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1、2022年司法考试卷三最新模考试题及答案解析(3) 2022 年司法考试卷三最新模考试题及答案解析 (3) 1 2022 年 l0 月，四通汽车公司与孙鑫签订为期 1 年的租赁汽车合同。 2022 年 12 月，四通汽车公司诉至法院，要求孙鑫给付拖欠的租赁费 2 万元并赔偿损失 5 万元。一审法院经审理后判决孙鑫支付拖欠的租赁 费 2 万元。四通汽车公司不服提出上诉，要求二审法院责令孙鑫赔偿 损失 5 万元。二审法院经查发觉就损失赔偿问题一审法院未作审理判 决。此时，二审法院应作下列何种处理 ? A. 干脆裁定撤销一审判决，发回重审 B. 干脆审理后作出判决 C. 能够依据当事人自愿原则调解，
2、调解不成的，告知当事人另行 起诉 D. 能够依据当事人自愿原则调解，调解不成的，裁定撤销一审判 决，发回重审 参考答案： D 参考解析：依据民事诉讼法看法第 182 条的规定，二审法院 对一审遗漏的诉讼恳求能够依据当事人自愿原则实行调解，假如调解 不成，裁定撤销一审判决，发回重审。所以，选项 D是精确的。 2 股东代表诉讼是指当公司的合法权益受到不法侵害时，适格的股东能够为了公司的利益，以自己的名义向法院提起诉讼的制度。根 据我国现行公司法的规定，股东提起代表诉讼须要满意的条件是： A. 只要是公司股东，都有资格提起股东代表诉讼 B. 股东一旦发觉公司合法权益受到侵害的，便能够干脆向法院提 起
3、诉讼 C. 股东一般须要先书面恳求董事会或监事会提起诉讼 D. 股东代表诉讼以股东和公司作为共同原告 参考答案： C 参考解析：依据公司法第 152 条规定：“董事、高级管理人 员有本法第一一百零一零一五十条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有 限公司连续一一百零一零一八十日以上单独或者合计持有公司一百零一分之一以上股份 的股东，能够书面恳求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事 向人民法院提起诉讼 ; 监事有本法第一一百零一零一五十条规定的情形的，前述股 东能够书面恳求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向 火民法院提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或 者董事会
4、、执行董事收到前款规定的股东书面恳求后拒绝提起诉讼， 或者自收到恳求之日起三十日内未提起诉讼，或者状况紧急、不马上 提起诉讼将会使公司利益受到难以补充的损害的，前款规定的股东有 权为了公司的利益以自己的名义干脆向人民法院提起诉讼。他人侵扰 公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东能够依照 前两款的规定向人民法院提起诉讼。”由该条规定可知 A 选项错误， 股份公司股东有持股时间和持股比例要求。 8 选项错误，股东代表诉讼 是补救措施，要先向公司董事会或者监事会提出书面恳求。 D 选项错误， 股东代表诉讼是股东以自己的名义提起诉讼。 3 企业法人依法被撤销、解散、宣告破产或其他缘由而实
5、行清算 时，对企业法人的表述精确的是： A. 主体资格歼灭，不能实行民事活动 B. 主体资格不歼灭，但不能实行民事活动 C. 主体资格不歼灭，仍旧能够实行各种民事活动 D. 主体资格不歼灭，但不能实行清算范围以外的民事活动 参考答案： D 参考解析： D。本题考查清算时法人的行为水平。依据民法通 则第 40 条的规定，法人终止，理应依法实行清算，停止清算范围外 的活动。该法第 36 条规定，法人的民事权利水平和民事行为水平，从 法人成立时产生，到法人终止时歼灭。故 D项精确，ABC三项错误。 4 依据民事诉讼法及相关法律规定，下列不须要公告的程序 是： A. 公示催告程序 B. 认定无主财产案
6、件 C. 认定无民事行为水平案件 D. 宣告死亡案件 参考答案： C 参考解析： C。依据民事诉讼法第 219 条，人民法院确定受理 申请，理应同时通知支付人停止支付，并在 3 日内发出公告，督促利 害关系人申报权利。公示催告的期间，由人民法院依据状况确定，但 不得少于 60 日，所以，选项 A须要公告，不选。依据民事诉讼法 第 192 条，人民法院受理申请后，经审查核实，理应发出财产认领公 告。公告满 1 年无人认领的，判决认定财产无主，收归国家或者集体 全部。选项 B 须要公告，不选。民事诉讼法第 l85 条规定，人民 法院受理宣告失踪、宣告死亡案件后，理应发出找寻下落不明人的公 告; 所
7、以，选项 D须要公告，不选。依据民事诉讼法第 l88 条，人 民法院受理申请后，必要时理应对被恳求认定为无民事行为水平或者 限制民事行为水平的公民实行鉴定。申请人已供应鉴定看法的，理应 对鉴定看法实行审查，所以，认定公民民事行为水平的案件须要鉴定 而不须要公告，选项 C当选。 5 甲为购买出租车向乙银行贷款 5 万元，并以该出租车设定了抵 押，并办理了登记。在春节期间，因下雪路滑，甲不慎出了车祸，车 辆也遭遇严峻损失，由丙修理厂修理，共花费修理费 5000元。因为车 辆受损，无法营运，甲不但无力偿还已到期的贷款，而且连支付修理 费的水平都没有。甲银行得知后，要求实现抵押权，不料丙厂不同意， 并
8、为此发生纠纷。经查，出租车拍卖所得 4 万元。该 4 万元应如何分 配? A. 乙银行获得全部 4 万元 B. 乙银行获得 3.75 万元，丙厂 2500 元 C. 乙银行获得 3.5 万元，丙厂 5000 元 D. 由甲确定如何安排 参考答案： C 参考解析：本题涉及抵押权与留置权竞合问题。乙银行对出租车 享有抵押权，丙厂对出租车享有留置权。依物权法第 239 条和 担保法说明第 79 条第 2 款的规定，同一动产上已设立抵押权或者 质权，该动产又被留置的，留置权人优先受偿。本题中对于出租车拍 卖所得 4 万元，先偿付丙厂 5000元，余下 3.5 万元偿付给乙银行、故 C 项精确。 6 刘
9、星与谢岚结婚时，刘星带来一女刘 花，谢岚带来一子起名为 刘华。刘星和谢岚把刘花、刘华共同抚养长大，刘花于 11019 年 4 月 出嫁，生有一子张明。刘华 l1011 年外出工作。 11011 年谢岚生病住院期 间，刘花常常回家探 望、照料，并负担了绝大部分医疗费用。刘华自 母亲谢岚去世后，与刘星来往很少。从 l1014 年 起，刘星年老体弱， 生活困难，虽写信给刘华，要 求刘华赡养，但刘华寄钱很少。无奈， 在 2022 年，经村里同意，把账明的户口迁来，与刘星同 住。刘花在 张明户口未迁来之前，就替刘星还 了村里的债务 2000 元。张明与刘 星共同生活 4 年半，每年负担外祖父的口粮、柴草
10、等。 2022 年 l0 月 刘星病故. 由张明负责办理了丧事，刘华因未得到通知没有回来。下面 精确的选项是： A. 虽然刘华在谢岚去世后，很少与刘星来往，又只寄很少的一一 点钱给刘星，但刘华仍享有继承权 B. 张明不能分得刘星的遗产，仅仅代替母亲刘花履行赡养义务而 已 C. 刘华、刘花与亏刘星、谢岚是养父母养子女关系 D. 只有刘花才能继承刘星的遗产 参考答案： A 参考解析：继承法第 l0 条规定：遗产根据下列依次继承：第 一依次：配偶、子女、父母。其次依次：兄弟姐妹、祖父母、外祖父 母。继承起先后，由第一依次继承人继承，其次依次继承人不继承。 没有第一依次继承人继承的，由其次依次继承人继
11、承。本法所说的子 女，包括婚生子女、非婚生子女、养子女和有扶养关系的继子女。本 法所说的父母，包括生父母、养父母和有扶养关系的继父母。本法所 说的兄弟姐妹，包括同父母的兄弟姐妹、同父异母或者同母异父的兄 弟姐妹、养兄弟姐妹、有扶养关系的继兄弟姐妹。据此，本案中刘华、 刘花同为刘星的第一依次继承人，均有权继承刘星的遗产，故 A选项 精确。继承法第 l4 条规定：对继承人以外的依靠被继承人扶养的缺乏劳动水平又没有生活来源的人，或者继承人以外的对被继承人扶 养较多的人，能够分给他们适当的遗产。张明并非刘星的继承人，但 对刘星尽了较多赡养义务，能够适当分得遗产，故 B、D项错误。继 承法第 13 条规
12、定，同一依次继承人继承遗产的份额，一般理应均等。 对生活有特别困难的缺乏劳动水平的继承人、安排遗产时，理应予以 照看。对被继承人尽了主要扶养义务或者与被继承人共同生活的继承 人，安排遗产时，能够多分。有扶养水平和有扶养条件的继承人，不 尽扶养义务的，安排遗产时，理应不分或者少分，继承人协商同意的， 也能够不均等。本案中刘华享有合法继承权，仅仅在有扶养水平和有 扶养条件下不尽或少尽扶养义务，依继承法第 l3 条第 4 款的规定， 理应不分或少分遗产。但不分或少分遗产不同于无继承权，故 A项准 确。另外，刘华、刘花与刘星、谢岚之间是有扶养关系的继父母子女 关系，而非养父母子女关系，所以 C项错误。
13、 综上所述，本题的精确 答案是 A选项。 7 汤某与姚某因侵权纠纷引起诉讼，在法院的主持下，双方达成 调解协议。下列说法错误的是： A. 调解书一经双方当事人签收，即发生法律效力 B. 调解书能够适用留置送达、公告送达 C. 调解书发生法律效力后，一律不得上诉 D. 对于已经发生法律效力的调解书，也可能存有能够申请再审的情形 参考答案： B 参考解析：依据民事诉讼法第 101 条的规定，调解达成协议， 人民法院理应制作调解书。调解书理应写明诉讼恳求、案件的事实和 调解结果。调解书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章，送 达双方当事人。调解书经双方当事人签收后，即具有法律效力，故 A 项精确
14、。调解书发生效力后，当事人不得上诉，故 C项精确。依据 民事诉讼法第 201 条的规定，当事人对已经发生法律效力 的调解书，提出证据证明调解违反自愿原则或者调解协议的内容 违反法律的，能够申请再审。经人民法院审查属实的，理应再审。 D项 精确。 调解书不得适用留置送达和公告送达。所以 B 项错误，当选。 8 大江市有东区、南区、西区、北区四个区。东区法院受理甲诉 乙的无因管理案件后，发觉自己法院对本案无管辖权，于是将案件移 送到该院认为有管辖权的西区法院，西区法院认为，自己法院没有管 辖权，南区、北区法院对此案都有管辖权。以下是西区法院处理此案 的几种设想，其中精确的是： A. 报请大江市中级
15、法院指定管辖 B. 征询当事人看法，将此案移送至南区法院或北区法院 C. 无法选择，将案件退回东区法院 D. 因受移送而取得管辖权，干脆审理此案 参考答案： A 参考解析： A。依据民事诉讼法第 36 条，人民法院发觉受理 的案件不属于本院管辖的，理应移送有管辖权的人民法院，受移送的人民法院理应受理。受移送的人民法院认为受移送的案件依照规定不 属于本院管辖的，理应报请上级人民法院指定管辖，不得再自行移送， 所以，选项 A 表述精确. 故 A项当选。 9 下列关于证人证言与鉴定结论的表述，哪一个是不精确的 ? A. 鉴定结论的证明力一般大于证人证言 B. 法律对证人及鉴定人的资质均无要求 C.
16、申请证人出庭作证与申请鉴定都要在举证期内提出 D. 证人供应的对与其有亲属或者其他亲密关系的当事人有利的证 言，其证明力一般小于其他证人证言 参考答案： B 参考解析：依据民事诉讼证据规定第 77 条的规定，人民法院 就数个证据对同一事实的证明力，能够依照下列原则认定： (1) 国家机 关、社会团体依职权制作的公文书证的证明力一般大于其他书证 ;(2) 物证、档案、鉴定结论、勘验笔录或者经过公证、登记的书证，其证 明力一般大于其他书证、视听资料和证人证言 ;(3) 原始证据的证明力 一般大于传来证据 ;(4) 干脆证据的证明力一般大于间接证据 ;(5) 证人 供应的对与其有亲属或者其他亲密关系
17、的当事人有利的证言，其证明 力一般小于其他证人证言。选项 A、D项均是精确的 ; 依据民事诉讼 法第 73 条的规定，凡是知道案件状况的单位和个人，都有义务出庭 作证。相关单位的负责人理应支持证人作证。证人确有困难不能出庭 的，经人民法院许可，能够提交书面证言。不能精确表达意志的人， 不能作证。对于证人没有什么限制，而鉴定人是要求有肯定的专业性 和资质要求。故选项 B 是不精确的。依据民事诉讼证据规定第 54 条当事人申请证人出庭作证，理应在举证期限届满十日前提出，并经 人民法院许可。人民法院对当事人的申请予以准许的，理应在开庭审 理前通知证人出庭作证，并告知其理应照实作证及作伪证的法律后果。
18、 另据民事诉讼证据规定第 25 条当事人申请鉴定，理应在举证期限 内提出。符合本规定第 27 条规定的情形，当事人申请重新鉴定的除外。 对须要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内 无正值理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不供应相关材 料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，理应对该 事实担当举证不能的法律后果。故选项 C是精确的。 10 下列选项中取得全部权不是基于公信原则的是： A. 甲在路边捡到他人抛弃的旧录音机一台，甲取得全部权 B. 甲从乙处购买丙出借给乙的录音机一台，甲取得全部权 C. 甲从国美电器购得一台电视机 D. 甲误将乙的房屋登记为自己的
19、房屋，后单将此房转让给丙，甲 丙之间办理房屋过户手续，丙取得该房屋全部权 参考答案： A 参考解析： A项表述的是物权通过先占取得。公信原则，是指物权 变动须要公示的，即使标的物出让人事实上无处分权，善意受让人基 于对公示的信任，取得该物全部权。 B项表述是基于善意取得制度而取 得全部权，善意取得制度正是公信原则的详细体现。 C项正是基于公信 原则，买卖行为才能得以实现。 D项丙因为对房屋登记的信任而与甲实 行房屋买卖，其取得全部权是基于公信原则。故 BCD三项都是基于公 信原则。 第17页 共17页第 17 页 共 17 页第 17 页 共 17 页第 17 页 共 17 页第 17 页 共 17 页第 17 页 共 17 页第 17 页 共 17 页第 17 页 共 17 页第 17 页 共 17 页第 17 页 共 17 页第 17 页 共 17 页