
2、私侵权行为存在的表现形式、爱护不当有关问题，以及侵权行为屡禁不止的现实缘由进行分析和探讨，从而提出有效查处商业隐私侵权行为的相关对策和建议。 一、商业隐私的基本内涵及其构成要件（一）商业隐私的基本内涵我国反不正值竞争法（11013年9月2日颁布）第十条规定：“本条所称商业隐私，是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有好用性并经权利人实行保密措施的技术信息和经营信息。”美国美国统一商业隐私法的说明：“商业隐私是指这样的信息，它包括配方、模式、汇编、程序、设计、方法、技术或工艺等各种信息，第一，将独立导致实际的或潜在的经济价值；其次，持有人尽了合理的努力去维持它的隐私性。”在世界学问产权组
3、织拟定的发展中国家爱护独创示范法中，把商业隐私定义为：“有关运用和适用工业技术的制造工艺和学问；”在WTO的与贸易有关的学问产权协议中，把商业隐私定义为：“未公开的信息，应当具有保密性，并具有商业价值。”从以上诸定义中可以看出，对市场竞争有利的信息在特定场合，特定时间都可能成为商业隐私。本文认为，详细来说商业隐私包括技术隐私和经营隐私两方面的内容。技术隐私也就是未公开的技术信息，它是商业隐私的主要组成部分，包括技术设计方案、生产工艺流程、设计的各项图纸、化学工艺配方、设备材料的配置和选购、新技术和替代技术的预料情报等；经营隐私也就是未公开的经营信息，包括为某新产品出台而拟定的促销安排与手段、企
4、业的经营管理方法、产销策略、货源状况、客户调查等等。至于招标开标前的标书，产品的独特配方，技术秘诀等属商业隐私更无可置疑。（二）商业隐私的构成要件市场竞争下获得法律爱护的商业隐私必需满意三个构成要件：1.隐私性商业隐私的隐私性是指商业隐私所处的状态是保密的，没有被公开过，而商业隐私持有人则实行了客观的保密措施加以管理。这里所说的保密措施，是指全部人依据详细情势而实行的合理措施。隐私性是商业隐私最本质的特征。同时，也是商业隐私区分于专利的最显著特征。虽然专利和商业隐私两者都是智力成果，但专利是通过向主管机关登记并公开技术独创的隐私来获得法律爱护的，这种爱护是有期限和地域的，超出法定的爱护期和地域
5、范围，该项专利便失去专利法律的爱护而成为社会公有技术；而商业隐私的专有权是靠权利人保密去维护的，权利人若能实行相对合理的措施永久的保密其拥有的技术信息和经营信息，其专有权的爱护期就可以无限持续，其商业隐私就可永久为权利人全部。鉴于此，很多商业隐私权利人往往不申请专利，而让专有技术处于保密的状态，以取得最佳的经济效益。2.价值性商业隐私的价值性,是指商业隐私通过现在的或者将来运用的,能够给权利人带来现实的或预期的、潜在的经济利益,使得商业隐私的权利人因驾驭商业隐私而保持竞争优势。商业隐私的价值性最本质的体现是商业隐私的运用会产生竞争优势。在竞争激烈的商品市场上，商业隐私作为权利人的一项重要的无形
6、资产，通过现在或者将来的运用，能够为权利人带来实际的或潜在的经济利益，使得商业隐私的权利人因其独特性和唯一性而在竞争中处于有利地位，从而获得比同行更多的机遇和更高的利润。3.新奇性商业隐私的新奇性,是指该信息不为应用领域的人所普遍知悉。新奇性是将商业隐私与公开信息划分界限的重要要件。商业隐私的新奇性只是一个不为公众所普遍知悉的否定要件,只要不是应用领域内的人众所周知的一般信息，且与一般信息存在着最低限度的区分或者新意,就可以符合商业隐私的新奇性要件。因此，评判一项所谓商业隐私是否具有新奇性主要考虑两个因素：第一，拟议中的商业隐私在持有人以外的本行业中的应用程度，即考虑是否该商业隐私已被广泛应用
7、；其次，本行业专业人员对该协议中的商业隐私的知晓程度，即其他业内人员是否知悉该商业隐私。只要这种“应用程度”与“知晓程度”不是普遍的，就可以被认为构成商业隐私的新奇性。 以上三个构成要件，是商业隐私获得法律爱护的必要条件，缺一不行，任何一个要件的缺失都可能导致商业隐私全部权利的丢失。因此，从基本内涵和构成要件角度剖析商业隐私的法律说明，也为进一步探讨和探讨我国现阶段商业隐私侵权行为及其查处对策奠定了坚实的制度基础。二、 知名外企商业隐私爱护相关措施及其对我国企业的有益借鉴在资源有限的竞争市场中，将自己独一无二的生产、管理、经销方面的资源、信息等商业隐私拱手让人，无异于置自己于死地。也正鉴于此，
8、欧美、日本等国家企业都非常重视自身商业隐私的爱护，本文通过列举和分析知名外企的商业隐私爱护措施来为我国本土企业的商业隐私爱护供应肯定的借鉴和启发。（一）欧美公司的商业隐私爱护措施及借鉴美国IBM公司作为IT业的巨头，在美国乃至世界各地的电脑市场中都占有重要份额，其严谨周详的商业隐私爱护措施堪称IT界的楷模。一走进美国的IBM公司，迎面就是全体职工视为座右铭的醒目标语：“谨言慎行”；新员工进厂的宣誓书上写着：“不在任何场所谈论技术隐私；在职人员参与一切活动，均不准触及隐私状况；对方假如问及，要明确拒绝；无法回避时，宁可退席。”欧洲一些企业甚至仿照斗争时期，订立自己独特的隐私联络方式，在商业往来的
9、书信、电话、电报中采纳“密语”，如用蔬菜名代替与之进行商务联系的企业，用蔬菜价格的倍数代表商品价格；用天气改变代表行情；用水果名称代表人名等等，以此来保守商业机密，确保企业在市场竞争中的优势地位。世界“财宝500强”的大公司，有如可口可乐、3M、通用电气和英特尔等，几乎每家都设有“竞争情报”部门，支配专人从事商业情报信息的间谍业务，调查甚至偷窥对手的商业策略和动向。因此，在保密意识和措施相对较弱的我国本土企业管理和自身建设中，也应借鉴欧美公司的保密措施：其一，在公司文化中强调并突出每一个员工享有的爱护公司商业隐私的职责和权限；其二，在公司内部落实责任制，设置专人或独立的部门专职管理各类隐私设施
10、和信息；其三，在公司设立24小时全日制平安保密管理人员，日夜监控保密状况。（二）日本企业的商业隐私爱护措施及借鉴日本作为亚洲唯一的一个发达国家，其经济发展速度和水平都在亚洲众国家中位居前列。较高的市场化、国际化程度同时也意味着，日本企业较早地体会到了来自国内以及国外的竞争压力，在适者生存的市场法则中某生存的日本企业也历练出了敏锐的商业隐私爱护手腕。曾经有报道，日本某公司的中国代理，因为经营有方，成果显著，应记者之约接受采访，但由于采访的内容涉及到公司的促销方针，文章见报不久，“中国代理”便接到公司的解聘通知。缘由很简洁，这种行为对公司发展不利，使公司的商业隐私面临泄露的危急。相较日本企业对商业
11、隐私爱护的敏感和警觉性，我国的一些经营者却缺乏这方面的自觉意识：有人为树企业形象，尽抖产品促销安排、经营手段；有人则在漫不经心的谈话中，在媒介的宣扬中，在“图发展”的人才流淌中，自觉不自觉地泄露了权利人的商业隐私，从而给权利人、甚至给国家民族造成难以估量的损失。因此，我国企业当务之急便是借鉴日本企业措施，树立商业隐私、商务情报的保密意识，从思想上和根源上削减商业隐私泄露和被非法盗取的可能性。三、现阶段我国商业隐私侵权行为的表现形式及其危害优胜劣汰，适者生存是市场经济的基本运作法则，当今的市场竞争说究竟是技术的竞争，人才的竞争，商业隐私对企业发展的突出作用已为众多企业所认同，并且也有越来越多的企
12、业重视起开发、经营和爱护自己特有的商业隐私，视其为企业成败的关键一环。但不容忽视的是，与此相伴生的，以不正值手段侵扰商业隐私的行为也屡见不鲜。而且，侵权范围不断扩大，数量逐年增加，方法和手段也越来越奇妙，越来越隐秘。（一）现阶段我国市场环境下商业隐私侵权行为的表现形式商业隐私侵权行为的类型在反不正值竞争法第10条和刑法第219条都有规定，体现在不当获得、不当披露和不当运用。从近年被查处的案件来看，目前我国市场环境下商业隐私流失或被不当获得、披露、运用等侵权行为的详细表现形式可以归纳为以下三种：1.企业内部员工“跳槽”或“独立门户”，造成企业商业隐私流失该侵权行为的实施主体为企业员工，主要表现在
13、该员工因担当探讨、工程技术或管理职务接触并驾驭了该企业的相关商业隐私，之后因原单位经济效益不志向、物质待遇不满意、工作条件不合意或感到未被单位领导重用等主、客观缘由离开原企业，为自身发展或吸引新企业的关注和重用，而违反保密义务，擅自泄露或有意公开商业隐私，自己运用或私自转让本企业商业隐私。但这种侵权行为的发生是员工自身、以及其他竞争企业双方主体诱导的共同结果，即企业员工在自身利益最大化的动力驱使下，以及外部其他企业为获得竞争对手技术信息等商业机密，从而实行的招揽人才的高薪、实惠策略，内、外部因素综合致使现今市场上的人才流淌也肯定程度地造成了企业商业隐私的流失现象。2.合同当事人违反合同约定从事
14、其次职业，使本企业的商业隐私被侵权这类侵权行为实施主体为合同当事人，其与原单位签订相关保密合同，但当事人为追求更大的自身利益，在从事原职的同时利用自身便利，违反信任关系和合同约定，不履行合同义务，擅自公开或转让原单位商业隐私为其从事的其次职业单位供应服务，从中谋取暴利。3第三者利用非法手段窃取商业隐私这是另一种较常见的商业隐私侵权行为，不同于前两者的是，该行为的实施人为第三人，不属于被侵权公司内部员工，也非从事其次职业者。由于商业隐私作为竞争角逐的一大筹码，尤其在市场趋于饱和的地域，拥有并妥当保存自身商业隐私几乎成为克敌制胜的法宝。因此，基于破坏或重新安排市场份额等行为动机，易于诱使部分人群不
15、计风险和后果实行非法盗窃、欺诈、利诱、胁迫或其他不正值的手段获得他人的商业隐私。如雇佣清洁工借环卫之名隐私盗取竞争对手商业隐私，或干脆窃取技术资料、图纸等不法行为。以上三种表现形式中，前两者是属于非法泄露、公开或非法获得商业隐私后运用、转让的侵权方式，而第三种则是运用更为极端的盗窃、行贿、胁迫等非法手段所进行的侵扰商业隐私方式。（二）商业隐私侵权行为的危害性市场经济秩序的好坏对于我国社会主义市场经济体制改革和建设有着重大影响，维护良好有序的市场竞争是每一个市场组成成员应尽的责任和义务。而商业隐私侵权行为的产生和扩散，已经严峻侵扰了市场权利人的合法权益，使遵守法律的权利人因此失去自己的市场，遭遇
16、巨大经济损失。这些侵权行为是对现有市场竞争环境和市场生存状态的挑衅，如不加遏制必定会造成整体市场运营风气败坏，人心惶惶，致使市场经济活动无法正常进行，市场经济主体无法充分发挥自身作用。因此，作为执法人员，必需行使好国家和人民给予的权力，履行应尽的义务，不断加强对各种侵扰商业隐私违法行为的打击和查处。四、 商业隐私侵权行为屡禁不止，执法部门查处困难的缘由分析基于上文对我国现阶段商业隐私侵权行为的表现形式和危害分析，刚好遏制和查处商业隐私侵权行为已是我国执法部门一项刻不待时的重要任务。但面对屡禁不止的商业隐私侵权行为，执法人员在接到举报受理案件后，整个查处过程却照旧困难重重，究其缘由可以从以下三方
17、面阐述：（一）举证难因商业隐私没有肯定的排他性，是剽窃，还是意外遗失，是保管不慎或介绍时说漏嘴等而使商业隐私失密，还是被盗窃失密，在实际取证中难以澄清。加之目前国内企业普遍存在商业隐私爱护措施不当的问题，企业内部缺乏系统、规范的商业隐私爱护体系，没能落实专人专职和全天候监控等爱护手段，也给执法部门对侵权行为的查处带来了不便。往往由于无足够证据证明对方取之不当，获之违法，也就不能证明对方侵权，从而导致案件无法处理。（二）认定难商业隐私构成三个要素：一是不为公众所知悉；二是为权利人带来实惠；三是权利人实行了保密措施。只有在满意这三项条件的同时才可认定为商业隐私，享受法律爱护。但实际状况中，第一和第
18、三要素都存在较大的主观性和随意性，很难精确认定。再加上缺乏有效的办案手段，认定某项商业隐私是否为公众所知悉，爱护措施是否适当，更缺乏明确的尺度。（三）惩罚难反不正值竞争法突出规定了侵权人所应担当的行政责任，即停止侵权行为，依据情节处一万元以上二十万元以下的罚款，这里的情节通常是指行为人的主观过错，行为危害后果等。但是某项被侵权的商业隐私在进入流通领域或未被实际利用之前很难计算其实际价值，因而也就很难估量侵权行为的危害后果，造成执法部门惩罚难。五、 查处商业隐私侵权行为的对策分析商业隐私侵权行为的查处是市场经营者和执法部门通力协作的过程，是被侵权人求助和执法部门施助的过程，查处商业隐私侵权行为的
19、相关对策建议也应当从两个主体角度考虑，即商业隐私权利人和执法部门。另外，市场环境作为企业生产发展的大背景，也扮演着重要角色。因此，本文针对目前我国商业隐私侵权行为的表现形式和查处困难的诸多缘由，提出以下三方面的对策建议：（一）加强商业隐私权利人自身的预防性爱护，提高反应速度依据上文所提，我国现阶段商业隐私侵权行为查处困难的一大缘由即举证难，这与商业隐私权利人自身保密意识的强弱以及保密措施的完备与否亲密相关。1加强自我爱护意识，实行必要的保密措施，完善保密制度（1）企业或单位应当常常性地向职工灌输保密理念，大力宣扬商业隐私作为企业重要资产与企业生死攸关的紧密联系，从而在思想上形成对商业隐私的爱护
20、意识，提高对商业隐私的警觉性和敏锐度；（2）加强对敏感岗位的监督限制：一方面，应当与员工签定保密合同或协议，约定有关单位或人员成为担当保密义务的主体，具有法律责任；另一方面，应尽可能地限制商业隐私的知悉范围，限制知悉隐私的人员数量，对商业隐私实行分散化处理，确保单独个人驾驭的隐私信息只能发挥局部作用。（3）建立健全企业内部保密制度，有无严格的保密措施是界定商业隐私是否成立的重要标准，这些措施的实施首先得益于主体内部的保密规章制度。建立并健全对人、对物的相关保密制度，如对外来人员的审查、登记，对从事保密工作人员的监控、管理，以及对重要文件、图纸等的隔离爱护等。从而为内部开展的各项保密活动供应制度
21、支持，也使侵权人难有可乘之机11。2提高反应速度当发觉被侵权后要立即制止侵权行为，刚好举报；回收或限制载有商业隐私的文件、资料外流，削减损失；并留意对侵权行为证据的采集和保存。目前，各单位尤其应当重视对证据的采集和保存，由于侵扰商业隐私案件的特别性，而权利人自身不熟识商业隐私法律要件，在出现上文提到的执法部门的举证难的问题时，执法部门的查处过程就面临很大困难，甚至会肯定程度上影响对权利人的爱护力度。（二）充分发挥工商行政部门的监管作用1工商部门应加强宣扬教化和日常监督，在充分发挥现有12315举报投诉电话的基础上，进一步完善举报投诉网络，以便刚好有效地查处商业隐私侵权案件。2由于商业隐私侵权行
22、为具有隐藏性，高智能性和困难性等特点，在客观上要求工商行政管理人员要具备肯定的政治素养和业务素养，成为能够熟识、驾驭新技术、新学问，综合运用各项法律、法规，具备较高素养和优良工作作风的复合型人才，以适应工商行政管理事业发展的须要。（三）完善市场竞争环境，建立健全有关法律法规目前，我国对商业隐私的爱护还处于不完整的、零散的阶段，过于原则，不便操作。在世界范围内普遍越来越重视商业隐私爱护的今日，我们更应当建立健全关于商业隐私爱护的相关法律法规。针对我国目前对商业隐私的爱护范围不够；对侵扰商业隐私的行为认定不够明确；对侵扰商业隐私行为人赐予刑事惩罚后，是否还要担当民事责任；如何解决人才流淌中的商业隐
23、私爱护问题等，还须要加以深化的探讨和规范。为此，要尽快制定特地的商业隐私爱护法，才能从根本上解决对商业隐私爱护的法律问题。六、结 语综上所述，在竞争日趋激烈的市场上，商业隐私是主导企业之间角逐的锋利武器，是企业梦寐以求的珍宝，同时也预示了其权利面临侵扰的事实。现实生活中的人才流淌，尤其是驾驭了某一企业技术信息和经营信息的科技人才、专业人才流淌或兼职从事其次职业，这势必对原单位的商业隐私构成较大威逼。从国际上来看，世界经济已经进入了全球性的贸易时代，在激烈的国际经济竞争中，商业隐私的泄密与反泄密；第三人窃密与权利人保密之间的斗争日益困难、尖锐。为此，我们应当从更深程度，更高层次上加以思索，冷静分
24、析和探寻商业隐私侵权行为的表现形式以及诱发因素，有针对性地提出适合我国市场经济主体的侵权行为查处对策，不断增加我国商业隐私爱护立法中的可操作性及爱护力度。唯有如此，才能有效地查处不法侵权行为，更好地爱护商业隐私，推动国际技术的沟通和发展，使中国市场经济更好地与世界经济接轨，在新时期新形势下迎接新一轮的挑战。参考文献1吴汉东主编：学问产权法北京高校出版社2003年版，第239页。2唐海滨主编：美国如何爱护商业隐私的法律出版社11019年版，第17页。3剧锦文主编：关贸总协定好用学问全书中国物资出版社11013年版，第170页。4周胜照, 浅谈商业隐私爱护措施和公力救济途径. J商场现代化, 2022年09期, 277-2785张浩,浅谈商业隐私的爱护, 6洪丹,论企业如何更好的爱护自己的商业隐私，7凌月仙仙，侵扰商业隐私的行为和主要爱护方式， 第18页 共18页第 18 页 共 18 页第 18 页 共 18 页第 18 页 共 18 页第 18 页 共 18 页第 18 页 共 18 页第 18 页 共 18 页第 18 页 共 18 页第 18 页 共 18 页第 18 页 共 18 页第 18 页 共 18 页